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FAMILIA IMPEDIMENTOS MATRIMONIALES. DEFINICION. CLASES. ADOPCION. TIPOS. REQUISITOS. REGIMEN PATRIMONIAL MATRIMONIAL ARGENTINO. DESARROLLE. DEUDAS DE LOS CÓNYUGES. COMO RESPONDEN C/U. CAUSALES DE SEPARACION PERSONAL Y DIVORCIO VINCULAR. REQUISITOS INTRINSECOS Y EXTRINSECOS DEL MATRIMONIO. SOCIEDAD CONYUGAL. CONCEPTO. INEXISTENCIA Y NULIDAD DEL MATRIMONIO. DIFERENCIE. PATRIA POTESTAD. DEFINICIÓN.
SUCESIONES SUCESIÓN INTESTADA. CONCEPTO LA LEGÍTIMA Y LA PARTE DISPONIBLE. CONCEPTO TESTAMENTO. DEFINICION Y CLASES. ACCIONES PARA PROTEGER LA LEGÍTIMA. NOMBRE. DETALLE LAS DIFERENTES LEGÍTIMAS ESTABLECIDAD POR LEY. NOMBRE LA PIRAMIDE DE CONCURRENCIA DE LOS DIFERENTES HEREDEROS. APERTURA DE SUCESIÓN Y JUICIO SUCESORIO. DISTINGA. INDIGNIDAD Y DESHEREDACIÓN. ORIGEN.
DAÑOS NOMBRE LOS PRESUPUESTOS DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL. DEFINA FACTOR DE ATRIBUCION. CLASES. OBLIGACION DE MEDIOS Y DE RESULTADOS. CONCEPTO. RESPONSABILIDAD PRECONTRACTUAL, CONTRACTUAL Y POSTCONTRACTUAL. DEFINA DAÑO PATRIMONIAL. ELEMENTOS QUE LO INTEGRAN. DEFINA DAÑO MORAL. RESARCIMIENTO. DAÑO RESARCIBLE. CONDICIONES QUE DEBEN DARSE. RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL Y EXTRACONTRACTUAL. CONCEPTO Y PLAZOS. NOMBRE LOS PRINCIPIOS DEL DERECHO DE DAÑOS. RESPONSABILIDADES ESPECIALES.
D.I.PRI. NORMA INDIRECTA, DIRECTA Y DE POLICÍA. CONCEPTO Y EJEMPLOS. REENVÍO. CONCEPTO, REQUISITOS Y CLASES. FUENTES DEL DIPRI. ATRIBUCIÓN DE LA JURISDICCIÓN. TEORÍA DEL USO JURÍDICO. DISTRIBUCIÓN DE LA COMPETENCIA. SISTEMAS.
LABORAL INDEMNIZACIÓN POR ANTIGÜEDAD. DIFERENCIAS ENTRE CONTRATO DE TRABAJO Y RELACION DE TRABAJO. MODALIDADES DEL CONTRATO DE TRABAJO. CARACTERISTICAS.
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria JORNADA LABORABLE, JORNADA NOCTURNA, JORNADA INSALUBRE. REGIMEN DE MENORES. DESARROLLE. RÉGIMEN DE MUJERES. DESARROLLE. CARACTERES DEL CONTRATO DE TRABAJO. MENCIONE. CARÁCTER DETERMINANTE DEL CONTRATO DE TRABAJO. PRINCIPIOS DEL DERECHO DE TRABAJO. GREMIO Y SINDICATO. DEFINA Y DIFERENCIE. OBRA SOCIAL. CONCEPTO. DEFINA REMUNERACION. DIFERENCIE ENTRE CONCEPTOS REMUNERATIVOS Y NO REMUNERATIVOS. CAUSALES DE SUSPENSIÓN DEL CONTRATO DE TRABAJO. MENCIONE. CAUSALES DE EXTINCIÓN DEL CONTRATO DE TRABAJO. MENCIONE.
SOCIEDADES TEORIA DEL VELO SOCIETARIO. DEFINA ACCION. TIPOS DE ACCIONES. TRANSFORMACIÓN. CLASES. PASOS DE LA MISMA. DEFINA DISOLUCION Y LIQUIDACIÓN. SOCIEDADES IRREGULARES. CARACTERÍSTICAS. UTE. DEFINICION. NOMBRE ALGUNAS DE SUS CARACTERISTICAS. SRL. DEFINICION Y CARACTERISTICAS. SA. DEFINICION Y CARACTERISTICAS. DEFINICION DE SOCIEDADES. ART. N°1 – LEY 19950. ESCISIÓN. CONCEPTO Y TIPOS. DERECHO DE RECESO. CONCEPTO. APORTES DE LOS SOCIOS, SEGÚN EL TIPO DE SOCIEDAD QUE INTEGRAN. RECONDUCCION. ART. 95.
ADMINISTRATIVO ACTO Y HECHO ADMINISTRATIVO. SIMPLE ACTO Y SIMPLE HECHO DE LA ADMINISTRACION. ELEMENTOS DEL ACTO ADMINISTRATIVO. DISTINTAS FORMAS DE EXTERIORIZACIÓN DE LA ADMINISTRACION PÚBLICA. PRINCIPIOS JURIDICOS DE LA ORGANIZACION ADMINISTRACION. PRINCIPIOS QUE RIGEN EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO. SERVICIOS PUBLICOS. CONCEPTO Y CARACTERES. CONTRATO DE OBRA PÚBLICA Y CONTRATO DE CONCESIÓN DE OBRA PÚBLICA. TARIFA. DEFINICION Y CLASES. EXPROPIACIÓN. CONCEPTO Y CARACTERES.
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AYUDA MEMORIA FAMILIA Efip2 ayuda memoria de temas – DOCTRINA DE LA ESPECIALIDAD Esta doctrina sostiene la autosuficiencia del régimen de nulidades matrimoniales y la consiguiente inaplicabilidad de la teoría general de la nulidad de los actos jurídicos. CONSECUENCIAS DE LA DOCTRINA DE LA ESPECIALIDAD 1) En cuanto a las causales de nulidad del matrimonio, no hay otras que las expresamente previstas en la ley, es decir, las enumeradas en los arts. 219 y 220 C.C. (nulidades absolutas y relativas). 2) En cuanto a las personas legitimadas para ejercer la acción de nulidad, sólo pueden ejercerla aquellos a quienes e le acuerdan los arts. 219 y 220 del C.C 3) En cuanto a los efectos de la nulidad, ellos son los establecidos en los arts. 221, 222 a 223 C.C
Inexistencia del vínculo matrimonial En el derecho argentino, la inexistencia está consagrada en el art. 172 del C.C. (reformado por la ley 23.515) que establece “Es indispensable para la existencia del matrimonio el pleno y libre consentimiento expresado personalmente por el hombre y la mujer ante la autoridad competente para celebrarlo”. Por lo tanto si no medio el consentimiento de los cónyuges o el mismo no es prestado ante el oficial público (jefe del Registro Civil o Juez de Paz) la consecuencia es la inexistencia del matrimonio. Matrimonio: Régimen aplicable: El del lugar de celebración del matrimonio. Nulidad: Mecanismo jurídico para atacar un acto viciado. En el matrimonio se clasifican en: a) Absolutas (art. 219 C.C. según ley 23.515): Protegen el Orden Público. Son inconfirmables e imprescriptibles. No son de oficio: deben tener una sentencia firma que así lo disponga. Causales: 1) Consanguinidad entre ascendiente y descendiente. 2) Consanguinidad entre hermanos y medio hermanos. 3) Vínculo derivado de la adopción (simple y plena). 4) Afinidad en línea recta en todos los grados. 5) El matrimonio anterior mientras subsista. 3
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria 6) Autor, cómplice o instigador de homicidio doloso de uno de los cónyuges. Lo pueden pedir: 1) El cónyuge de la persona que quiere contraer matrimonio. 2) Ascendientes, descendientes, hermanos de cualquiera de los futuros esposos. 3) El adoptante y adoptado en adopción simple. B)Relativas (art. 220 C.C. según ley 23.515): Protegen el interés de las partes Son confirmables y prescriptibles. La postura mayoritaria sostiene que son imprescriptibles. Causales: 1) La mujer menor de 18 años y el varón menor de 18 años. 2) Privación permanente o transitoria de la razón.. 3) Impotencia sexual de uno de los cónyuges 4) Vicios del consentimiento: violencia, dolo, error. Lo pueden pedir: las partes, cualquier persona estrechamente ligada a ellas. Efectos de la nulidad: Será tenido por nulo desde el día de la sentencia que la anule. La sentencia es DECLARATIVA y retrotrae sus consecuencias al día de la celebración del matrimonio que se anula. En cuanto a los bienes: Efectos al día de la presentación conjunta o de la notificación de la demanda. Nulidad del matrimonio de menores: La emancipación subsiste, salvo si uno de los dos fuese de mala fe. Cuando hay buena fe de ambos cónyuges, los efectos se retrotraen a la fecha de la sentencia. Si hubo mala fe de uno de los cónyuges, los efectos para el de buena fe se producen hasta el día de la sentencia (no se retrotraen). Mala fe de ambos: no produce efecto civil alguno. Convención Matrimonial: Acuerdo celebrado entre futuros esposos. No es entre cónyuges sino entre contrayentes. Sólo están permitidas: La designación de bienes que cada uno lleva al matrimonio. Las donaciones que el esposo hiciere a la esposa. Contratos Prohibidos: Donación Compraventa 4
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria Permuta Cesión de Créditos Dación en pago Contratos Permitidos: Mandato Fianza Constitución del derecho real de hipoteca S.R.L. y Sociedad por acciones
Caracteres de la sociedad conyugal: Legal Relativamente inmutable De comunidad restringida a los gananciales De gestión separada con tendencia a gestión conjunta De separación de deudas como regla De partición por mitades
Son bienes propios: Dote de la mujer Bienes que el marido lleva al matrimonio Los adquiridos por donación, legado o herencia (a título gratuito) Adquiridos por permuta de un bien propio Adquiridos por inversión de dinero propio Adquiridos por la enajenación de un bien propio Aumentos materiales de bienes propios Adquiridos después del matrimonio pero por causa o título anterior
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria Bienes aportados (de los que eran propietarios antes del matrimonio) Indemnización por daño físico (incapacidad permanente ya sea total o parcial) Indemnización por daño moral Derecho a jubilación o pensión
Son Bienes gananciales: Los adquiridos por cada uno de los cónyuges o ambos durante el matrimonio Los adquiridos por hechos fortuitos (lotería, juegos, apuestas) Frutos naturales o civiles de los bienes comunes o los propios de cada uno percibidos durante el matrimonio o pendientes al tiempo de concluirse la sociedad Frutos civiles de la profesión, trabajo o industria Usufructo de bienes de los hijos de otro matrimonio Mejoras que hayan dado más valora los bienes propios realizadas durante el matrimonio Lo gastado en la liberación de servidumbres o en cualquier otro objeto de que sólo uno de los cónyuges obtenga ventaja Indemnización por incapacidad transitoria Pertenecen a la sociedad como gananciales los bienes existentes a la disolución de ella, si no se prueba que pertenecían a alguno de los cónyuges. El principio general (in dubio pro comunitate): Presunción de ganancialidad. Esta presunción es iuris tantum (admite prueba en contrario). Deudas de los cónyuges: Son las contraídas por la pareja durante la sociedad conyugal. ¿Quién tiene que responder frente a los acreedores cuando uno de los cónyuges contrae una deuda? “Los bienes propios de la mujer y los bienes gananciales que ella adquiera no responden por las deudas del marido, ni los bienes propios del marido y los gananciales que él administre responden por las deudas de la mujer” (art. 5 ley 11.357). Principio: Cada uno responde, frente a los acreedores, por la deuda que contrae sin importar si la misma es común. Por lo tanto el acreedor sólo podrá ir contra los bienes del cónyuge que contrajo la obligación (ya sea bienes propios o gananciales adquiridos por él), pero no contra los bienes propios o gananciales adquiridos por el otro cónyuge.
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria “Un cónyuge sólo responde con los frutos de sus bienes propios y con los frutos de los bienes gananciales que administre, por las obligaciones contraídas por el otro, cuando sean contraídas para atender las necesidades del hogar, para la educación de los hijos o para la conservación de los bienes comunes” (art. 6 ley 11.357) Excepción: El cónyuge que no contrajo la deuda deberá responder frente a los acreedores con los frutos (no con los bienes) de sus bienes propios y de los gananciales adquiridos por él cuando la deuda haya sido contraída para atender a las necesidades del hogar (compra de muebles, atención médica, alquiler, compra de comestibles), la educación de los hijos, la conservación de los bienes gananciales. Por lo tanto el acreedor también podrá ir contra los frutos de los bienes del cónyuge que no contrajo la obligación, cuando se trate de una deuda originada por las causales mencionadas. Régimen patrimonial matrimonial: Sistema jurídico encargado de regir las relaciones patrimoniales entre los cónyuges. Determina la administración y disposición de los bienes, de qué manera se solventarán los gastos. En Argentina: Régimen de la “comunidad restringida a las ganancias (bienes gananciales), de administración separada (salvo que necesiten administración conjunta), forzoso (no pueden los esposos elegir) e imperativo. Bien de Familia: (Ley 14.394) Tiene por finalidad proteger patrimonialmente al núcleo familiar y poner a la propiedad a salvo de una posible ejecución por remate. Un bien inscripto como bien de familia puede ser embargado pero no puede ser ejecutado por deudas posteriores a su inscripción. Salvo por deudas propias del inmueble (expensas, impuesto inmobiliario, tasas municipales) Se podrá afectar UN SOLO inmueble. Puede ser la vivienda familiar, urbana o rural, el destinado a explotación por cuenta propia. El propietario o su familia están obligados a habitar el bien o a explotar por cuenta propia el inmueble o la industria en él existente. La inscripción la realiza el propietario. Sin son más de uno lo deben hacer todos. El efecto del bien de familia se produce a partir de la inscripción en el Registro de la Propiedad Inmueble. Todos los trámites y actos vinculados a la constitución e inscripción del bien de familia están exentos de sellos y de tasas tanto provinciales como nacionales. 7
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria Desafectación del bien de familia: - A instancia del propietario con conformidad del cónyuge. - A solicitud de la mayoría de los herederos, cuando el bien de familia se hubiere constituido por testamento (salvo oposición del cónyuge supérstite) - A solicitud de la mayoría de los copartícipes si hubiere condominio - De oficio, a instancia de cualquier interesado cuando no subsistan los requisitos para su otorgamiento, o hubieran fallecido todos los beneficiarios - En caso de expropiación, reivindicación, venta judicial en ejecución o falta grave que justifique la desafectación En el ámbito del territorio sometido a jurisdicción nacional y en la provincia de Buenos Aires no hay tope de valor para constituir en bien de familia inmuebles destinados a vivienda propia. SI hay tope cuando se trate de explotaciones agropecuarias, comerciales o industriales. D I V O R C I O Y SEPARACIÓN PERSONAL La ley de matrimonio civil adoptó el régimen de divorcio-sanción, sólo podría ser decretado por las causales determinadas en la ley fundadas en la culpa de uno de los esposos, sólo disolvía la sociedad conyugal. El art. 67 bis de la ley 17.711: Transcurridos 2 años del matrimonio, los cónyuges en presentación conjunta podrán pedir su separación personal. La ley 23.515 legisló la separación personal y el divorcio vincular. Añadió causas invocables por uno de los esposos que no necesariamente implican la culpa del otro. La separación personal por trastornos de conducta: alteraciones mentales, alcoholismo, drogadicción y la separación personal o divorcio vincular por separación de hecho sin voluntad de unirse. Separación Personal: Podrá decretarse la separación personal transcurridos 2 años de la celebración del matrimonio cuando existan causas graves que hacen moralmente imposible la vida en común. Disuelve la sociedad conyugal. Cesa la convivencia decretada judicialmente sin recuperación de la aptitud nupcial. Causales: a) Por culpa de uno de los cónyuges: adulterio, tentativa de uno contra la vida del otro o de los hijos ya sea como autor, cómplice o instigador, instigador de uno de los cónyuges al otro a cometer delitos; injurias graves, abandono voluntario y malicioso b) Por separación de hecho sin voluntad de unirse c) Por trastornos de conducta derivado de alteraciones mentales, alcoholismo o drogadicción. d) Por presentación conjunta. Los hechos que son causa de separación personal deben ser: graves; imputable (culpa de uno de los cónyuges); invocables por el inocente; posteriores al matrimonio. Los anteriores solo pueden servir de antecedentes. 8
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria Efectos de la separación personal: -
Cada uno de los cónyuges podrá fijar libremente su residencia Los hijos menores de 5 años quedan a cargo de la madre, salvo causa grave que lo impida Hijos mayores de 5 años a falta de acuerdo, lo decide el juez El cónyuge culpable deberá procurar que el otro mantenga el nivel de vida que llevaba durante el matrimonio
Divorcio Vincular: Provoca no sólo la disolución de la sociedad conyugal sino también disuelve el matrimonio. Disolución en vida de los esposos de un matrimonio válido por imperio de una sentencia judicial. Hecho externo posterior a la celebración del matrimonio. Libertad de estado, recuperación de la aptitud nupcial. Separación de viviendas: cesa la cohabitación. Causales Por culpa de uno de los cónyuges - Adulterio - Tentativa de uno de los cónyuges contra la vida del otro o de los hijos como autor, cómplice o instigador - Instigador de un cónyuge al otro para cometer delitos - Injurias graves - Abandono voluntario y malicioso Por separación de hecho sin voluntad de unirse Causa de divorcio directa, la separación de hecho por un tiempo continuo de por lo menos 3 años NO es causal de divorcio los trastornos de conducta Por presentación conjunta Si la presentación para la petición del divorcio es conjunta deben haber pasado tres años de matrimonio, se presenta ante la Cámara y los efectos de la sentencia se retrotraen a la fecha de presentación. Por conversión de separación personal: Si la presentación es conjunta: 1 año de la sentencia de separación personal, si es a petición de uno solo: 3 años desde la sentencia de separación personal. Efectos de la separación y/o divorcio: -
Disuelve la sociedad conyugal Cesa la presunción de paternidad Repercute en el ejercicio de la patria potestad Puede originar determinación judicial de alimentos Excluye la vocación sucesoria 9
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria Efectos del divorcio vincular: El decreto del divorcio vincular se efectúa en una sentencia constitutiva de derecho que, mientras por un lado disuelve un matrimonio válido preexistente, por el otro sirve de fundamento a una nueva situación jurídica familiar y patrimonial que se impone a todos a partir de la fecha en que la sentencia quedó firme: por un lado se ocupa de liquidar el pasado y por el otro a organizar el futuro. Liquidación del matrimonio: - Extinción del vínculo y pérdida del estado de familia “de casados” - Cesar derechos-deberes de fidelidad, asistencia y alimentos - Concluye el derecho-deber de cohabitación. Queda suprimido el domicilio conyugal - La mujer pierde la facultad de usar el apellido de su ex - Termina de pleno derecho el régimen de bienes existentes - Desaparecen las incapacidades de derecho que surgían del matrimonio (celebrar contratos) - Cesa la vocación hereditaria Organización del futuro: - Emplazamiento en el estado civil de divorciados - Recuperación de la aptitud nupcial - El menor de edad no pierde la emancipación, pero la aptitud nupcial la adquiere recién con la mayoría de edad
Filiación: Es el vínculo jurídico que une a una persona con sus progenitores Filiación biológica: Vínculo jurídico determinado por la procreación entre progenitores y sus hijos El Código Civil establecía categorías respecto a los hijos: Legítimos e Ilegítimos Dentro de los ilegítimos estaban los sacrílegos: hijos de clérigos Los incestuosos: nacidos entre hnos., medio hnos., ascendientes o descendiente Los adulterinos: los nacidos de padres que no se podían casar por ligamen Los naturales: los nacidos de padres que aunque podían casarse no lo hicieren La ley 14.367 (1954) estableció dos categorías únicamente, los legítimos y los ilegítimos. A estos últimos les elevó la porción hereditaria de un cuarto a la mitad de lo que le correspondía a los hijos legítimos. Finalmente la ley 23.164 (1985) establece que la filiación matrimonial y extramatrimonial produce los mismos efectos.
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria Clases de filiación: -Matrimonial: hijos de personas unidas entre sí por el matrimonio -Extramatrimonial: hijos de personas que no están casadas entre sí -No corresponde a la realidad biológica, sino a un vínculo paterno-filial creado por el derecho. Puede ser simple o plena (adopción) La filiación matrimonial, extramatrimonial y adopción plena producen los mismos efectos. Presunciones: Hijos del Marido: Se presumen hijos del marido los nacidos después de la celebración del matrimonio y hasta los 300 días posteriores a su disolución, anulación o separación personal o de hecho de los esposos. No se presume la paternidad luego de los 300 días, salvo prueba en contrario. Si mediare matrimonios sucesivos de la madre: Hijos del primer marido: los nacidos dentro de los 300 días de la disolución o anulación y dentro de los 180 días de la celebración del segundo matrimonio. Hijos del segundo marido: los nacidos dentro de los 300 días de la disolución o anulación del matrimonio y después de los 180 días de la celebración del segundo. Estas presunciones admiten prueba en contrario. - La filiación matrimonial queda determinada y se prueba: Por la inscripción del nacimiento en el Registro de las Personas y por la prueba del matrimonio de los padres. Por la sentencia firme en juicio de filiación - La paternidad extramatrimonial queda determinada legalmente: Por el reconocimiento del padre. Por sentencia firme en juicio de filiación que así la declare. El reconocimiento del hijo resultará de: - La declaración formulada en el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas. – Una declaración realizada en Instrumento Público o Privado debidamente reconocido. – Las disposiciones contenidas en los actos de última voluntad. El reconocimiento efectuado es IRREVOCABLE y no requiere la aceptación del hijo Filiación adoptiva: Es la institución en virtud de la cual se crea entre dos personas un vínculo similar al que deriva de la filiación biológica. Adopción plena: Es IRREVOCABLE. Confiere al adoptado una filiación que sustituye a la de origen. El adoptado deja de pertenecer a su familia de sangre y se extingue el parentesco con los integrantes de ella y adquiere los mismos derechos y obligaciones que el hijo matrimonial. Persiste el impedimento matrimonial.
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria Esta adopción logra que el menor se emplace en una familia de la que carece. Se trata de aquellos casos en que el menor no ha tenido real vínculo con su familia sanguínea. Sólo podrá otorgarse a los menores: - Huérfanos de padre y madre - Que no tengan fijación acreditada - Cuando se encuentren en un establecimiento asistencial y los padres se hubieran desentendido totalmente del mismo durante un año o cuando el desamparo moral o material resulte evidente, manifiesto y continuo, comprobado por autoridad judicial - Cuando los padres hayan sido privados de la patria potestad - Cuando los padres hubiesen manifestado judicialmente su expresa voluntad de entregar al menor en adopción. El hijo adoptivo llevará el apellido del adoptante. El adoptado tiene derecho a conocer su realidad biológica y acceso al Expte. de adopción a partir de los 18 años de edad. Adopción simple: Confiere al adoptado la posición de hijo matrimonial. No crea vínculo de parentesco entre el adoptado y la familia de sangre del adoptante. Confiere vocación sucesoria y crea impedimentos matrimoniales. Los adoptados de un mismo adoptante son considerados hermanos entre sí. El menor mantiene vínculos más o menos estrechos con sus progenitores sanguíneos. No se trata de sustituirlos, sino de asignar al menor un entorno familiar estable o más seguro. La adopción de menores no emancipados se otorga por sentencia judicial a instancia del adoptante. La adopción de un mayor de edad o de un menor emancipado puede otorgarse previo consentimiento de éstos cuando: se trate del hijo del cónyuge adoptante; cuando exista estado de hijo del adoptado debidamente comprobado por la autoridad judicial. El adoptante hereda ab intestato al adoptado y es heredero forzoso en las mismas condiciones que los padres biológicos. El adoptante no hereda los bienes que el adoptado hubiera recibido a título gratuito de su familia biológica. La familia biológica del adoptado no hereda los bienes que el adoptado hubiera recibido a título gratuito de su familia de adopción. En los demás bienes los adoptantes excluyen a los padres biológicos. El adoptado y sus descendientes heredan en representación a los ascendientes de los adoptantes pero no son herederos forzosos. Los descendientes del adoptado heredan por representación al adoptante y son herederos forzosos. La adopción simple es revocable por: 12
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria -haber incurrido el adoptado o el adoptante en indignidad para impedir la sucesión -haberse negado alimentos sin causa justificada -petición justificada del adoptado mayor de edad -acuerdo de partes manifestado judicialmente, cuando el adoptado fuera mayor de edad. La revocación extingue desde su declaración judicial y para lo futuro todos los efectos de la adopción. Después de la adopción simple es admisible el reconocimiento del adoptado por sus padres biológicos y el ejercicio de la acción de filiación.
No pueden adoptar: - Quienes no hayan cumplido 30 años de edad, salvo que los cónyuges tengan más de 3 años de casados. Aún por debajo de este término, podrán adoptar los cónyuges que acrediten la imposibilidad de tener hijos. - Los ascendientes a sus descendientes. - Un hermano a sus hermanos o medio hermanos. Procedimiento: - El adoptante deberá tener al menor bajo su guarda durante un lapso no menor de 6 meses ni mayor a 1 año. Lo fija el juez del domicilio del menor o donde judicialmente se hubiere comprobado el abandono del mismo. Estas condiciones no se exigen cuando se adopte al hijo o hijos del cónyuge. - Se prohíbe la entrega en guarda de menores mediante escritura pública o acto administrativo. - El tutor puede iniciar el juicio de guarda cuando haya extinguido las obligaciones emergentes de la tutela. - Las personas casadas sólo podrán adoptar si lo hacen conjuntamente - Son partes en el juicio de adopción: El adoptante y el Ministerio Público de Menores. - Las audiencias serán privadas y el expediente reservado y secreto. - La sentencia que acuerde la adopción tendrá efecto retroactivo a la fecha de otorgamiento de la guarda, cuando se trate del hijo del cónyuge se retrotrae a la fecha de promoción de la acción. Adolecerá de nulidad absoluta la adopción obtenida en violación a los preceptos referentes a: - La edad del adoptado - Diferencia de edad entre adoptante y adoptado - La adopción que hubiere tenido un hecho ilícito como antecedente necesario - La adopción simultánea por más de una persona (salvo que los adoptantes sean cónyuges) - La adopción de descendientes - La adopción de hermanos y medio hermanos entre sí 13
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria Adolecerá de nulidad relativa la adopción obtenida en violación a los preceptos referentes a: - La edad mínima del adoptante - Vicios del consentimiento La adopción, su revocación o nulidad deberán inscribirse en el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas. Patria Potestad El art. 264 del C.C. en su redacción originaria, conceptuaba la patria potestad como el conjunto de derechos de los padres respecto de las personas y bienes de sus hijos menores no emancipados. Los conceptos cambiaron y en 1919 la ley 10.930 introduce una profunda modificación a la noción de la patria potestad, ya que esta es considerada en virtud del nuevo texto, el conjunto de derechos y obligaciones que corresponde a los padres sobre las personas y bienes de sus hijos. Patria Potestad: Es el conjunto de deberes y derechos que corresponde a los padres sobre las personas y bienes de los hijos, para su formación y protección integral, desde la concepción de éstos y mientras sean menores de edad y no se hayan emancipado. Los hijos menores están bajo la autoridad y el cuidado de sus padres quienes tienen a su cargo criarlos, alimentarlos y educarlos conforme a su condición y fortuna, no sólo con los bienes de los hijos, sino con los suyos propios. Titularidad y Ejercicio: Titularidad es el conjunto de los derechos y deberes que, en principio, corresponde a ambos padres e independientemente, el ejercicio es la facultad de actuar concretamente en virtud de esos derechos-deberes y que corresponden en unos casos a uno u otro o a ambos progenitores. Las modalidades en que puede organizarse el ejercicio de la patria potestad son: - Ejercicio unipersonal: todas las facultades se concentran en un solo progenitor - Ejercicio conjunto: deciden ambos padres - Ejercicio indistinto: cualquiera de los padres con plena validez El régimen adoptado por nuestra ley, combina los sistemas de ejercicio conjunto e indistinto. El ejercicio corresponde “al padre y a la madre conjuntamente”. “Se presumirá que los actos realizados por uno de ellos cuentan con el consentimiento del otro”. No funciona la presunción legal de consentimiento de un padre respecto de los actos que el otro realiza cuando mediare expresa oposición. Cuando hay desacuerdo entre los padres, cualquiera de ellos puede acudir al juez para que resuelva en definitiva según la conveniencia del menor. En cuando al ejercicio de la patria potestad debemos distinguir: a) Hijos matrimoniales: ambos padres en forma conjunta. Cuando el matrimonio está separado de hecho, divorciado o se ha anulado el matrimonio, compete al padre o madre que ejerce la guarda. b) Hijos extramatrimoniales: corresponde a ambos padres cuando los han reconocido y conviven. Si están separados, toca a aquél progenitor que tiene la guarda en forma convencional o judicial o probada en información sumaria.
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria c) En caso de muerte de uno de los padres, ausencia con presunción de fallecimiento, privación de la patria potestad o suspensión en su ejercicio, sea el hijo matrimonial o extramatrimonial, el ejercicio corresponde al otro padre. d) Cuando ambos padres de un hijo extramatrimonial son menores no emancipados, debe preferirse como tutor familiar a quien ejerce la patria potestad sobre el progenitor que tiene a aquél bajo su amparo y cuidado. La ley da preferencia al abuelo que ejerce la potestad paterna sobre el menor no emancipado que le ha dado el nieto y que lo tiene bajo su cuidado. Esto subsiste aunque el otro progenitor –el que no tiene al niño consigo- se emancipe o alcance la mayoría de edad. Actos que requieren el consentimiento de ambos -
Autorización al hijo para contraer matrimonio Autorizarlo para ingresar a comunidades religiosas, fuerzas armadas o de seguridad Autorizarlo para salir de la República Autorizarlo para estar en juicio Disponer de los bienes inmuebles y derechos o muebles registrables de los hijos cuya administración ejercen, con autorización judicial - Ejercer actos de administración de los bienes de los hijos, salvo que uno de los padres delegue la administración en el otro. La obligación de los padres de prestar alimentos a sus hijos se extiende hasta la edad de 21 años. El menor adulto no precisará la autorización de sus padres para estar en juicio, cuando sea demandado criminalmente, ni para reconocer hijos ni para testar. Los padres no pueden: 1. Comprar bienes de sus hijos, ni con autorización judicial ni en remate público. 2. Constituirse en cesionario de créditos, derechos o acciones contra sus hijos. 3. Hacer partición privada con sus hijos de la herencia del progenitor pre fallecido, ni de la herencia en que sea con ellos coherederos o colegatario. 4. Obligar a sus hijos como fiadores de ellos o de terceros. Los padres necesitan autorización judicial para: 1. Enajenar bienes de cualquier clase de sus hijos. 2. Constituir sobre esos bienes derechos reales que pertenezcan a sus hijos sobre bienes de terceros. La patria potestad se acaba: 1. Por la muerte de los padres o de los hijos 2. Por la profesión de los padres en institutos monásticos 3. Por llegar los hijos a la mayoría de edad 4. Por emancipación legal de los hijos sin perjuicio de la subsistencia del derecho de administración de los bienes adquiridos a título gratuito si el matrimonio se celebró sin autorización
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria La privación de la autoridad de los padres podrá ser dejada sin efecto por el juez si los padres demostraran que, por circunstancias nuevas, la restitución se justifica en beneficio o interés de los hijos.
PREGUNTERO DERECHO PRIVADO VI (FAMILIA) ANULACION DEL VÍNCULO MATRIMONIAL. Para celebrar matrimonio es necesario cumplir con determinados requisitos: a.- Intrínsecos(o de fondo): 1.- El consentimiento de ambos contrayentes. (La FALTA de consentimiento hace “INEXISTENTE” el matrimonio y el consentimiento VICIADO hace al matrimonio “NULO”)
Consentimiento Matrimonial: Es la declaración de que quieren respectivamente constituirse en cónyuges (manifestación EXTERNA del consentimiento) Caracteres del Consentimiento: Debe expresarse ante el Oficial Público encargado del Registro Civil o excepcionalmente ante funcionario judicial. La prohibición de imponer modalidades (se las considera NO ESCRITAS) Vicios del Consentimiento: VIOLENCIA – ERROR – DOLO. 2.- Ausencia de impedimentos matrimoniales.
b.- Extrínsecos: Son una serie de requisitos denominados “DILIGENCIAS PREVIAS” (enunciados en los arts. 186 y 187 CC) Art. 186. Los que pretendan contraer matrimonio, se presentarán ante el oficial público encargado del Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas, en el domicilio de cualquiera de ellos y presentarán una solicitud que deberá contener: 1° Sus nombres y apellidos y los números de sus documentos de identidad si los tuvieren; 2° Su edad; 3° Su nacionalidad, su domicilio y el lugar de su nacimiento; 4° Su profesión; 5° Los nombres y apellidos de sus padres, su nacionalidad, los números de sus documentos de identidad si los conocieren, su profesión y su domicilio; 6° Si antes han sido casados o no, y en caso afirmativo, el nombre y apellido de su anterior cónyuge, el lugar del casamiento y la causa de su disolución. Si los contrayentes o alguno de ellos no supieren escribir, el oficial público levantará acta que contenga las mismas enunciaciones. Art. 187. En el mismo acto, los futuros esposos deberán presentar:
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria 1° Copia debidamente legalizada de la sentencia ejecutoriada que hubiere anulado o disuelto el matrimonio anterior de uno o ambos futuros esposos, o declarado la muerte presunta del cónyuge anterior, en su caso. Si alguno de los contrayentes fuere viudo deberá acompañar certificado de defunción, de su anterior cónyuge; 2° La declaración auténtica de las personas cuyo asentimiento es exigido por este Código, si no la prestaran en ese acto, o la venia supletoria del juez cuando proceda. Los padres o tutores que presten su asentimiento ante el oficial público suscribirán la solicitud o el acta a que se refiere el artículo anterior; si no supieren o pudieren firmar, lo hará alguno de los testigos a su ruego; 3° Dos testigos que por el conocimiento que tengan de las partes declaren sobre su identidad y que los crean hábiles para contraer matrimonio; 4° Los certificados médicos prenupciales.
A QUE SE DENOMINA NULIDAD DEL VINCULO MATRIMONIAL?
Es la destrucción legal de un vínculo imperfectamente constituido, por concurrir a la celebración de las nupcias un vicio. QUE ES LA TEORIA DE ESPECIALIDAD Y CUALES SON SUS CONSECUENCIAS ?
El matrimonio es un acto jurídico de naturaleza tan fundamental, que requiere un régimen especial, independiente del régimen general de nulidades. (Posición predominante en nuestro país) Consecuencias:
a.- Las únicas causales de nulidad son aquellas enumeradas en los arts. 219 y 220 (nunca procede de oficio la declaración de nulidad) Art. 219. Es de nulidad absoluta el matrimonio celebrado con alguno de los impedimentos establecidos en los incisos 1°, 2°, 3°, 4°, 6° y 7° del artículo 166. La nulidad puede ser demandada por cualquiera de los cónyuges y por los que hubieren podido oponerse a la celebración del matrimonio. Art. 220. Es de nulidad relativa: 1º Cuando fuere celebrado con el impedimento establecido en el inciso 5 del artículo 166. La nulidad puede ser demandada por el cónyuge incapaz y por los que en su representación podrían haberse opuesto a la celebración del matrimonio. No podrá demandarse la nulidad después de que el cónyuge o los cónyuges hubieren llegado a la edad legal si hubiesen continuado la cohabitación, o, cualquiera fuese la edad, si hubieren concebido. 2° Cuando fuere celebrado con el impedimento establecido en el inciso 8° del artículo 166. La nulidad podrá ser demandada por los que podrían haberse opuesto a la celebración del matrimonio. El mismo incapaz podrá demandar la nulidad cuando recobrase la razón si no continuare la cohabitación, y el otro cónyuge si hubiere ignorado la carencia de razón al tiempo de la celebración del matrimonio y no hubiere hecho vida marital después de conocida la incapacidad; 3° En caso de impotencia de uno de los cónyuges, o de ambos, que impida absolutamente las relaciones sexuales entre ellos. La acción corresponde al cónyuge que alega la impotencia del otro, o la común de ambos; 4° Cuando el matrimonio fuere celebrado adoleciendo el consentimiento de alguno de los vicios a que se refiere el artículo 175. La nulidad sólo podrá ser demandada por el cónyuge que haya sufrido el vicio de error, dolo o violencia, si hubiese cesado la cohabitación dentro de los treinta días de haber conocido el error o de haber sido suprimida la violencia. Art. 166. Son impedimentos (DIRIMENTES) para contraer matrimonio:
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria 1. La consanguinidad entre ascendientes y descendientes sin limitación. (N.A.) 2. La consanguinidad entre hermanos o medios hermanos. (N.A.) 3. El vínculo derivado de la adopción plena, en los mismos casos de los incisos 1, 2 y 4. El derivado de la adopción simple, entre adoptante y adoptado, adoptante y descendiente o cónyuge del adoptado, adoptado y cónyuge del adoptante, hijos adoptivos de una misma persona, entre sí, y adoptado e hijo de adoptante. Los impedimentos derivados de la adopción simple subsistirán mientras ésta no sea anulada o revocada. (N.A.) 4. La afinidad en línea recta en todos los grados. (N.A.) 5. Tener menos de DIECIOCHO (18) años. (N.R.) 6. El matrimonio anterior, mientras subsista. (N.A.) 7. Haber sido autor, cómplice o instigador del homicidio doloso de uno de los cónyuges. (N.A.) 8. La privación permanente o transitoria de la razón, por cualquier causa que fuere. (N.R.) 9. La sordomudez cuando el contrayente no sabe manifestar su voluntad en forma inequívoca por escrito o de otra manera. (N.R.)
b.- Solo pueden ejercer la acción de nulidad, aquellos autorizados “expresamente” por los arts. 219 y 220.CLASIFICACIÓN DE LAS NULIDADES MATRIMONIALES. QUE ES LA INEXISTENCIA Cuando el aparente matrimonio carezca de alguno de los elementos estructurales que hacen a la formación, es decir ausencia de consentimiento prestado personalmente por ambos contrayentes y la intervención constitutiva del Oficial Público encargado del Registro Civil, el mismo no producirá efectos civiles aunque las partes hubieren obrado de buena fe. CUALES SON LAS CONSECUENCIAS DE LA INEXISTENCIA?
Los matrimonios inexistentes se encuentran en un plano jurídico completamente distinto al de los nulos. Las diferencias más importantes son: a) La inexistencia no es decretada por el juez, sino simplemente comprobada por él. Estrictamente, no es necesaria la declaración judicial. b) La inexistencia puede ser invocada por todo interesado, sin que rijan en este punto, las limitaciones de los arts. 219 y 220 C.C. También puede declararla el propio juez y como se trata de una mera apariencia, puede ser opuesta por vía de sanción y de excepción. c) La acción para hacer declarar la inexistencia de un matrimonio no prescribe ni caduca. d) Los matrimonios inexistentes no son susceptibles de confirmación. e) No producen los efectos del matrimonio putativo, ni aun cuando las partes fueran de buena fe. QUE ES LA NULIDAD DEL VINCULO MATRIMONIAL
Es la destrucción legal de un vínculo imperfectamente constituido, por concurrir a la celebración de las nupcias un vicio. CUALES SON LAS CAUSALES DE NULIDAD’??
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria Absolutas: Responde a una razón de orden público; de allí que el acto es inconfirmable y la acción imprescriptible y el juez no puede declararla de oficio: Parentesco (Consanguinidad, Afinidad, Adopción), Ligamen, Crimen. Relativas: La nulidad relativa tiende, fundamentalmente, a proteger el interés de las partes intervinientes en el acto. De ahí que el acto sea confirmable: Falta de edad legal, Privación permanente o transitoria de la razón, Impotencia (Cabe aclarar que la Impotencia como causal de nulidad es la “coeundi”, imposibilidad del coito y no la “generandi”, imposibilidad de procrear o esterilidad), Vicios del consentimiento (Violencia, Error y Dolo) CUALES SON LOS EFECTOS DE LA NULIDAD.
Para que el matrimonio se anule tiene que haberse dictado una “SENTENCIA DE NULIDAD”, mientras esto no se haga el matrimonio es “VÁLIDO” La sentencia que anula el matrimonio tiene efecto RETROACTIVO (“ex tunc”), al día en que se celebró el mismo. Excepciones: No perjudica los derechos adquiridos por terceros de buena fe que hubiesen contratado con los cónyuges. La emancipación producida por un matrimonio anulado subsiste hasta la sentencia de nulidad. Art. 224. La mala fe de los cónyuges consiste en el conocimiento que hubieren tenido, o debido tener, al día de la celebración del matrimonio, del impedimento o circunstancia que causare la nulidad. No habrá buena fe por ignorancia o error de derecho. Tampoco la habrá por ignorancia o error de hecho que no sea excusable, a menos que el error fuere ocasionado por dolo. Extinción de la Acción de Nulidad:
a.- Por Consolidación (muerte de uno o ambos cónyuges) b.- Por Confirmación (por Nulidad Relativa)
QUE SE DENOMINA REGIMEN PATRIMONIAL MATRIMONIAL ARGENTINO’?
Al contraer matrimonio se generan 2 tipos de relaciones entre los cónyuges: Relaciones Personales y Relaciones Patrimoniales. Se llama “REGIMEN PATRIMONIAL MATRIMONIAL” al sistema jurídico encargado de regir las relaciones patrimoniales entre los cónyuges. El Régimen Patrimonial Matrimonial determinará la administración y disposición de los bienes, de qué manera deberán solventar los gastos, etc. Dentro de los diversos regímenes (de absorción, de unidad de bienes, de unión de bienes, de separación de bienes, etc.) nuestro derecho establece un Régimen Patrimonial Matrimonial de: Comunidad restringida a las ganancias. De administración separada. Forzoso. Imperativo. QUE SON LAS CONVENCIONES MATRIMONIALES¿? 19
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria Es el acuerdo celebrado entre los futuros cónyuges con el fin de determinar el régimen matrimonial al cuál quedarán sometidos, o alguno de los aspectos de sus relaciones patrimoniales. Se pueden celebrar Convenciones que tengan por objeto únicamente: a.- La designación de los bienes de cada uno, anteriores al matrimonio. b.- Las donaciones que el futuro cónyuge hiciera al otro. Toda Convención sobre cualquier otro objeto relativo a su matrimonio es de “NINGUN VALOR” Oportunidad de las Convenciones: Antes de la celebración del matrimonio; una vez celebrado el matrimonio no se pueden modificar, ni revocar. CARACTERES:
Condicionales: Su validez depende de que se celebre el matrimonio. Solemnes: La falta de forma (ad solemnitatem) acarre la nulidad. Inmutables: No pueden ser revocadas o modificadas (luego de realizada la Convención) CARACTERES:
Condicionada a la celebración del matrimonio. Debe probarse por escritura pública. CUALES SON LOS CONTRATOS ENTRE ESPOSOS? Expresamente Prohibidos: Donación, Compra-Venta, Permuta, Cesión de Créditos y Dación en Pago. Expresamente Permitidos: Mandato, Constitución del Derecho Real de Hipoteca, Contrato de Sociedad. QUE ES LA SOCIEDAD CONYUGAL? Es la comunidad de bienes y deudas que nace entre los
cónyuges a partir de la celebración del matrimonio. DESDE CUANDO PRINCIPIA LA SOCIEDAD CONYUGAL?: La Sociedad principia desde la
celebración del matrimonio y no puede estipularse que principie antes o después (art. 1261). CUALES SON LOS CARÁCTERES DE LA SOCIEDAD CONYUGAL: LEGAL. INMUTABLE. DE COMUNIDAD RESTRINGIDA A LOS GANANCIALES. DE GESTION SEPARADA CON TENDENCIA A LA GESTION CONJUNTA. DE SEPARACION DE DEUDAS. DE PARTICION POR MITADES.
QUE SON LOS BIENES PROPIOS ‘? (de cada cónyuge) pertenecen con exclusividad a cada cónyuge
y al momento de disolverse la sociedad conyugal no se verán afectados. QUE SON LOS BIENES GANACIALES (de la sociedad conyugal) son los bienes que forman la “masa común” que se dividirá en partes iguales al momento de disolver la sociedad conyugal. PRUEBA DEL CARÁCTER DE LOS BIENES: Dispone el art. 1271 C.C. “Pertenecen a la sociedad como gananciales, los bienes existentes a la disolución de ella, si no se prueba que pertenecían a alguno de los cónyuges cuando se celebró el matrimonio o que los adquirió después por herencia, legado o donación”.
Principio de presunción de ganancialidad: Es iuris tantum por lo que la carga de la prueba recae sobre quien afirme que un determinado bien es propio de uno u otro cónyuge. QUE ES EL ASENTIMIENTO CONYUGAL?
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria Es el acto jurídico familiar por medio del cual uno de los consortes ejerciendo una potestad familiar patrimonial, manifiesta su conformidad respecto de ciertos actos de disposición que cumple su consorte en calidad del titular del derecho, porque conociendo las condiciones de ese negocio jurídico, no puede formular oposición razonable al no resultar comprometidos los intereses familiares, ni peligrar a causa del mismo sus justos intereses actuales ni sus expectativas societarias o sucesorias.
PARA QUE BIENES SE REQUIERE ASENTIMIENTO ? 1.- Tratándose de bienes propios: sólo el inmueble que sea asiento del hogar conyugal existiendo hijos menores o incapaces.
2.- Respecto de los bienes gananciales: a) los inmuebles en general. b) las cosas muebles registrables. (Automotores) c) los derechos de registro obligatorio. (Derechos reales sobre inmuebles, Derechos emergentes de la prenda con registro, etc.)
CUAL ES LA SANCION POR FALTA DE ASENTIMIENTO El fundamento de la nulidad de los actos practicados sin cumplimentar ese requisito está en la protección que, mediante esta sanción, se brinda al interés familiar y/o a los intereses individuales de los esposos, según las circunstancias. Se trata de una nulidad dependiente de juzgamiento porque la prohibición contenida en la norma, exige para su esclarecimiento una previa investigación de hecho. La mera ausencia del asentimiento conyugal no es suficiente por sí misma para determinar la invalidez del acto, esa falta debe tener el significado de una oposición razonable o con justa causa del consorte; la apreciación de la razonabilidad de la oposición queda librada al criterio del juez. A QUE SE DENOMINA PASIVO DE LA SOCIEDAD CONYUGAL? (deudas entre los cónyuges)
Se denomina pasivo de la Sociedad Conyugal a las deudas contraídas por los cónyuges durante la Sociedad Conyugal. En principio cada cónyuge responde, frente a los acreedores, por la deuda que contrae, sin importar si esa deuda es “común”. El acreedor solo podrá ir por los bienes propios y gananciales del cónyuge que contrajo la obligación y no por los bienes propios y gananciales del cónyuge. El cónyuge que no contrajo la deuda solo deberá responder con los frutos de sus bienes propios y bienes gananciales (NO con sus Bienes), cuando la deuda contraída por el otro cónyuge sea destinada a: Art. 1.275: Son a cargo de la sociedad conyugal: 1° La manutención de la familia y de los hijos comunes; y también de los hijos legítimos de uno de los cónyuges; los alimentos que uno de los cónyuges está obligado a dar a sus ascendientes; 2° Los reparos y conservación en buen estado de los bienes particulares de cualquiera de los cónyuges; 3° Todas las deudas y obligaciones contraídas durante el matrimonio por el marido, y las que contrajere la mujer en los casos en que puede legalmente obligarse; 4° Lo que se diere, o se gastare en la colocación de los hijos del matrimonio; 5° Lo perdido por hechos fortuitos, como lotería, juego, apuestas, etcétera.
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria RELACIÓN ENTRE CÓNYUGES ========= CONTRIBUCIÓN (Art.1275 del C.C.) RELACIÓN CÓNYUGE – ACREEDOR ======== OBLIGACIÓN (Arts. 5 y 6 de la Ley 11357) QUE ES LA DISOLUCION DE LA SOCIEDAD CONYUGAL? La Disolución de la Sociedad Conyugal pone fin al RÉGIMEN PATRIMONIAL LEGAL La Sociedad Conyugal se disuelve por: 1.- Muerte. 2.- Ausencia con presunción de fallecimiento. 3.- Divorcio vincular. 4.- Nulidad del matrimonio. 5.- Separación Judicial de Bienes. (Mala administración, Concurso, Administración de los bienes del cónyuge por un tercero, Abandono de hecho, Separación Personal)
EN QUE MOMENTO SE PRODUCE LA DISOLUCION ? Por ausencia con presunción de fallecimiento: Una vez cumplidos los plazos (5 años desde el día presuntivo de la muerte u 80 años desde el nacimiento del ausente); el día en que el presente contrae nuevo matrimonio; o cuando el presente decida disolverla antes de cumplido el plazo. Por divorcio vincular o separación personal: la sentencia de separación personal o divorcio vincular produce la disolución de la sociedad conyugal con efecto al día de la notificación de la demanda o de la presentación conjunta de los cónyuges. Por nulidad del matrimonio: la sentencia de nulidad produce la disolución de la sociedad conyugal con efecto al día de la notificación de la demanda. Por separación judicial de bienes (excepto separación personal): En principio se aplica el Art. 1776 CC: “la sentencia que declare disuelta la sociedad, tendrá efecto retroactivo al día en que tuvo lugar la causa de la disolución”.
SEPARACIÓN PERSONAL Y DIVORCIO VINCULAR CUALES SON LOS PRINCIPIOS EN MATERIA DE SEPARCION PERSONAL Y DOVORCIO?? .
1.- Principio de la dualidad de Instituciones: a) Separación Personal: Cesación de la convivencia decretada judicialmente sin
recuperación de aptitud nupcial. La separación judicial implica relajar el vínculo conyugal haciendo cesar o debilitando algunos efectos del mismo y conservando otros con lo que se modifica la condición normal de los esposos b) Divorcio Vincular: Disolución, en vida de los esposos, de un matrimonio válido por imperio de una sentencia judicial basada en un suceso externo y sobrevenido a la celebración del mismo que hace moralmente imposible la convivencia. El divorcio vincular disuelve el matrimonio (provocando la extinción para el futuro de la generalidad de los efectos del mismo) y determinando que, los que hasta entonces eran cónyuges dejen de serlo y queden ambos en libertad de estado. 2.- Principio de Orden Público (art. 230C.C.) “Es nula toda renuncia de cualquiera de los cónyuges a la facultad de pedir la separación personal o el divorcio vincular al juez competente, así como también toda cláusula o pacto que restrinja o amplíe las causas que dan derecho a solicitarla”. 3.- Principio de Judicialidad (art. 229 C.C.) “No hay separación personal ni divorcio vincular sin sentencia judicial que así lo decrete”. 4.- Principio de Exclusión de la autonomía de la voluntad: No es suficiente la voluntad contraria para disolver el matrimonio. En nuestra legislación no existe el mutuo consentimiento. Por que el juez no está obligado “nunca” a lo que resuelvan las partes (por ej. respecto a la tenencia de los hijos). El juez lo que hace es homologar el acuerdo establecido por las partes pudiendo resolver en contrario. 22
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria 5.- Principio de la limitación de causales (art. 230 – 2do. Párrafo y 235 1era. Parte) Es nula toda cláusula o pacto que restrinja o amplíe las causas que dan derecho a solicitar la separación personal o el divorcio vincular. El pronunciamiento judicial que acoja la acción debe referirse en forma ineludible a alguna de las causas reconocidas en la ley, las que tienen carácter limitado no obstante la causal del inc. 4 del art. 202 (injurias graves) que es considerada de amplio espectro.
6.- Recepción del sistema de separación y de divorcio remedio (art. 203 C.C.) junto al divorcio sanción (Art. 202 C.C.) Para unos el divorcio es una sanción impuesta a uno de los cónyuges por haber incurrido en hechos que la ley considera suficientes para aplicarla, para otro, es una solución para poner fin a una situación objetiva, derivada o no de culpa de los cónyuges, que hace imposible o más o menos difícil el mantenimiento de la convivencia. En el primer caso se habla de divorcio sanción y en el segundo de divorcio remedio.
7.- Obtención del divorcio directamente o por vía de conversión (art. 216 y 238 C.C.).Actualmente podemos acceder al divorcio directamente o también puede suceder que el divorcio vincular pueda decretarse por conversión de la sentencia firme de separación personal en los plazos y formas establecidos en la ley. CUALES SON LAS CAUSALES DE SEPARACION PERSONAL ? Por culpa del otro cónyuge. (Adulterio; Tentativa contra la vida del otro o de los hijos, ya sea como instigador, autor principal o cómplice; Instigación de uno de los cónyuges al otro a cometer delitos; Injurias graves; Abandono voluntario y malicioso. Que estos hechos sean: graves, imputables, invocado por el cónyuge agraviado, posterior a la celebración del matrimonio )
Por separación de hecho sin voluntad de unirse. (Causal Objetiva) (Tiempo mayor a 2 años) Por trastornos de conducta del otro derivado de alteraciones mentales, alcoholismo o drogadicción. (Causal Objetiva)
Por presentación conjunta (mutuo acuerdo). (Transcurridos 2 años desde el matrimonio)
CUALES SON LAS CAUSALES DE DIVORCIO VINCULAR ? Por culpa del otro cónyuge. Por separación de hecho sin voluntad de unirse. (Tiempo continuo mayor a 3 años) Por presentación conjunta (mutuo acuerdo) (Transcurridos 3 años desde el matrimonio) Conversión de la Sentencia de Separación Personal en Divorcio Vincular: Dice el Art. 216CC: “El divorcio vincular podrá decretarse por conversión de la sentencia firme de separación personal, en los plazos y formas establecidas en el Art. 238”
Por culpa Por separación de hecho Por presentación conjunta
conversión solicitada por ambos cónyuges conversión solicitada por un solo cónyuge
* 1 Año * 3 Años
SEPARACIÓN PERSONAL Por trastornos de conducta.
Siempre
* 3 Años
*.Tiempo que debe pasar desde la sentencia firme de separación personal. Cuestiones Procesales del Juicio de Separación Personal y Divorcio Vincular?
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria Partes:
Los cónyuges, el Ministerio Público Fiscal y el Ministerio de Menores e Incapaces
(cuando
corresponda).
Juez Competente: El juez del último domicilio conyugal en que convivieron efectivamente o ante el juez del domicilio del cónyuge demandado.
Medidas Cautelares: Junto con la demanda de separación o de divorcio, puede ocurrir que los cónyuges pidan medidas cautelares para proteger su persona, sus hijos o sus bienes. a.- Medidas Cautelares sobre las Personas: 1.- Atribución provisoria de la vivienda familiar. 2.- Guarda de los hijos provisoria. 3.- Alimentos provisorios para el cónyuge y para los hijos. 4.- Expensas necesarias para el juicio. b.- Medidas Cautelares sobre los Bienes: 1.- Inventario. 2.- Embargo, Depósito y Secuestro. 3.- Inhibición General. 4.- Veedor. 5.- Interventor Judicial. 6.- Prohibición de Innovar – Prohibición de Contratar. CUALES SON LOS EFECTOS PROPIOS DEL DIVORCIO VINCULAR’? 1.- Disolución del vínculo matrimonial. 2.- Cesación de la vocación hereditaria. 3.- Pérdida del derecho de usar el apellido del marido.
CUALES SON LOS EFECTOS PROPIOS DE LA SEPARACIÓN PERSONAL? 1.- Subsistencia del vínculo matrimonial. 2.- Conservación de la vocación hereditaria. (Por culpa: el cónyuge inocente; Por separación de hecho sin voluntad de unirse: el que pruebe la culpa del otro, sin prueba ninguna la conserva; Por trastornos de conducta: el enfermo; Por presentación conjunta: ninguno)
3.- La mujer conserva el derecho de usar el apellido del marido. (Salvo motivos graves)
CUALES SON LOS EFECTOS COMUNES DEL DIVORCION Y SEPARACION? 1.- Cesa el deber de cohabitación. 2.- Cesa el débito conyugal. 3.- Cesa el deber de fidelidad. 4.- Deber de asistencia material. (Alimentos)(El cónyuge que conserva el derecho a la cuota alimentaria, lo pierde si vive en concubinato, si incurre en injurias graves contra el otro o si contrae nuevo matrimonio)
5.- Se disuelve la sociedad conyugal. 6.- Se otorga la tenencia definitiva de los hijos. 7.- Alimentos de los hijos. (Ambos padres siguen teniendo la obligación de alimentos) 8.- Atribución de la vivienda familiar. (2 requisitos: a.- el que lo solicita no debe ser culpable o que se trate de un enfermo; b.- que le cause, al solicitante, un grave perjuicio abandonar la vivienda.) Inmueble Ganancial: el solicitante pedirá que no sea liquidado, ni partido. Inmueble Propio del Otro: el solicitante pedirá al juez que establezca una renta a favor del propietario en base a las condiciones económicas de cada uno y el interés familiar. El derecho cesa si el cónyuge beneficiado vive en concubinato, incurre en injurias graves contra el otro o si desaparecen las circunstancias que dieron lugar al beneficio.
9.- Donaciones realizadas en convención prenupcial. 10.- Presunción de paternidad.
Es el perdón recíproco que los esposos se hacen mutuamente después de haber existido, entre ellos, agravios u ofensas ocasionadas por un incumplimiento grve de un deber matrimonial. Caracteres de la Reconciliación: RECONCILIACIÓN:
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria Bilateral. No formal. Expreso o tácito. (Reanudación de la convivencia) Oportunidad para alegarla: (Art. 234) a.- Durante el juicio de separación personal o divorcio vincular. b.- Después de la sentencia de separación personal. (La reconciliación posterior a la sentencia de divorcio vincular solo tendrá efectos mediante la celebración de un nuevo matrimonio).
FILIACION BIOLÓGICA Y ADOPTIVA QUE ES LA FILIACION?: Es el vínculo jurídico que une a una persona con sus padres. La filiación puede originarse: Por la naturaleza: Filiación matrimonial y extramatrimonial. Por adopción: Filiación adoptiva (vínculo creado por ley) Luego de la reforma se agrega la filiación de reprodccion asistidaRégimen de la Ley 23.264 (actual): Establece que tanto la filiación matrimonial (legítima) como la filiación
extramatrimonial (ilegítima) producen los mismos efectos. Prueba de la filiación matrimonial: La filiación se prueba y queda determinada: 1.- Por la inscripción del nacimiento en el Registro del Estado Civil y Capacidad de las personas nacimiento) y por la prueba del matrimonio de los padres (acta de matrimonio) o, 2.- Por la sentencia firme en juicio de filiación.
(acta de
QUE ES EL RECONOCIMIENTO ?: Es el acto jurídico familiar por el cual una persona declara que otra es su hijo. CARACTERES del Reconocimiento: Declarativo y de efecto retroactivo – Unilateral – Puro y Simple – Irrevocable – Individual
CUALES SON LAS ACCIONES DE FILIACION MATRIMONIAL? a.- De Reclamación de Estado: (Acción de Reclamación de la Filiación Extramatrimonial) b.- De Impugnación de Estado: (Acción de Nulidad del Reconocimiento) (Acción de Impugnación del Reconocimiento) (Acción de Impugnación de la Maternidad Extramatrimonial)
LOS TIPOS DE FILIACION ADOPTIVA QUE EXISTEN SON?? En nuestro país, la adopción puede ser: Plena: se cortan los vínculos jurídicos entre el adoptado y su familia de sangre. El vínculo adoptivo se produce entre adoptante-adoptado y adoptadofamilia del adoptante. Simple: no se cortan los vínculos jurídicos entre el adoptado y su familia de sangre (excepto la patria potestad, se transfiere al adoptante). El vínculo adoptivo se produce solamente entre adoptado-adoptante. CUALES SON LOS REQUISITOS EN EL ADOPTANTE? 1.- Estado Civil. (En principio no se exige ningún estado civil en particular) 2.- Edad (haber cumplido los 30 años, o si es matrimonio tener más de 3 años de casados o que no puedan tener hijos) 3.- Residencia permanente en el país. (5 años anteriores a la petición de la guarda) 4.- Ser 18 años mayor que el adoptado. (Salvo 1 excepción) 5.- Cualidades morales y materiales. 6.- No podrán adoptar:
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Los ascendientes a sus descendientes. (abuelo-nieto)
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria * *
Un hermano a sus hermanos o medio hermanos.
El Tutor a su pupilo mientras no se hayan extinguido las obligaciones emergentes de la tutela.
CUALES SON LOS REQUISITOS EN EL ADOPTADO ? 1.- Ser menor de 18 años y no estar emancipado. (Salvo excepciones Art. 311 CC)
COMO ES EL PROCEDIMIENTO DE ADOPCION’? El procedimiento judicial para adoptar tiene 2 etapas: 1.- Primera Etapa: La Guarda Judicial. (Otorgada por
Juez Competente - juez del domicilio del menor (domicilio de sus representantes) o donde judicialmente se hubiese comprobado el abandono - , no menor de 6 meses ni mayor de 1 año)
2.- Segunda Etapa: El Juicio de Adopción.
(Juez competente - el juez del domicilio del adoptante o del lugar donde se otorgó la guarda – La sentencia debe ser inscripta en el Registro Civil)
Cuando será la Nulidad de la Adopción? Absoluta:
cuando se viole: a.- la edad del adoptado. b.- la diferencia de edad entre el adoptante y el adoptado. c.- la adopción que hubiese tenido un hecho ilícito como antecedente necesario. d.- la adopción simultánea por más de una persona. e.- la adopción de descendientes. f.- la adopción de hermanos y de medio hermanos entre sí.
Relativa:
cuando se viole: a.- la edad mínima del adoptante. b.- vicios del consentimiento.
QUE ES LA PATRIA POTESTAD? Es el conjunto de deberes y derechos que corresponden a los padres sobre las personas y bienes de los hijos, para su protección y formación integral, desde la concepción de éstos y mientras sean menores de edad y no se hayan emancipado. Régimen de la ley 23.264 (actual): sustituye el término "obligaciones" por "deberes" y especifica cuáles el objetivo de la patria potestad (protección y formación integral de los hijos). Nuestra legislación combina 2 sistemas: El ejercicio Conjunto: (las decisiones son tomadas conjuntamente entre los dos padres). El ejercicio Indistinto: (cualquiera de los dos padres puede tomar decisiones)
QUIEN EJERCE LA PATRIA POTESTAD EN CASO DE QUE HAYA DIVORCIO O SEPARACION PERSONAL? La patria potestad la ejerce quien tenga la tenencia del menor la cual es decidida por el juez sòlo para completar la respuesta te agrego, si se trata un matrimonio heterosexual y es un menor de 5 años le corresponde la tenencia a la madre, por lo cual tendra el ejercicio dela patria potestad, con la vigilancia del padre en los respectivos horarios de visita. Si es un menor, mayor de 5 años el menor podra elegir con que padre quiere estar, o conforme al interés superior el menor deberà decidir el juez. Si se trata de matrimonios homosexuales, se la otorgará considerando siempre el 26
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria interesès superior del menor. Y por supuesto quien tenga la tenencia ejercerá la patria potestad sobre el niño. CUALES SON LOS DEBERES DERECHOS DE LOS PADRES Deben cubrir no solo las necesidades materiales que el niño requiere, si no que tiene deberes espirituales, de educación, de evitación de riesgos de indole material, psíquicos y espiritales. Los padres deben alimentos, tienen poder de corrección de los hijos, la guarda del menor que implica tener al menor con ellos y son ademas responsables por los hechos ilicitos de sus hijos TITULARIDAD Y EJERCICIO DE LA PATRIA POTESTAD... A la titularidad la ejercen ambos padres y al ejercicio de la pp en algunos casos la ejercen ambos padres, en otros es unipersonal, (si los padres estan separados por ej) ES LO MISMO SUSPENCION QUE PRIVACIÓN DE LA PATRIA P-? No ,no es lo mismo. Se priva cuando los padres realizan actos dignos de reproche: ser condenado x delito doloso contra la persona del hijo o cómplice...de un delito cometido x el hijo; abandono del hijo aunque quedara en guarda; poner en peligro la seguridad , salud, psiquis o moralidad del hijo. Se suspende, mientras se produce la ausencia de los padres declarada judicialmente: interdicción, inhabilitación, condena x más de 3 años.. Acá no hay una conducta reprochable, sino q materialmente se torna imposible de ejercer la patria potestad,ante la pérdida o suspensión, el otro progenitor continúa ejerciéndola, o un pariente consanguíneo idóneo. Sino, quedan bajo la tutela del Estado.Para agregar, privación art. 307 y suspensión art. 309. EXTINCION DE LA PATRIA P.La patria potesta d se extingue por: muerte de los padres o hijos- profesión de los padres o hijos (órdenes religiosas)- mayoría de edad de los hijos, su emancipación legal- adopción de los hijos. HECHOS ILÍCITOS DE MENORES ,COMO ES LA RESPONSABILIDAD DE LOS PADRES SI TIENEN MENOS DE DIEZ AÑOS ,O SI TIENEN MAS DE DIEZ – Ambos padres son solidariamente responsables x los daños q causaren los hijos menores q vivieren con ellos. El menor de 10 carece de discernimiento para los hechos ilícitos x lo tanto la resp.de los padres es directa y exclusiva. Ahora si los hijos tienen mas de 10 pero siguen siendo menores de edad, la resp.de los padres será indirecta y el hijo responderá personalmente y con sus bienes Régimen de la ley 23.264 (actual): sustituye el término "obligaciones" por "deberes" y especifica cuáles el objetivo de la patria potestad (protección y formación integral de los hijos). PARA QUE ACTOS SE REQUIERE EL CONSENTIMIENTO EXPRESO DE AMBOS PADRES? Para todos los actos enumerados en el art 264 quater! Autorizar al hijo a contraer matrimonio, para poder entrar en las fuerzas armadas o comunidades religiosas, disposición de bs del menor, autorizarlo a salir del país. ¿Qué se entiende por nulidad absoluta y relativa?
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria ¿Cuáles son las causales de las nulidades? ¿Qué efectos tiene la nulidad del matrimonio? ¿Qué se entiende por matrimonio putativo? ¿Cuáles son los deberes y derechos recíprocos del matrimonio? ¿Qué se entiende por régimen patrimonial Argentino? ¿Qué son las convenciones matrimoniales y cuáles son las permitidas por el Art 1217 del C.C? ¿Cuáles son los contratos prohibidos y permitidos entre los esposos? ¿Qué se entiende por sociedad conyugal y cuáles son sus caracteres? ¿Qué es el capital de la sociedad conyugal y como está compuesto? ¿Diferencia entre bienes propios y gananciales? ¿Qué son los bienes gananciales anómalos? ¿Qué es el pasivo de la sociedad conyugal? ¿Diferencia entre deuda personal y común? ¿Qué es el asentimiento conyugal? ¿Qué se entiende por disolución de la sociedad conyugal? En cuanto a la disolución, ¿Cuáles operan ipso iure (por virtud del Derecho) y cuales operan a solicitud? Diferencia entre liquidación y partición de la sociedad conyugal ¿Qué se entiende por régimen del “bien de familia” y sus efectos? ¿Cuándo comienza el efecto del bien de familia? ¿Cómo se lleva a cabo la desafección del bien de familia? ¿Qué es la separación de Hecho y sus elementos? ¿Diferencia entre separación personal y divorcio vincular? ¿Cuál es la naturaleza jurídica de la presentación conjunta? ¿Efectos del divorcio vincular? ¿Qué es la filiación biológica y sus clases? ¿Principales diferencias entre adopción simple y plena? ¿Revocación de la adopción simple del art. 335?, enumerar algunas ¿Nulidad de la adopción del art. 337?, enumerar algunas ¿Impedimentos para adoptar?
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria ¿Qué es el derecho de la patria potestad? ¿Diferencia entre titularidad y ejercicio? ¿Cuáles son los 3 tipos de ejercicios y cuál es el adoptado por nuestra ley? ¿Diferencia entre privación y suspensión de la patria potestad? ¿Qué es la privación de la tenencia del menor?
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AYUDA MEMORIA SUCESIONES El art. 3279 CC expresa que: “la sucesión es la transmisión de los derechos activos y pasivos que componen la herencia de una persona muerta, a la persona que sobrevive, a la cual la ley o el testador llama para recibirla. El llamado a recibir la sucesión se llama heredero en este código”. De acuerdo a su contenido: a) universal b) particular De acuerdo al hecho que origina la transmisión: a) por actos entre vivos:, b) por muerte del titular del derecho En cuanto a los sistemas sucesorios encontramos los siguientes: A) SUCESIÓN EN LA PERSONA B) SUCESIÓN EN LOS BIENES
SUCESORES El art. 3262 establece: “Las personas a las cuales se transmitan los derechos de otras personas, de tal manera que en adelante puedan ejercerlos en su propio nombre, se llaman sucesores. Ellas tienen ese carácter o por la ley, o por voluntad del individuo en cuyos derechos suceden”. SUCESION INTESTADA Se denomina sucesión intestada o ab intestato aquella que opera en virtud de llamamientos legítimos, sin intervenir la voluntad del causante expresada en su testamento válido.-
Ello ocurre: a) Cuando el causante no ha testado. b) Cuando no obstante haber testado, el testamento es ineficaz ya sea por ser nulo o anulable, o por haber sido revocado o, en su caso, por haberse producido la caducidad de las disposiciones testamentarias.c) Cuando el testamento no instituye herederos y se limita a disposiciones patrimoniales particulares a título de legados.d) Cuando el causante instituye herederos y dispone que éstos concurran con quienes 31
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria tienen llamamiento legítimo.e) Cuando es ineficaz la disposición testamentaria que instituye heredero.-
PRINCIPIOS GENERALES QUE RIGEN LA SUCESION LEGITIMA Vamos a tratar a continuación los principios fundamentales que gobiernan el llamamiento ab intestato, esto es, la vocación legítima. Tales principios fundamentales son: 1) Jerarquía de los órdenes hereditarios. 2) Proximidad de grado dentro de cada orden. 3) Indistinción del origen y naturaleza de los bienes. 4) Título universal del llamado. JERARQUIA DE LOS ÓRDENES HEREDITARIOS La vocación legítima se basa en la prelación o sucesión de órdenes de llamamiento y dentro de cada orden, el grado de parentesco con el causante. De allí los órdenes hereditarios, en la jerarquía que las leyes les otorgan son los siguientes: 1.-Descendiente 2.-Ascendiente 3.-Cónyuge 4.-Colaterales
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JERARQUIA
ORDEN HEREDITARIO
CONCURRE EXCLUYE
CON:
POR:
A:
1
Descendiente
ES EXCLUIDO
Ascendientes
Cónyuge y
Y
Nuera viuda
Nadie
colaterales
2
Ascendiente
Colaterales
Cónyuge y nuera viuda
Descendientes
Descendientes 3
Cónyuge
Colaterales
Ascendientes y Nuera Viuda
Nadie *
Descendiente 4
Colaterales
Fisco
Nuera Viuda
Ascendiente Cónyuge
5
Nuera Viuda sin hijos
Nadie
Todos
Nadie
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria PRINCIPIO DE LA PROXIMIDAD DE GRADO DENTRO DE CADA ORDEN Dentro de cada orden "el pariente de grado más próximo excluye al más remoto salvo el derecho de representación" (Art. 3546). DERECHO DE REPRESENTACION El derecho de representación constituye una excepción al principio según el cual el pariente más cercano en grado excluye al más remoto.Así, el derecho de representación es la facultad que la ley le concede a los descendientes de los hijos y de los hermanos del causante para acercarse al autor de la sucesión ocupando los lugares que hubieran quedado vacantes por: 1.- premoriencia 2.- ausencia con presunción de fallecimiento. 3.- indignidad 4.- desheredación, o 5.- renuncia; A fin de heredar juntos (por estirpe) ocupando la misma situación jurídica que le hubiera correspondido al representado. Condiciones para que funcione el derecho de representación 1.- La representación solo tiene lugar en la sucesión intestada 2.- La representación sólo funciona en la línea recta descendente; respecto de la descendencia de los hijos; y en la línea colateral la representación solo tiene lugar a favor de los hijos y descendientes de los hermanos (Art. 3557 -3560 3.- El representante debe ser hábil para suceder a aquel de cuya sucesión se trata 4.- El representante No debe haber sido declarado indigno o ser excluido por desheredación en la sucesión del representado (así lo dispone el Art. 3553) 5.- Obligación de colacionar a cargo del representante.
SUCESIÓN DEL CONYUGUE. CAUSAS DE EXCLUSIÓN. SUS CONCURRENCIAS El Art. 3547 C.C. establece como principio fundamental que "en las sucesiones no se atiende al origen de los bienes que componen la herencia".Pero existen en el contexto del derecho sucesorio dos excepciones: 1) Derechos hereditarios del cónyuge supérstite sobre la parte de bienes gananciales que integran el acervo sucesorio, una vez liquidada la sociedad conyugal disuelta (art. 1291 34
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria C.C.1 2) Derecho hereditario del adoptante (en la adopción simple) Establecido en el Art. 333 del C.C. (ley 24779) "el adoptante hereda al adoptado, salvo respecto de los bienes que este hubiera recibido a título gratuito de la familia de sangre".En ambos supuestos, como se ve, la ley rompe el principio de la unidad de la herencia, distinguiendo el origen de ciertos bienes constitutivos del caudal relicto para excluir a determinados sucesores.Así como vemos este principio tiene excepciones, es decir casos en donde sí hay que tener en cuenta el título o causa de adquisición de los bienes. A) Cuando el fallecido estaba casado y subsistía la sociedad conyugal. Aquí se diferencian los bienes propios de los gananciales ya que la forma de distribución varía conforme a las concurrencias: Así si concurre cónyuge con Descendientes, tenemos respecto de los bienes gananciales: se disuelve la sociedad conyugal, el supérstite retira la mitad de los bienes que le corresponden en calidad de socio de la sociedad conyugal y el resto se divide entre los descendientes. Respecto a los bienes propios, el cónyuge concurre como un hijo más
Bienes Gananciales para el cónyuge calidad de Socio
Bienes Propios el cónyuge concurre
Para los descendientes
como un hijo más
Cuando concurre con Ascendientes, se disuelve la sociedad conyugal, la mitad la retira el cónyuge en calidad de socio de la sociedad conyugal y el resto se divide por mitades.. Entonces:
.”
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria Bienes gananciales
Bienes Propios
Cónyuge Cónyuge como
Ascendientes cónyuge
socio
Ascendientes
B) Sucesión del adoptado simple cuando el adoptante es llamado por la ley, ya que en este caso hay que determinar si el adoptado ha recibido bienes a título gratuito de su familia de sangre.
Estos bienes gratuitos de su familia biológica, vuelven a la familia biológica. Si se tratase de bienes adquiridos por él, prioridad adoptante. Bienes gratuitos de su familia adoptiva, vuelven a la familia adoptiva.
De ahí que la ley establece que los bienes recibidos a título gratuito de la familia de adopción no serán heredados por la familia biológica y viceversa, los bienes recibidos a título gratuito de su familia biológica no serán heredados por la familia de adopción, en los demás bienes (o sea bienes personales del adoptado) hereda la familia de adopción.
TITULO UNIVERSAL DEL LLAMADO La ley llama a herederos (no llama a legatarios) llama a herederos en el dominio. Parte de la doctrina dice que este principio admite excepciones como los casos del legatario legados en los supuestos de: a) Sucesión de la nuera viuda ( Art. 3576 bis b) Derecho real de habitación del cónyuge supérstite (Art. 3573 bis
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria SUCESION DE LA NUERA VIUDA Requisitos: Debe permanecer en este estado de viuda a la muerte del suegro porque en ese momento opera la transmisión mortis causa Segunda exigencia: no tenga hijos o que si los tuviera, no sobrevivieran en el momento en que se abrió la sucesión de los suegros. La razón es que si tuvieran hijos de ese matrimonio, ellos heredarán a sus abuelos en representación de su padre premuerto. No debe estar incurso dentro de ninguna causa de exclusión de la sucesión ( Arts. 3573, 3574, 3575). CAUSAS DE EXCLUSION DEL CONYUGE SUPÉRSTITE. MATRIMONIO IN EXTREMIS. El Art. 3573, parte 1º, establece que el derecho hereditario conferido al cónyuge supérstite no tendrá lugar “cuando hallándose enfermo uno de los cónyuges al celebrarse el matrimonio, muriese de esa enfermedad dentro de los treinta días siguientes”. La ley 17.711 añadió la parte final: “salvo que el matrimonio hubiere celebrado para regularizar una situación de hecho” LIBERTAD TESTAMENTARIA Y LEGÍTIMA HEREDITARIA. 3. Restricciones a la libertad de testar
La vocación hereditaria constituye una expectativa actual o, en todo caso, eventual, de suceder. En el tema de la legítima, antes de comenzar es importante hacer algunas consideraciones: 1. La primera es que la institución de la legítima tiene importancia solamente en los casos en que el causante deja herederos forzosos, y ha hecho un testamento o efectuado una donación, caso contrario el causante puede disponer de sus bienes libremente ya que no existe ningún heredero protegido con la legítima. 2.- La segunda cuestión que resulta necesario aclarar es que se pueden confundir la legítima o porción legítima o cuota de legítima con la cuota hereditaria, por lo que daremos la definición de legítima.
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria Naturaleza Jurídica. Existen dos posturas según su naturaleza jurídica: 1.- Posición sostiene que la legítima parte de la herencia, pues para tener derecho a la legítima es necesario mantener vigente la calidad de heredero, sino no hay protección legal que emana de la legítima. 2.- La legítima es parte de los bienes, por lo tanto implica ello reconocer que el derecho a recibir la porción de bienes que corresponden a la legítima es prescindiendo de la calidad de heredero. Fundamento: La legítima al igual que los alimentos familiares tienen una raíz ética común basada en la solidaridad y en el deber moral de obrar en interés de la familia, tales deberes se traducen en el cuidado que debe tener una persona respecto de sus familiares más próximos no solo durante la vida, dándole alimentos, sino también para después de su muerte, resguardando los bienes que aseguren un adecuado mantenimiento. .Legitimarios en nuestro derecho Según el Art. 3714 “son herederos forzosos, aunque no sean instituidos en el testamento aquellos a quienes la ley reserva en los bienes del difunto una porción de que no puede privarlos, sin justa causa de desheredación”. Testamento: es un acto escrito, celebrado con las solemnidades de la ley, por el cual una persona dispone del todo o parte de sus bienes para después de su muerte. Sus caracteres son: ACTO JURÍDICO ESCRITO FORMAL Y SOLEMNE PERSONALÍSIMO. DE CONTENIDO PATRIMONIAL. EFECTOS POST MORTEN Y REVOCABLE
Existen dos formas de testar: ORDINARIA Y EXTRAORDINARIA
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria FORMAS ORDINARIAS DE TESTAR – TESTAMENTO OLÓGRAFO TESTAMENTO POR ACTO PÚBLICO TESTAMENTO CERRADO FORMAS EXTRAORDINARIAS DE TESTAR TESTAMENTO MILITAR .
TESTAMENTO MARÍTIMO
LEGÍTIMA: PORCIONES ASIGNADAS, DISPONIBLE.
CASOS
DE
CONCURRENCIA,
PORCIÓN
Concurrencia de legitimarios En cuanto a la porción legítima de la herencia, se trata de establecer los 4/5, 2/3 o 1/2, sobre la masa de cálculo. Establecida la legítima global, se estará en condiciones de saber si el causante en vida, ha realizado donaciones inoficiosas, o en su caso si los legados o mandas del testamento sobrepasan la diferencia, que se llama porción disponible. En efecto, porción disponible, o de libre disposición del causante es aquella que se obtiene restando de la masa de cálculo (activo líquido mas donaciones) la porción legítima y que, en abstracto, se fija en 1/5 cuando a la herencia concurren hijos, 1/3 si concurren ascendientes y ½ si se trata del cónyuge.Porción disponible Con imputación a la porción disponible, el Art. 3605 establece que el testador puede hacer los legados que estime convenientes, o mejorar con ella a sus herederos legítimos (forzosos) ya que su capacidad para disponer libremente por testamento “solo se extiende hasta la concurrencia de la porción legítima que la ley asigna a sus herederos. CÁLCULO DE LA LEGÍTIMA. a) b) c) d)
la determinación de los bienes en poder del causante. La deducción de las deudas, La determinación de los bienes donados por actos entre vivos, La valuación de esos bienes.
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria Masa de Cálculo
Bienes – Deudas = Activo
de la legítima
+ Donaciones
Líquido
ACCIONES DE PROTECCIÓN A LA LEGÍTIMA.
PROTECCION A LA LEGÍTIMA ACCION DE COMPLEMENTO Según el Art. 3600: el heredero forzoso, a quien el testador dejase por cualquier título, menos de la legítima, solo podrá pedir su complemento.
LEGADO DE USUFRUCTO O DE RENTA VITALICIA El Art. 3603 dice: si la disposición testamentaria es de un usufructo o de una renta vitalicia, cuyo valor exceda la cantidad disponible por el testador, los herederos legítimos tendrán opción a ejecutar la disposición testamentaria, o a entregar al beneficiario la cantidad disponible. ACCION DE REDUCCION La Reducción, según el Art. 3601: las disposiciones testamentarias que mengüen la legítima de los herederos forzosos, se reducirán, a solicitud de éstos, a los términos debidos. Orden en que debe operar la reducción 1.- Primero se pagarán (deducidas las cargas comunes de la porción legítima y los gastos funerarios de la porción disponible) los legados de cosa cierta. 2.- Después los hechos en compensación de servicios (legados remunerativos) 3.- Y el resto de los bienes o de la porción disponible, en su caso, se distribuirá a prorrata entre los legatarios de cantidad (de cuota).La reducción opera al revés de la forma en que fueron pagados los legados.Prescripción de la Acción Se aplicará la prescripción ordinaria de 10 años,
ACCION DE PRETERICION Los herederos legitimarios –o forzosos, según el Art. 3714- tienen una vocación legítima. Pues aunque la libertad de testar que este goza no puede exceder en tales casos
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria de su porción disponible (Art. 3605), podría ocurrir que, no obstante el causante instituyese herederos en su testamento omitiendo a uno o más herederos forzosos
PROTECCIÓN A LA IGUALDAD DE LOS LEGITIMARIOS. ACCION DE COLACION La colación es la imputación de las donaciones realizadas en vida por el causante a cualquiera de los herederos forzosos que concurren a la sucesión respecto de la parte que al beneficiario de la donación (donatario) corresponde en la herencia. Fundamento La colación pretende mantener dentro de lo posible la igualdad entre los herederos legitimarios. De ahí surge el anticipo de herencia. Formas de colacionar 1.- Sistema de la Colación real 2.- Sistema de la colación del Valor TRANSMICIÓN DE BIENES A LOS LEGITIMARIOS EN VIDA DEL CAUSANTE.
TRASMISION DE LOS BIENES A LOS LEGITIMARIOS Casos en que se presume la gratuidad – Solución del Art. 3604 2
INSTITUCIÓN DE HEREDEROS. La institución de heredero es la disposición testamentaria por la cual el causante llama a una persona para sucederlo en la universalidad de los bienes o en una parte de ellos con vocación eventual al todo. Requisitos de la institución de herederos La institución de herederos esta condicionada a la observancia de los siguientes requisitos a) Empleo de la forma testamentaria Tal como lo dispone el Art. 3710, la institución de herederos puede ser hecha
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria sólo por testamento.
b) Designación por el testador (Art. 3711) El testador debe nombrar por sí mismo al heredero. Si se refiere al que otro nombrar por encargo suyo, la institución no vale. c) Determinación inequívoca del instituido (Art. 3712) El heredero debe ser designado con palabras claras, que no dejen duda alguna sobre la persona instituida Institución indirecta de herederos Son tres los supuestos que importan instituciones indirectas de herederos: a) disposición de nuda propiedad y de usufructo, b) institución en el remanente y c) legados con derecho de acrecer.
Coexistencia de herederos testamentarios y forzosos El causante puede llamar a la sucesión en carácter de herederos a los forzosos y a quienes no lo son. Estos últimos en concurrencia con aquellos, sólo recibirán la porción disponible, pero si de los términos de la institución surge un llamamiento eventual a la universalidad, deben reputarse herederos. DERECHO DE ACRECER El Art. 3811 define: El derecho de acrecer es el derecho que pertenece en virtud de la voluntad presunta del difunto a un legatario o heredero, de aprovechar la parte de su colegatario, cuando este no la recoge.Requisitos a) Unidad de objeto. b) Llamamiento plural..c) Conexión entre los sujetos, que derivar de la voluntad del testador o de las presunciones de la ley.d) Desaparición de uno o mas colegatarios.
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria e) Voluntad del causante.
Efectos del acrecimiento El efecto natural del acrecimiento esta contenida en la última parte del Art. 3811: la porción no recogida por el legatario aprovecha a sus otros colegatarios.POSESION HEREDITARIA
Es el acto de autoridad pública en cuya virtud se reconoce el traspaso mortis causa a favor de cierta y determinada persona de los bienes hereditarios, a quien otorga por éste medio el título correspondiente.
Nuestro código establece dos
1.- de pleno derecho 3410
Formas de adquirir la Posesión hereditaria
2.- Conferida judicialmente 3412 (Suc. Testamentaria 3413)
EFECTOS DE LA POSESION HEREDITARIA (Arts 3415 – 3417) * la transferencia se opera por el solo hecho de la muerte * continúa la persona del difunto y es propietario, acreedor o deudor de todo lo que el difunto era propietario acreedor o deudor, con excepción de lo que no es transmisible por herencia (3417) * Posee los frutos y productos de la herencia, los derechos eventuales del difunto. * Posee no solo en la propiedad sino en la posesión con todas sus ventajas y vicios. * Puede ejercer las acciones posesorias, aún antes de haber tomado de hecho la posesión, sin otras pruebas que las exigibles al difunto. (3418
PETICION DE HERENCIA.
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria El Art. 3423 alude a ella diciendo que: “la acción de petición de herencia se da contra un pariente del grado más remoto que ha entrado en posesión de ella por ausencia o inacción de los parientes más próximos; o bien, contra un pariente del mismo grado, que rehúsa reconocerle la calidad de heredero o que pretende ser también llamado a la sucesión en concurrencia con él“
CONTRA QUIENES SE OTORGA LA ACCION. (SUJETOS PASIVOS) La acción de petición de herencia es conferida contra quien posee los bienes de la herencia a título de sucesor universal del causante (3422, 1era.p. – 3423) La petición de herencia, se da contra un pariente: -
mas remoto en posesión de la herencia por ausencia e inacción de los más próximos. del mismo grado que rehúsa reconocer al solicitante la calidad de heredero o que pretende ser llamado a la sucesión en concurrencia con él (3423)
PRESCRIPCION DE LA ACCION DE PETICION La acción de petición de herencia es imprescriptible, pues tiende el reconocimiento de la calidad de heredero, es decir de un título el cual no puede perderse por el transcurso del tiempo.
ACCION POSESORIA HEREDITARIA. El Art. 3421 después de otorgar al heredero la acción de petición de herencia para “que se le entreguen todos los objetos que la componen”, alude a una acción posesoria “para ser mantenido o reintegrado en la posesión de la herencia HEREDERO APARENTE Se llama heredero aparente a quien se encuentra en posesión de la herencia y por haber obtenido declaratoria de herederos a su favor o la aprobación de un testamento, actúa como heredero real Durante el tiempo que el heredero aparente se encontraba en posesión de la herencia, ha podido contratar con terceros, quizá haya enajenado bienes. PARTICION Es el acto mediante el cual, normalmente ha de concluir la comunidad hereditaria. Por medio de ella se opera la materialización de la cuota hereditaria, traducida en bienes determinados sobre los cuales cada heredero adquirir derechos exclusivos.
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CARACTERES -
Integral. Obligatoria.. Imprescriptible Declarativa Efecto retroactivo. A la muerte del causante..
Bienes: En principio, todos los bienes indivisos que comprenden la comunidad hereditaria, habrán de ser objeto de la partición. Ello no obstante deben establecerse ciertas limitaciones impuestas por la naturaleza de determinados bienes. Excepciones: 1) Art. 3473 --> títulos y cosas comunes a toda 2) SepulcrosPrincipio de Indivisión forzosa: La ley 14394 en los arts. 51 a 55 establece cinco casos de indivisión forzosa.- Ley 24.441 1.-indivisión impuesta por el causante (plazo no mayor 10 años) 2.- indivisión pactada por los herederos (10 años) 3.- indivisión de un bien determinado o de un establecimiento impuesta por el causante. 4.- indivisión establecimiento impuesta por el cónyuge supérstite (10 años) 5.- indivisión de la casa habitación impuesta por el cónyuge supérstite (10 años)
Prescripción de la Acción de partición --> es imprescriptible mientras dure el estado de indivisión (3460) pero es susceptible de prescripción cuando la indivisión ha cesado de hecho porque alguno de los herederos obrando como único propietario ha comenzado a poseerla de manera exclusiva.- En tal caso la prescripción tiene lugar a los veinte años de comenzada la posesión.- (Norma reproducida por el Art. 4020)
Legitimación activa para ejercer la acción de partición y modo de ejercerla Según el Art. 3452 todos los que tengan en la sucesión un derecho declarado por las 45
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria leyes pueden pedir en cualquier tiempo la partición de la herencia.
MODOS DE HACERLA 1) 2) 3) 4)
Partición definitiva. Partición provisional Total Parcial
Formas de la partición La partición puede operarse en distintas formas, esto es, puede ser privada, judicial o mixta. 1.-Privada: procede cuando existe unanimidad entre los herederos y todos ellos son capaces ( Art. 3462)
|si todos los herederos están presentes y son Puede
|capaces, por el acto y en la forma que por
hacerse
|unanimidad juzguen convenientes (Art. 3462)
2.-Judicial El Art. 3465 contempla tres casos en que la partición debe necesariamente ser judicial.- Ellos son:
|1- haya menores no emancipados, (ojo 135) Será Judicial
| 2-incapaces e interesados o ausentes cuya
con tasación judicial
| existencia sea incierta
y retasa judicial si
|
se observa la primera
| 3- haya terceros con interés jurídico que
(3466), cuando ...
| se oponen a la partición privada. (ej. | acreedores) |4-los herederos mayores y presentes no / 46
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria |estén de acuerdo en hacerla privadamente |(Art. 3465) 3.-Mixta ->es la que realizada privadamente debe someterse a la aprobación judicial.Supuestos Art. 3515, donde se establece que los ascendientes que nombren tutores a sus descendientes menores, pueden autorizarlos para que hagan los inventarios, tasaciones y particiones de sus bienes extrajudicialmente, presentándolas después a los jueces para su aprobación.
PROCEDIMIENTO DE LA PARTICION JUDICIAL El proceso de partición esta constituido por una secuencia cuyos pasos, van desde el inventario hasta la aprobación de las cuentas particionarias.
Diligencias Previas : Inventario Avalúo Retasa Licitación
NATURALEZA Y EFECTOS DE LA PARTICION Dos son las características sustanciales que muestra la partición: es declarativa y es esencialmente igualitaria. A) Carácter Declarativo: Como enseña Josserand 3: no desplaza, no transfiere nada, su papel de orden distributivo, consiste en situar, en localizar los derechos preexistentes, en sustituir partes alícuotas, fracciones, números, por cosas, coherederos, el derecho de hipoteca se extingue. B) Carácter Igualitario: Es un dato sustancial de la partición. Dos de su corolarios obligados son: garantía por evicción y por los vicios redhibitorios.
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Garantía de evicción El Art. 3505, establece, los coherederos son garantes los unos hacia los otros, de toda evicción de los objetos que le han correspondido por la partición, y de toda turbación de derecho en el goce pacifico de los objetos mismos, o de las servidumbres activas, cuando la causa de la evicción o turbación es de una ‚poca anterior a la partición.
Vicios Redhibitorios Art. 3510 Los herederos se deben garantía de los defectos ocultos de los objetos que les han correspondido, siempre que por ellos disminuyan éstos una cuarta parte del precio de la tasación. El plazo para ejerce la acción derivada por los vicios redhibitorios ser de tres meses.
PREGUNTERO DERECHO PRIVADO VII (SUCESIONES) “la sucesión es la transmisión de los derechos activos y pasivos que componen la herencia de una persona muerta, a la persona que sobrevive, a la cual la ley o el testador llama para recibirla. El llamado a recibir la sucesión se llama heredero en este código”.
A QUE SE DENOMINA SUCESION INTESTADA? Se denomina sucesión intestada o ab intestato aquella que opera en virtud de llamamientos legítimos, sin intervenir la voluntad del causante expresada en su testamento válido.Ello ocurre: a) Cuando el causante no ha testado. b) Cuando no obstante haber testado, el testamento es ineficaz ya sea por ser nulo o anulable, o por haber sido revocado o, en su caso, por haberse producido la caducidad de las disposiciones testamentarias.c) Cuando el testamento no instituye herederos y se limita a disposiciones patrimoniales particulares a título de legados.d) Cuando el causante instituye herederos y dispone que éstos concurran con quienes tienen llamamiento legítimo.e) Cuando es ineficaz la disposición testamentaria que instituye heredero.-
CUALES SON PRINCIPIOS GENERALES QUE RIGEN LA SUCESION LEGITIMA? 48
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria Los principios fundamentales que gobiernan el llamamiento ab intestato, esto es, la vocación legítima son: 1) Jerarquía de los órdenes hereditarios. 2) Proximidad de grado dentro de cada orden. 3) Indistinción del origen y naturaleza de los bienes. 4) Título universal del llamado. Estos principios no son absolutos, y, como principios fundamentales, reconocen excepciones que oportunamente consideraremos. JERARQUIA DE LOS ÓRDENES HEREDITARIOS La vocación legítima se basa en la prelación o sucesión de órdenes de llamamiento y dentro de cada orden, el grado de parentesco con el causante. Los órdenes hereditarios coinciden con las líneas de parentesco. Todo orden hereditario esta integrado por el conjunto de consanguíneos del causante en referencia a líneas o ramas especificas de parentesco. Así, dentro del parentesco por consanguinidad hay tres líneas (nos dos): Línea recta: ascendente y descendente Línea colateral.-. Tales son también los tres órdenes sucesorios fundamentales. Pero a su vez Vélez hizo del cónyuge supérstite un orden anómalo o atípico. PRINCIPIO DE LA PROXIMIDAD DE GRADO DENTRO DE CADA ORDEN solo tienen vocación o llamamiento actual, dentro de su orden hereditario, los consanguíneos más próximos al causante. Esta norma enunciada como principio fundamental es absoluta "salvo el derecho de representación". A su vez, cada orden es excluyente de los ulteriores y ello interesa desde dos puntos de vista 1) nos permite afirmar que mientras existan parientes con vocación actual o eventual que integran un orden preferente, no actualizan su vocación los parientes del orden subsiguiente. Así, si muerto el causante le sobreviven solo nietos, pero además sus padres, aunque estos se encuentren en 1er. grado de consanguinidad en línea recta con respecto al causante y los nietos en 2do. grado, actualizan el llamamiento estos últimos (en este caso por derecho de representación) que integran el primer orden, excluyendo a los ascendientes que se hallan en un orden ulterior. QUE ES EL DERECHO DE REPRESENTACION? El derecho de representación es la facultad que la ley le concede a los descendientes de los hijos y de los hermanos del causante para acercarse al autor de la sucesión ocupando los lugares que hubieran quedado vacantes por: 1.- premoriencia 2.- ausencia con presunción de fallecimiento. 49
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria 3.- indignidad 4.- desheredación, o 5.- renuncia; A fin de heredar juntos (por estirpe) ocupando la misma situación jurídica que le hubiera correspondido al representado.
. CUALES SON LAS CONDICIONES PARA QUE FUNCIONE EL DCHO DE REPRESENTACION? 1.- La representación solo tiene lugar en la sucesión intestada, resultando extraña a la transmisión testamentaria. Dos razones justifican la exclusión a) el fundamento del instituto es la protección de la familia del causante y no de los descendientes de un extraño y b) si el deseo del causante hubiera sido beneficiar a los descendientes del instituido premuerto, pudo modificar la disposición testamentaria en favor de aquellos. 2.- La representación sólo funciona en la línea recta descendente; respecto de la descendencia de los hijos; y en la línea colateral la representación solo tiene lugar a favor de los hijos y descendientes de los hermanos (Art. 3557 -3560). No gozan de esta prerrogativa los ascendientes ni el cónyuge; tampoco los otros colaterales del muerto que no fueran descendientes de los hermanos del difunto. 3.- El representante debe ser hábil para suceder a aquel de cuya sucesión se trata. Esa habilidad (Art. 3551) comprende un aspecto objetivo y otro subjetivo (Zannoni) Desde el punto de vista objetivo el representante debe gozar de vocación legítima con relación al causante, y, desde el punto de vista subjetivo, la vocación del representante no debe estar sujeta a causas de resolución (por haber incurrido el a su vez en indignidad respecto del causante, por ejemplo) El representante debe ser hábil para suceder al "de cuius", esto supone que debe tener vocación hereditaria por derecho propio. Así, entre los colaterales la vocación hereditaria sólo existe hasta el cuarto grado de parentesco; consecuentemente, solo los sobrinos (3) y los sobrinos nietos (4) pueden ir en representación del hermano o del sobrino del autor de la sucesión cuya vocación fallo por alguna de las causales que abren la representación sucesoria. 4.- El representante No debe haber sido declarado indigno o ser excluido por desheredación en la sucesión del representado (así lo dispone el Art. 3553) El representante debe ser hábil además para suceder al representado. Esto significa, por ejemplo, que no se puede representar a aquel de cuya sucesión ha resultado excluido por indigno o desheredado, en cambio si se ha renunciado a la herencia del padre se lo podrá representar en la sucesión del abuelo. 5.- Obligación de colacionar a cargo del representante. El Art. 3564 establece que cuando los hijos vengan a la sucesión por derecho de representación, deben colacionar a la herencia lo que el difunto ha dado en vida a sus padres, aunque estos hubiesen repudiado la sucesión, sin embargo el representante sucede directamente al "de cuius" (en virtud del Art. 3550 el representante tiene su llamamiento a la sucesión, exclusivamente de la ley y no del representado) no hay dos sucesiones, es decir, una del causante al representado y otra del representado al representante; sino que los bienes pasan directamente a estos últimos.
SUCESIÓN DEL CONYUGUE. CAUSAS DE EXCLUSIÓN. SUS CONCURRENCIAS
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria El patrimonio hereditario a la muerte del causante forma una unidad, en la que no se distinguen categorías de bienes para asignarles determinados herederos o sucesores.
Pero a pesar del principio de la unidad de la herencia, según el cual no se atiende al origen de los bienes que la componen existen en el contexto del derecho sucesorio dos excepciones: 1) Derechos hereditarios del cónyuge supérstite sobre la parte de bienes gananciales que integran el acervo sucesorio, una vez liquidada la sociedad conyugal disuelta (art. 1291 C.C.4) o sea la que de acuerdo con esa liquidación corresponda al prefallecido. El Art. 3576 establece "que en todos los casos en que el viudo o viuda es llamado a la sucesión en concurrencia con descendientes no tendrá el cónyuge sobreviviente parte alguna en la división de los bienes gananciales que correspondieran al cónyuge prefallecido.2) Derecho hereditario del adoptante (en la adopción simple) Establecido en el Art. 333 del C.C. (ley 24779) "el adoptante hereda al adoptado, salvo respecto de los bienes que este hubiera recibido a título gratuito de la familia de sangre".-
TITULO UNIVERSAL DEL LLAMADO La ley llama a herederos (no llama a legatarios) llama a herederos en el dominio. Parte de la doctrina dice que este principio admite excepciones como los casos del legatario legados en los supuestos de: a) Sucesión de la nuera viuda ( Art. 3576 bis) La viuda que permaneciere en ese estado y no tuviere hijos, o que si los tuvo no sobrevivieren en el momento que se abrió la sucesión de los suegros, tendrá derecho a la cuarta parte de los bienes que le hubiesen correspondido a su esposo en dicha sucesión.b) Derecho real de habitación del cónyuge supérstite (Art. 3573 bis) Si a la muerte del causante este dejare un solo inmueble habitable como integrante del haber hereditario y que hubiere constituido el hogar conyugal, cuya estimación no sobrepasare el límite máximo a las viviendas para ser declaradas bien de familia y concurrieren otras personas con vocación hereditaria o como legatarios, el cónyuge supérstite tendrá derecho real de habitación en forma vitalicia y gratuita. Este derecho se perder si el cónyuge supérstite contrajera nuevas nupcias.-
COMO ES LA SUCESION DE LA NUERA VIUDA? Parte de la base de que la nuera viuda tiene un llamamiento universal porque su derecho no se relaciona con bienes determinados sino con una parte alícuota del patrimonio del muerto. Recibe la cuarta parte de lo que le hubiere correspondido al marido, lo que debe ser tenido en cuenta en caso de concurrir con otros herederos. Si ella es la única llamada por ley, siendo su título universal, tiene derecho de acrecer que es inherente a la calidad de heredero.-
Requisitos: 4
Art. 1291 C.C.:”La sociedad conyugal se disuelve por la separación judicial de los bienes, por declararse nulo el matrimonio y por la muerte de alguno de los cónyuges.”
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria Debe permanecer en este estado de viuda a la muerte del suegro porque en ese momento opera la transmisión mortis causa. Luego de la muerte de uno de los suegros se puede casar pues ya ha adquirido su porción hereditaria. Tiene este derecho cuando su matrimonio ha sido anulado después de la muerte de los suegros y ella ha sido declarada cónyuge de buena fe. . si la nulidad es declarada antes de la muerte de los suegros, no tiene vocación sucesoria porque la sentencia de nulidad se desplaza del estado de casada y la vuelve al estado anterior a las nupcias inválidas, por ello no es viuda. Segunda exigencia: no tenga hijos o que si los tuviera, no sobrevivieran en el momento en que se abrió la sucesión de los suegros. La razón es que si tuvieran hijos de ese matrimonio, ellos heredarán a sus abuelos en representación de su padre premuerto. No debe estar incurso dentro de ninguna causa de exclusión de la sucesión ( Arts. 3573, 3574, 3575). Cumplidos estos requisitos la nuera recibirá la cuarta parte que le correspondía al esposo muerto. Para el Dr. Fanzolato la forma de establecer la porción que le corresponde es calcular la parte del marido y de ese se saca 1/4.QUES ES LA PORCION DISPONIBLE ,CASOS DE CONCURRENCIA En efecto, porción disponible, o de libre disposición del causante es aquella que se obtiene restando de la masa de cálculo (activo líquido mas donaciones) la porción legítima y que, en abstracto, se fija en 1/5 cuando a la herencia concurren hijos, 1/3 si concurren ascendientes y ½ si se trata del cónyuge.En caso de concurrencia de órdenes con distintas legítimas, se respeta la legítima mayor. Por Ej. Concurren descendientes (4/5) y cónyuge (1/2), las legítimas no se suman, no podría sumarse, porque solo hay una unidad para repartir. La herencia en su totalidad es una. En tal caso se respeta la legítima mayor que es la de los descendientes, o sea 4/5 y sobre esa base se determina la cuota que corresponde a quienes concurren. En caso de que el cónyuge concurra con ascendientes la legítima mayor es la de los ascendientes o sea 2/3. ‘ COMO ES EL CÁLCULO DE LA LEGÍTIMA?. De manera tal que la formación de la masa a los fines de calcular la legítima, se atenderá a: e) f) g) h)
la determinación de los bienes en poder del causante. La deducción de las deudas, La determinación de los bienes donados por actos entre vivos, La valuación de esos bienes.
Masa de Cálculo de la legítima
Bienes – Deudas = Activo
+
Donaciones
Líquido
CUALES SON LAS ACCIONES DE PROTECCIÓN A LA LEGÍTIMA? Las acciones de protección son ACCION DE COMPLEMENTO,la ACCION DE REDUCCION,la ACCION DE PRETERICION .de opción . 52
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CUALES ES LA ACCION DE PROTECCIÓN A LA IGUALDAD DE LOS LEGITIMARIOS?ACCION DE COLACION
A QUE SE DENOMINA INSTITUCIÓN DE HEREDEROS? REQUISITOS . La institución de heredero es la disposición testamentaria por la cual el causante llama a una persona para sucederlo en la universalidad de los bienes o en una parte de ellos con vocación eventual al todo. La institución de herederos esta condicionada a la observancia de los siguientes requisitos: a) empleo de la forma testamentaria, b) designación por el testador y c) determinación inequívoca del instituido.
QUE ES EL DERECHO DE ACRECER? REQUISITOS El derecho de acrecer es el derecho que pertenece en virtud de la voluntad presunta del difunto a un legatario o heredero, de aprovechar la parte de su colegatario, cuando este no la recoge.La definición limita el derecho de acrecer a la sucesión testamentaria.Cinco requisitos tipifican el derecho de acrecer: a) Unidad de objeto. Debe tratarse de un legado único, aunque él pueda traducirse en objetos o prestaciones plurales.b) Llamamiento plural. Los sujetos beneficiarios del legado deben ser varios.c) Conexión entre los sujetos, que derivar de la voluntad del testador o de las presunciones de la ley.d) Desaparición de uno o m s colegatarios. Es necesario que el colegatario no recoja su parte, sea por fallecimiento, renuncia, etc.e) Voluntad del causante. Es menester la voluntad del causante, ya sea que este‚ manifestada o que la ley la presuma. El derecho de acrecer no podrá funcionar si el causante expresamente se ha opuesto a él.-
QUE ES LA POSESION HEREDITARIA? Es el acto de autoridad pública en cuya virtud se reconoce el traspaso mortis causa a favor de cierta y determinada persona de los bienes hereditarios, a quien otorga por éste medio el título correspondiente.
QUE ES LA PETICION DE HERENCIA.?
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria La petición de herencia, es la acción conferida a quien considerándose pretendiente del acervo en calidad de sucesor universal, reclama de aquellos que han tomado posesión de los bienes invocando esa misma calidad el reconocimiento de sus derechos y la entrega de todo lo que forma parte de la sucesión.
A QUE SE LLAMA PARTICION HEREDITARIA ?CARACTERESEs la operación técnica, jurídica y contable que pone fin al estado de indivisión hereditaria. De esta manera los herederos ven concretada su porción ideal en bienes determinados de los que resultan ser propietarios exclusivos. Se necesita un perito especializado para llevarla a cabo, y éste es el PARTIDOR. CARACTERES
Integral: abarca todos los bienes indivisos para poner fin a la comunidad hereditaria. Obligatoria. Puede ser pedida por todos lo que tengan en la sucesión algún derecho declarado por las leyes y este pedido se puede realizar en cualquier momento. Imprescriptible: aún cuando pueda oponerse ese pedido, la prescripción adquisitiva sobre todo o parte de los bienes hereditarios. Declarativa: y no atributiva de derechos, se limita a establecer que los bienes asignados a cada heredero los han tenido desde el mismo momento de la muerte del causante. Efecto retroactivo. A la muerte del causante. CUALES SON LOS CASOS DE INDIVION FORZOSA ? Se establece cinco casos de indivisión forzosa.- Ley 24.441 1.-indivisión impuesta por el causante (plazo no mayor 10 años) 2.- indivisión pactada por los herederos (10 años) 3.- indivisión de un bien determinado o de un establecimiento impuesta por el causante. 4.- indivisión establecimiento impuesta por el cónyuge supérstite (10 años) 5.- indivisión de la casa habitación impuesta por el cónyuge supérstite (10 años) Puede ser dispuesta por distintas personas. La indivisión ocurrirá cuando la ha dispuesto el causante, cuando la han acordado todos los herederos o cuando la impone el cónyuge supérstite. Prescripción de la Acción de partición --> es imprescriptible mientras dure el estado de indivisión (3460) pero es susceptible de prescripción cuando la indivisión ha cesado de hecho porque alguno de los herederos obrando como único propietario ha comenzado a poseerla de manera exclusiva.- En tal caso la prescripción tiene lugar a los veinte años de comenzada la posesión.-
CUALES SON LAS FORMAS DE LLEVAR A CABO LA PARTICION ? La partición puede operarse en distintas formas, esto es, puede ser privada, judicial o mixta. 1.-Privada: La norma exige tres requisitos para que sea posible su procedencia: presencia de todos los herederos, capacidad y decisión unánime.54
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria Debe instrumentarse en escritura pública o en su defecto en instrumento privado presentado al juez de la sucesión (Art. 1184) 2.-Judicial El Art. 3465 contempla tres casos en que la partición debe necesariamente ser judicial.- Ellos son: haya menores no emancipados, incapaces e interesados o ausentes cuya existencia sea incierta ,haya terceros con interés jurídico que se oponen a la partición privada. (ej. acreedores)los herederos mayores y presentes estén de acuerdo en hacerla privadamente Art. 3465) 3.-Mixta es la que realizada privadamente debe someterse a la aprobación judicial.- Supuestos Art. 3515, donde se establece que los ascendientes que nombren tutores a sus descendientes menores, pueden autorizarlos para que hagan los inventarios, tasaciones y particiones de sus bienes extrajudicialmente, presentándolas después a los jueces para su aprobación.
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EFECTOS DE LA PARTICION Dos son las características sustanciales que muestra la partición: es declarativa y es esencialmente igualitaria. A) Carácter Declarativo
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B) Carácter Igualitario:
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AYUDA MEMORIA DAÑOS La responsabilidad civil. Aspectos Generales
Concepto: Responsabilidad civil es la obligación de resarcir todo daño injustamente causado a otro. ¿Qué se entiende por derecho de daños? Por nuestra parte, pensamos que bajo el rótulo “derecho de daños” se engloban todas las cuestiones vinculadas con la prevención, la reparación del daño- y eventualmentecon la punición y el pleno desmantelamiento del ilícito dañoso. La función preventivaTanto desde el punto de vista de la víctima cuanto del posible responsable, la prevención del daño es siempre preferible a su reparación. La función resarcitoria.La función resarcitoria del derecho de daños, es por cierto, la mas importante de todas y la que tradicionalmente ha hecho a la esencia misma de la responsabilidad civil.
La denominada faz punitiva.También integra el “derecho de daños” algunas cuestiones de naturaleza sancionatoria, orientadas al desmantelamiento pleno de los efectos del ilícito
Principios Fundamentales en la Responsabilidad por Daños
1.“Naeminem laedere”.- Reconoce sus orígenes en el derecho romano y significa “no dañar a nadie 2.Necesidad de factor de atribución.- Es indispensable la presencia de un factor de atribución subjetivo u objetivo para que opere la responsabilidad civil, lo cual presupone un parámetro axiológico que justifica que la obligación de resarcir sea atribuida al sindicado como responsable.. 56
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria 3.Principio de reserva.- Conforme al mismo, no hay “deber ni transgresión sin norma que lo imponga” 4.Principio de prevención.- En el derecho de daños moderno se reconoce este nuevo principio, según el cual toda persona tiene el deber de adoptar, en cuanto de ella dependa, las medidas necesarias para evitar un daño no justificado o disminuir su magnitud y gravedad. 5.Principio de la reparación plena o integral.- Supone la necesidad de una razonable equivalencia jurídica entre el daño y la reparación. Se plasma en 4 reglas fundamentales: *El daño debe ser fijado al momento de la decisión; *La indemnización no debe ser inferior al perjuicio; *La apreciación debe formularse en concreto, y *La reparación no debe ser superior al daño sufrido.
Responsabilidad por danos - En el derecho de daños, la responsabilidad civil es un concepto que implica la obligación de indemnizar todo daño injustamente causado a otro. No hay responsabilidad sin daño.
Diferencia con otras instituciones – ENRIQUECIMIENTO SIN CAUSA: este es la acción que reconoce el ordenamiento jurídico a cualquier persona que ha experimentado sin justa causa una disminución patrimonial a raíz del desplazamiento de un bien que ha salido de su patrimonio, en contra de quien se ha beneficiado injustamente por ello. Su finalidad es compensar el desplazamiento patrimonial no justificado. La suma por la cual prospera es por el enriquecimiento o del detrimento, la que sea menor, en cambio en la responsabilidad civil se toma a consideración el daño causado a la víctima, exista o no enriquecimiento del dañador y cubo objetivo se encuentra en la reparación integral del daño. b) SEGUROS: las indemnizaciones provenientes de seguros por daños normalmente son tarifadas y surgen de un contrato de seguro que estipula un beneficio para un tercero, el eventual damnificado.
SISTEMAS DE LA RESPONSABILIDAD CIVILDiferencias de régimen a) La responsabilidad obligacional
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria La responsabilidad obligacional es de carácter específico y regula el incumplimiento de una obligación preexistente sin importar la fuente. En esta categoría de responsabilidad por incumplimiento, se sustituye por vía de modificación el objeto de la prestación debida o se adiciona a la obligación preexistente.
b) La responsabilidad extracontractual La responsabilidad extracontractual es de carácter residual. Es decir que toda responsabilidad que no sea obligacional (contractual), es extracontractual, ya que implica la lesión al deber general de no dañar a otro. En la responsabilidad extracontractual, a diferencia de la responsabilidad obligacional, el deber de resarcir el daño implica una nueva relación jurídica obligatoria. Como ejemplo de este tipo de responsabilidad podemos poner el caso de un peatón que al cruzar la calle se ve embestido por un ómnibus.
Este art 1107 establece: “los hechos o las omisiones en el cumplimiento de las obligaciones convencionales, no están comprendidos en los artículos de este título, si no degeneran en delitos del derecho criminal”. La relación jurídica de consumo es definida normativamente por el art. 3 ley 24240 y es el
Responsabilidad precontractual. Concepto. Fundamento. Supuestos. Requisitos. Legitimación activa. Extensión del resarcimiento. La responsabilidad precontractual puede surgir ante diversas situaciones, como p/e: la anulación del contrato con culpa en alguna de las partes o cuando el contrato no se llega a celebrar por retiro de la oferta de alguno de los negociantes con perjuicio en la otra parte, o ante la muerte o incapacidad de alguno de los futuros contratantes con perjuicio en el otro negociante.
La responsabilidad postcontractual es aquella que surge ya sea luego del contrato, o lateral a él, cuando se violan los deberes de fidelidad de un dependiente, y que esta circunstancia genera una oblig., resarcitoria.Mosset Iturraspe, sostiene que es la que se encuentra fuera del contrato o en forma marginal, o sea a su costado, luego de la extinción del contrato y Picasso considera que esta responsabilidad tiene sentido por oposición al concepto de responsabilidad precontractual y su utilidad reside en dar a entender aquellas situaciones de responsabilidad que se presentan una vez que el contrato ha producido sus efectos principales
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria Para que haya responsabilidad es necesario que se den estos 4 presupuestos ANTIJURIDICIDAD DAÑO FACTOR DE ATRIBUCIÓN RELACIÓN DE CAUSALIDAD O NEXO CAUSAL
PRESUPUESTOS . La Antijuridicidad
CONCEPTO – Una acción antijurídica es aquella que resulta contraria al ordenamiento jurídico integralmente considerado.
Antijuridicidad formal y material.-, una acción es formalmente antijurídica en tanto y en cuanto contraría una prohibición jurídica de hacer u omitir formalmente dispuesta por la ley. La antijuridicidad material, en cambio, tiene un sentido diferente sensiblemente más amplio, comprensivo de las prohibiciones por implicancia, que son aquellas que se desprenden de los principios fundamentales que hacen al orden público en sus diferentes manifestaciones y alcances, a la moral y a las buenas costumbres. Acción y omisión antijurídica.- La conducta antijurídica puede ser positiva o negativa. Actos de comisión o de actividad- el sujeto realiza una conducta positiva cuya ejecución se encuentra prohibida (expresa o genéricamente) por el ordenamiento jurídico. Por ejemplo, ocasionar una herida a otra persona. La acción también puede asumir forma negativa: es la omisión antijurídica ( art. 1073, Cód. Civil). El ilícito consiste en no hacer aquello que ordena la ley (v.gr., omitir prestar auxilio a un menor desamparado o a una persona que se encuentra herida, amenazada de un peligro grave, pese a poder hacerlo sin riesgo personal- art. 108 CP- ). La antijuridicidad en la responsabilidad por daños. Vigencia del alterum non laedere como principio general del Derecho.
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria Este punto tiene relación con el problema de las prohibiciones específicas y genéricas del art. 1066 C.C. ya que a diferencia de la ley penal, el Derecho Civil no requiere un catálogo cerrado de prohibiciones tipificadas. Por el contrario, existe un gran principio vector en la materia, que es genérico y flexible, y que es el que prohíbe causar daños a otros (alterum non aledere) en su persona o en sus cosas
EXIMENTES ANTIJURICIDAD Las causas de justificación enervan la antijuridicidad de la conducta y, bajo ciertas circunstancias, pueden actuar como: Las causas de justificación
eximentes de responsabilidad (v. gr., legítima defensa) o justificar una reparación de equidad, no plena o integral (v. gr., estado de necesidad).
el ejercicio regular de un derecho el cumplimiento de una obligación legal el estado de necesidad la legítima defensa el consentimiento del damnificado.
EL DAÑO: para determinar el concepto de daño es menester formular una distinción necesaria, que surge de la letra y del espíritu de nuestra legislación: lesión (o daño en sentido amplio) y daño resarcible. REQUISITOS DEL DAÑO RESARCIBLE. - No cualquier daño -patrimonial o moralcausado a otro es susceptible de resarcimiento. a) El daño debe ser cierto. - El daño es cierto cuando cualitativamente resulta constatable su existencia, aun cuando no pueda determinarse su cuantía con exactitud. La certidumbre del daño se relaciona con la consecuencia que genera la acción lesiva y también con la índole del interés lesionado. Un daño puramente eventual o hipotético no es idóneo para generar consecuencias resarcitorias. La pérdida de chance Existe pérdida de chance cuando se frustra una oportunidad de obtener un beneficio, o de evitar un menoscabo de índole patrimonial o espiritual. Adviértase que lo frustrado no es el beneficio esperado, sino la mera probabilidad de lograr lo que razonablemente hubiese tenido el damnificado de no mediar el ilícito..
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria b) El daño debe ser personal. El daño debe ser personal del accionante. Ello significa que sólo la persona que sufre el perjuicio patrimonial o moral-de manera directa o indirecta- puede reclamar su resarcimiento.). c) Lesión a un simple interés no ilegítimo. - El daño debe provenir de la lesión a un interés no ilegítimo del damnificado, es suficiente una lesión a un interés o expectativa, patrimonial o espiritual, no reprobado por el derecho, esto es, a un simple interés de hecho no ilegítimo d) Subsistencia del daño. - El daño debe subsistir al momento de dictarse sentencia. EN LA RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL -el daño directo es el que reclama la víctima del ilícito extracontractual, y el daño indirecto es el que reclama una persona distinta de la víctima del ilícito, que sufre un perjuicio propio, derivado de aquél DAÑO PATRIMONIAL y DAÑO MORAL. . El daño moral importa, pues, una minoración en la subjetividad de la persona de existencia visible, derivada de la lesión a un interés no patrimonial, una modificación disvaliosa del espíritu, en el desenvolvimiento de su capacidad de entender, querer o sentir, consecuencia de una lesión a un interés no patrimonial, que habrá de traducirse en un modo de estar diferente de aquel en el que se hallaba antes del hecho, como consecuencia de éste, y anímicamente perjudicial .
REGULACION DEL DAÑO MORAL EN EL DERECHO ARGENTlNO a) Daño moral contractual (obligacional) y extracontractual (aquiliano). - El Código Civil argentino fue el primero de su tiempo que reguló en forma expresa la reparación del daño moral. Los precursores -dice Moisset de Espanés- suelen correr riesgos de gravedad. "Cuando Vélez, adelantándose a su época, en la cual no se admitía el resarcimiento del daño moral, incluye una norma expresa que contempla el problema, pone un límite, y lo acepta sólo en el campo de los delitos del derecho criminal", b) Legitimación activa. - en principio, sólo el damnificado directo puede reclamar dicha reparación; excepcionalmente, cuando del hecho dañoso hubiese resultado la muerte de la víctima, podrán hacerlo iure propio, ciertos damnificados indirectos: los herederos forzosos. C) Transmisibilidad de la acción resarcitoria. 1. Transmisibilidad "mortis causa". - El arto 1099 del Cód. Civil resuelve expresamente la cuestión de la transmisibilidad mortis causa de la acción por daño moral, al disponer: "Si se tratare de delitos que no hubiesen casuado sino agravio moral, como las injurias o la difamación, la acción civil no pasa a los herederos y sucesores universales, sino cuando hubiese sido entablada por el 61
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria difunto". La .norma, más allá de algunas imperfecciones, es de una claridad elocuente: la acción por daño moral sólo se transmite a los herederos cuando el causante damnificado la hubiese entablado. En tal supuesto, aquéllos están legitimados para continuarla. Si el damnificado hubiese fallecido sin deducir la acción resarcitoria, ésta no se transmite a los herederos, quienes carecen de legitimación activa para intentarla iure hereditatis. 2. Transmisibilidad por acto entre vivos. - admite la transmisibilidad amplia por acto del derecho resarcitorio, sin ningún tipo de condicionamientos. d) Prueba del daño moral - Pensamos que la diferente génesis del daño moral no debería tener incidencia en materia de prueba. Tanto en el ámbito obligacional como aquiliano, el carácter del daño moral es el mismo, si se lo valora, como corresponde, atendiendo a las consecuencias perjudiciales que genera la acción dañosa en la espiritualidad del damnificado. . E)Valoración y cuantificación del daño moral. -Para valorar la entidad del daño moral se debe atender a la gravedad objetiva del daño causado, con total prescindencia del eventual perjuicio patrimonial que el ilícito pueda haber causado. NEXO CAUSALLA RELACIÓN DE CAUSALIDAD La relación de causalidad es la necesaria conexión fáctica que debe existir entre la acción humana y el resultado dañoso producido. La relación de causalidad tiene una doble importancia: a) Determinar la autoría: La relación de causalidad permite determinar, con rigor científico, cuando un daño es posible de ser atribuido materialmente a la conducta de un sujeto determinado. Esto se conoce como imputatio facti. Esta operación nos revela la autoría del daño, lo cual permite determinar quién responderá por el daño causado. b) Adecuación: Provee, asimismo, los parámetros objetivos para determinar la extensión del resarcimiento, mediante un régimen predeterminado de imputación de consecuencias (art. 520, 521 y 901 a 906 C.C.) De tal modo, se determina hasta qué punto debe responder el autor material por el daño causado. La Teoría de la causalidad adecuada: Es la teoría de mayor predicamento en la actualidad. Atribuida a Luis von Bar y desarrollada por von Kries. La adecuación de la causa está ligada a la idea de regularidad, a lo que normalmente acostumbra a suceder. El juicio de probabilidad es realizado “ex post facto” y en abstracto. Atiende a lo que sucede conforme al curso normal y ordinario de las cosas. El juicio de probabilidad se realiza en abstracto. Sin embargo la misma puede ser agravada cuando la previsibilidad del agente sea superior (art. 902 C.C) 62
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FACTOR DE ATRIBUCION –CONCEPTO E IMPORTANCIACLASIFICACION. El factor de atribución constituye el elemento valorativo (axiológico) en virtud del cual el ordenamiento jurídico dispone la imputación de las consecuencias dañosas del incumplimiento obligacional o de un hecho ilícito stricto sensu a una determinada persona. FACTORES SUBJETIVOS – Concepto Los factores de atribución subjetivos son el dolo (art. 521, 1067, 1072 y concs.) y la culpa (art. 512, 1067, 1109 y concs.) Ambos suponen que el agente sea autor material del ilícito extracontractual (aquiliano) o del incumplimiento obligacional, y la causa inteligente y libre de ese comportamiento20. La voluntariedad del acto como presupuesto de la culpabilidad. La imputabilidad Este concepto nos lleva a la necesidad de una imputabilidad de primer grado, es decir a aquella que se asienta sobre la voluntariedad del acto, y que requiere determinar previamente si el agente ha actuado con intención, discernimiento y libertad (art. 897, 900 921, 1070, 1076 del C.C.) .Una vez que se configura la imputabilidad de primer grado, es dable formular la imputabilidad de segundo grado, que pone acento en la reprochabilidad de la conducta y que se puede presentarse como dolo o culpa LA CULPA. La culpa es el factor de imputación subjetivo más importante dentro de nuestro derecho privado. El Código Civil la define impecablemente en su art. 512, como "la omisión de aquellas diligencias que exigiere la naturaleza de la obligación, Y que correspondiesen a las circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar". Para que se configure la culpa es menester la presencia de dos requisitos, ambos de contenido negativo: 1) La omisión de realizar la conducta que exige la naturaleza de la obligación, conforme. La culpa importa siempre una desviación o defecto de la conducta debida. Ella justifica el juicio de reproche que se formula. La culpa puede manifestarse como negligencia, imprudencia o impericia. a) La negligencia (expresamente contemplada en el arto 512 del CC. consiste en no prever lo que era previsible o, habiéndolo hecho, en no adoptar la diligencia necesaria para evitar el daño. c)La imprudencia se traduce en una conducta positiva, precipitada o irreflexiva, que es llevada a cabo sin prever sus consecuencias d) La impericia consiste en "la incapacidad técnica para el ejercicio 63
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria de una función determinada, profesión o arte 2) La ausencia de propósito deliberado de incumplir o de causar un daño. La culpa presupone siempre buena fe del deudor y allí radica una diferencia sustancial con el dolo. . Eximentes en materia de responsabilidad subjetiva Cuando se sostiene que la responsabilidad es subjetiva, se quiere con ello remarcar: 1) que el fundamento axiológico y jurídico de dicha atribución reposa en la idea de culpabilidad; y 2) que las eximentes que son propias para impedir que aquélla se configure deben ser compatibles y coherentes con dicho fundamento. Si la responsabilidad se asienta en la idea de culpa, la prueba de la ausencia de culpa (o no culpa) debe ser suficiente para provocar la liberación del sindicado como responsable. Dentro de ese orden de ideas, deben admitirse como eximentes: a) Las causas de inculpabilidad debidamente invocadas y probadas Error de hecho esencial y excusable (arg. Art. 929), dolo y violencia o intimidación (arts. 936 y ss.). Cuando esto sucede, el acto deviene sin intención y libertad respectivamente, desvaneciéndose el presupuesto de la voluntariedad sobre el que se asienta el juicio de culpabilidad. b) La prueba de un obrar diligente, esto es, apropiado al objeto de la obligación en función de las circunstancias de persona, tiempo y lugar. EL DOLO-Concepto. Distintas acepciones: Dolo como vicio de la voluntad. Dolo como elemento del delito. Dolo en el incumplimiento obligacional. Dolo delictuaL : tiene tres acepciones distintas en nuestro derecho: 1. Vicio de la voluntad. -art. 931, Cód. Civil I es "toda aserción de lo que es falso o disimulación de lo verdadero, cualquier artificio, astucia o maquinación que se emplee con ese fin". Se trata de una conducta orientada a provocar el error en un tercero. 2. Elemento del delito. - El dolo delictual-elemento del delito- consiste en ejecutar un hecho ilícito "a sabiendas y con intención de dañar la persona o los derechos de otro ... " (art. 1072, Cód. Civil). La ley hace expresa referencia a la intención de dañar la persona o los derechos de otro, como elemento configurativo del dolo delictual. 3. El dolo en el incumplimiento obligacional. - El dolo en el incumplimiento obligacional, consiste en no cumplir de manera consciente, deliberadamente, pudiendo cumplir. 64
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria Prueba del dolo. - El dolo no se presume. La prueba del mismo pesa siempre sobre quien invoca su existencia, quien debe aportar elementos que lleven al juzgador a una convicción segura al respecto.. Dispensa del dolo. Dispensa anticipada del dolo. - Son nulas las cláusulas que anticipadamente dispensen al deudor de la responsabilidad por el incumplimiento doloso de la obligación (art. 507, Cód. Civil). Una solución contraria importaría una desnaturalización del concepto mismo de obligación, que podría ser incumplida sin ningún tipo de consecuencia. El deudor cumpliría, de tal modo, "si quiere" en abierta pugna con la esencia misma del vinculo obligacional.
FACTORES OBJETIVOS POR EL HECHO AJENO Y LAS COSAS A CARGO: RESPONSABILIDAD POR EL HECHO AJENO Caracterización La responsabilidad por el hecho ajeno normalmente gravita en la responsabilidad del principal por el hecho del dependiente, y de los padres, tutores y curadores por los daños causados por los hijos, pupilos e incapaces. .Personas por las cuales se responde Existen diversas personas por las cuales se pueden responder: a) El deudor por los auxiliares que utiliza para cumplir con la obligación. b) El principal por el hecho del dependiente. c) Los padres por el hecho de los hijos menores que viven con ellos. c) Los tutores y curadores por los pupilos o incapaces a su cuidado. Responsabilidad por el hecho ajeno contractual y extracontractual La responsabilidad por el hecho enorme gran importancia actualmente, tanto en materia contractual como extracontractual. Analicemos las modalidades con las cuales podemos encontrarnos: a) Responsabilidad de naturaleza contractual (Vgr. Responsabilidad del deudor por los auxiliares que utiliza, de los capitanes de buques y patrones de embarcaciones (art. 1119 párr. 1), de los agente transportes terrestes (art. 1119), de los dueños de hoteles casas públicas de hospedaje y de establecimientos de todo género (art. 1118 C.C.), etc. y de naturaleza extracontractual (vgr. responsabilidad del principal por hecho del dependiente, de los padres, tutores y curadores por los daños ocasionados por los hijos menores de edad, pupilos e incapaces sometidos a curatela, etc. b) Puede estar atrapada por un factor subjetivo de atribución (vgr. responsabilidad de los 65
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria padres, tutores y curadores) u objetivo (vgr. responsabilidad del principal por el hecho del dependiente). En el primer caso, existe una presunción de culpabilidad iuris tantum, que permite al demandado probar que no existió culpa de su parte (art. 1114 y 1117 concs.) En el segundo caso, la presunción es inexcusable, por lo cual sólo se admite la prueba de la ruptura del nexo causal (art. 1113, 1118 y 1119 C.C.) c) Encontramos supuestos de responsabilidad por el hecho del otro en los que el único legitimado pasivo es el responsable indirecto (vgr. responsabilidad de los padres por los daños causados por hijos menores de diez años), y otro en los cuales frente a la víctima deben responder en forma indistinta el autor material del daño (vgr. el dependiente o el menor mayor de diez años), o el responsable indirecto (vgr. los padres del menor, el principal).
RESPONSABILIDAD POR EL HECHO DE LAS COSAS , La responsabilidad por el hecho de las cosas en el régimen vigente. El artículo 1113 Código Civil. Distintos supuestos contenidos en la norma. De una atenta lectura del artículo 1113 C.C. en su versión actual, contemplamos dos supuestos diferentes: a) Daños causados ´´con´´ la cosa, en donde rige una presunción ´´iuris tantum´´ de culpa sobre el guardián y el dueño. b) Daños causados ´´por el riesgo o vicio de la cosa´´, en la cual los sindicados como responsables deberán demostrar la ruptura del nexo causal para eximirse. Opinión de Dres. Pizarro y Vallespinos: Los ilustres juristas mencionan cuatro supuestos claramente diferenciados. 1. Daños causados por el hecho del hombre sea que se cause con el empleo de una cosa que actúa dócilmente en sus manos o sin ella (art. 1109 C.C.) 2. Daños causados con las cosas (art. 1113, párr. 2, parte 1ra.) Es el supuesto de daño por el hecho de la cosa, que actúa activamente escapando del control del guardián. Sin embargo, estas cosas son normalmente inofensivas. Ejemplos de esto encontramos en el supuesto de la caída de un árbol por causas ordinarias, la humareda excesiva del horno sobre casas vecinas, humedades en paredes por causas evitables, etc. 3. Daños causados por el riesgo o vicio de la cosa (art. 1113 C.C., párr 2do. Parte 2da.) Esta categoría abarca los supuestos de daños causados por hechos de la cosa, que interviene activamente, pero que por su naturaleza, estado o modo de utilización encierra riesgos a terceros Ejemplos de esta categoría encontramos los daños causados por un automóvil en movimiento, aeronaves, 66
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria trenes, ascensores, generadores eléctricos o productos elaborados. 4. Daños causados por actividades riesgosas con o sin cosas (art. 1113 C.C.) De acuerdo a estos juristas el artículo referido rectamente interpretado permite incluir a las actividades riesgosas. Consideran que una interpretación flexible de este artículo es armónica al espíritu de la ley que asienta su seno en la idea de riesgo creado, más que en la cosa, el dueño y el guardián. Si bien es lo esperado para todos los contenidos de la materia, dada la importancia de esta temática y los distintos ribetes a tener en cuenta, recalcamos la importancia de un estudio La Teoría del Riesgo. Distintas vertientes. Aplicaciones. La Teoría del Riesgo tiene origen en el Derecho Francés de fines del siglo XIX, adquiriendo gran reconocimiento a partir de la primera mitad del siglo XX. Esta doctrina intenta proveer una explicación a la responsabilidad civil basada en el riesgo, sin embargo, diferentes líneas de pensamiento se advierten: a) La Teoría del Riesgo creado: Según esta teoría quien es dueño, o se sirve de cosas, o realiza actividades que por su naturaleza o modo de empleo produce riesgos potenciales a terceros, deben responder por los daños que ellas ocasionen. En consecuencia, el factor de atribución que rige es objetivo y es una contrapartida del riesgo creado. b) La doctrina del riesgo-beneficio: Según esta doctrina, se debería responder objetivamente por cualquier riesgo creado siempre que permita alcanzar un beneficio. En consecuencia, si dicho beneficio no está presente, no se debería responder objetivamente. c)La doctrina del acto anormal: De acuerdo a esta línea de pensamiento, quien incorpora a la sociedad un riesgo, no debe responder objetivamente por todas las consecuencias perjudiciales que deriven de él, sino por aquellos que excedan la “normalidad”. DEMAS SUPUESTOS OBJETIVOS- La garantía. Concepto. La garantía contractual y extracontractual. Cierta doctrina considera que la “garantía” constituye un factor de atribución objetivo autónomo. Dentro de este esquema, se suele mencionar en el ámbito extracontractual a la responsabilidad del principal por el hecho del dependiente (art. 1113 C.C.) y en materia obligacional (contractual) a la obligación de seguridad, incluida con carácter general y accesorio, de manera tácita, en ciertos contratos, para preservar a las personas y a su propiedad contra los daños que puedan ocasionarse al momento de ejecutarlo (vgr. contrato de espectáculos deportivos, contratos médicos, etc.) La equidad. Concepto. Responsabilidad por daños involuntarios. Ámbito de aplicación del artículo 907 del Código Civil. Requisitos. Este factor de atribución se presenta en nuestro derecho como novedoso, y tiene aplicación en materia de daño involuntario (art. 921 C.C.) Los daños involuntarios, en principio, no generan responsabilidad civil. Sin embargo, 67
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria existen dos excepciones: a) Contenida en el art. 907 C.C. se funda en el principio del enriquecimiento sin causa. La norma textualmente reza: “cuando por los hechos involuntarios se causare a otro algún daño en su persona y bienes, sólo se responderá con la indemnización correspondiente, si con el daño se enriqueció el autor del hecho, y en tanto, en cuanto se hubiere enriquecido”: b) La segunda excepción constituye la indemnización de equidad contemplada en el texto agregado por ley 17.711 al art. 907 C.C. Dicha norma expresa: “Los jueces podrán también disponer un resarcimiento a favor de la víctima del daño, fundados en razones de equidad, teniendo en cuenta la importancia del patrimonio del autor del hecho y la situación personal de la víctima.” En efecto, para que se configure el segundo supuesto regulado por el art. 907 C.C. (equidad) es necesario: a) Que exista un acto voluntario. b) Que cause daño a un tercero. c) Que medie relación causal adecuada entre ambos elementos. El abuso del derecho como posible factor objetivo de atribución. Responsabilidad derivada del ejercicio abusivo del derecho. Algunos autores consideran al abuso del derecho (art. 1071 C.C.) como factor de atribución. En ese sentido, esgrimen que esto es así ya que el art. 1071 C.C. consagra un concepto de abuso de derecho con carácter objetivo. De tal modo sostienen que para comprometer la responsabilidad civil de quien incurre en dichas conductas abusivas no es suficiente la prueba de la culpa, convirtiéndose éste en un factor de atribución subjetiva Exceso de la normal tolerancia entre vecinos Al igual que respecto del abuso del derecho, algunos autores consideran que el exceso en la normal tolerancia entre vecinos (art. 2618 C.C.) es un factor de atribución objetivo autónomo. Esta norma reza: “Las molestias que ocasionen el humo, calor, olores, luminosidad, ruidos, vibraciones o daños similares por el ejercicio de actividades en inmuebles vecinos, no deben exceder la normal tolerancia, teniendo en cuenta las condiciones del lugar y aunque mediare autorización administrativa para aquéllas. Según las circunstancias del caso, los jueces pueden disponer la indemnización de los daños o la cesación de tales molestias. Otros posibles factores de atribución (igualdad ante las cargas públicas, seguridad social, el riesgo de empresa, el crédito especial a la seguridad, etc.) Algunos autores admiten la presencia de otros factores de atribución subjetivos: a) Igualdad ante las cargas públicas: En este sentido, algunos juristas consideran como factor objetivo de atribución a la igualdad ante las cargas 68
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria públicas con fundamento en el art. 16 C.N. Este factor de atribución justificaría la responsabilidad civil del Estado por actos lícitos. b) Seguridad social: Otro factor de atribución objetivo mencionado por la doctrina es la seguridad social, como justificativo de la socialización del daño. c) El derecho a la intimidad: Otros autores, por su parte, incluyen la violación a la intimidad (art. 1071 bis) como un factor objetivo de atribución autónomo. Pizarro y Vallespinos36, explican claramente las razones por las cuales dicha conclusión es errónea. En concreto, señalan que dichas ideas no surgen del art. 1071 bis C.C., y ya que no parece lógico que se proteja solamente el derecho a la intimidad y no a los demás derechos personalísimos. En consecuencia, podemos sostener que la arbitrariedad importa un sinónimo de antijuridicidad y es suficiente para revelar el factor de atribución aplicable. d) La actividad económica como factor objetivo de atribución: En el derecho estadounidense se establecen criterios económicos a fin de atribuir responsabilidades civiles. De tal modo, en ciertos casos se justifica la responsabilidad de un agente debido a que el mismo se encontraba en mejores condiciones para prevenir el daño, o en base a los réditos logrados por dicha actividad económica.
PREGUNTERO DAÑOS
CUALES SON LOS PRESUPUESTOS DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL? La responsabilidad generadora del deber de indemnizar exige la concurrencia de cuatro presupuestos: 1.- El incumplimiento objetivo o material: al deber, sea mediante el incumplimiento en un contrato o por violación del deber general de no dañar (extracontractual) 2.- Un factor de atribución de responsabilidad: es preciso que la conducta antijurídica y dañosa sea imputable o atribuible al sujeto. Existen dos criterios de atribución: Subjetivo: parte de la idea del reproche moral que se
dirige al autor de una conducta ilícita y que da fundamento a la obligación de resarcir el daño causado. (Culpa y Dolo). Objetivo: impone el resarcimiento del daño en virtud de un factor de atribución objetivo que opera en virtud de la ley. Ellos son: el riesgo creado, la garantía en la responsabilidad por el hecho de los dependientes y que comprende la obligación de seguridad, la equidad.
3.- El daño: según el Art. 1068 del CC: “siempre que se causare a otro algún perjuicio susceptible de apreciación pecuniaria o directamente en las cosas de su domicilio o 69
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria posesión o indirectamente por el mal hecho a su persona o a sus derechos o facultades. 4.- Una relación de causalidad: suficiente entre el hecho y el daño, es decir que pueda predicarse del hecho que es causa-fuente de tal daño.
QUE ES LA ANTIJURIDICIDAD? Es la acción o conducta que genera responsabilidad civil sin perjuicio de los restantes elementos o presupuestos. La conducta es antijurídica, ilícita o ilegal cuando está en contradicción con el ordenamiento jurídico. Es la conducta transgresora de una norma prohibitiva de no dañar. Una actuación antijurídica es aquella que infringiendo un deber legal o contractual causa un daño a otro sin que medie una causa de justificación de ese daño. La antijuridicidad es un elemento material u objetivo imprescindible para que nazca la responsabilidad civil y consiste en u obrar contrario a derecho. Se trata de un presupuesto de la responsabilidad independiente de la voluntariedad y la culpabilidad.
QUE ES EL DAÑO? El C.C. define al daño como perjuicio susceptible de apreciación pecuniaria causado a otro, sea directamente en las cosas de su dominio o posesión, o indirectamente por el mal hecho a su persona o a sus derechos o facultades (Art. 1068); como asimismo el agravio moral (Art. 1078), que recae sobre los sentimientos espirituales o afecciones legítimas. No hay responsabilidad civil si no hay daño causado, es decir, que no se puede imponer la sanción resarcitoria donde no hay daño que reparar. El daño es entonces un elemento del acto ilícito sin el cual no existe la Responsabilidad civil.
DAÑOS DENTRO DE LA RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL: Moratorios: cuando el incumplimiento es relativo u opera un retardo en la ejecución. Compensatorios: cuando el incumplimiento del contrato es definitivo.
Daños intrínsecos: se producen en relación al objeto mismo de la prestación. Daños extrínsecos: es el que eventualmente sufre el acreedor en otros bienes distintos del objeto de la prestación.
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria Daño común: es el que experimenta cualquier persona en el incumplimiento de una obligación. Daño propio: es el que sufre una persona determinada por circunstancias que le son particulares.
DAÑOS DENTRO DE LA RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL: Daño directo: es el que reclama la victima del hecho. Daño indirecto: es el que reclama otra persona distinta a la victima que ha sufrido un perjuicio propio ilegitimo.
DAÑOS RELATIVOS A LAS DOS CLASES DE RESPONSABILIDADES Daño inmediato: es el que resulta según el curso ordinario de las cosas. Dentro del mismo se encuentra: el daño emergente, que implica la pérdida o disminución de
valores económicos positivamente existentes y que se manifiesta como un empobrecimiento. Puede ser actual (por ejemplo: la destrucción o deterioro de cosas) o futuro (por Ej.: gastos en que será necesario incurrir luego de la sentencia). En el ámbito contractual se lo define como el valor de la pérdida sufrida y en el ámbito extracontractual se lo considera como el perjuicio efectivamente sufrido. Daño mediato: es el que resulta de la concreción de un hecho con un acontecimiento
distinto. Dentro del mismo se encuentra: el lucro cesante, que es la frustración de ganancias o ventajas económicas o sea la privación de un enriquecimiento patrimonial. En el ámbito contractual se lo define como la utilidad dejada de percibir y en el ámbito extracontractual se lo considera como la ganancia de la que fue privado. Daño imprevisto: es el que no ha sido considerado. Daño previsto: es el que el deudor o el actor del hecho ha considerado posible al
contraer la obligación. Daño patrimonial: Es el que se ocasiona al patrimonio de la víctima como conjunto de
valores económicos siendo por tanto susceptibles de apreciación pecuniaria. Daño patrimonial directo:
Es el que recae sobre las cosas o bienes que componen el
patrimonio. Daño patrimonial indirecto: Es el que recae indirectamente, como consecuencia de un
perjuicio causado a la persona misma, sus derecho o facultades. Daño moral: Es la lesión a los sentimientos que determina dolor o sufrimiento físico,
inquietud espiritual, agravio a las afectaciones legitimas y en general toda clase de padecimientos insusceptibles de apreciación pecuniaria
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria LEGITIMACION ACTIVA EN EL DAÑO MORAL Solo la persona que lo sufre puede reclamar la reparación o renunciar a ella relevando al ofensor de la indemnización. Damnificados directos: solo aquellas personas sobre las que recayó la acción nocible, Damnificados indirectos: los que sufren el daño en virtud de su relación sobre el cual
recayó la conducta dañosa. COMO ES LA RESARCIBILIDAD DEL DAÑO MORAL ? El daño moral, a diferencia del daño material, debe presentar cierta magnitud para ser reconocido como perjuicio moral. El criterio para evaluar tal circunstancia no puede ser sino el del “hombre medio”, no puede apreciarse en concreto, es decir, observando la sensibilidad de la persona afectada, sino a partir de la categoría abstracta del “hombre medio”, lo que lo representa como un instrumento idóneo para la finalidad de lograr una justa reparación.
El Art. 1078 del C.C. dispone que la acción por indemnización del daño moral sólo competerá al damnificado directo, es decir, que nadie que no sea la víctima puede reclamar reparación mientras ésta viva. Es decir que la legitimación activa solamente la tienen los terceros a título propio pero como damnificados indirectos, si el hecho causa la muerte de la víctima y siempre que tengan el carácter de herederos forzosos. La ley presume en este caso que esos parientes tan próximos experimentan un perjuicio de afección que les autoriza a demandar la reparación. Cuando la víctima directamente lesionada en sus sentimientos ha entablado la acción civil, ésta pasa a los herederos y sucesores universales (Art. 1099 C.C.), lo cual se justifica porque el ofendido ha optado por la instancia judicial, para convertir en un resarcimiento pecuniario que integra el patrimonio, lo que hasta entonces era la lesión de un sentimiento reservado a su conciencia.
Como se Prueba del daño? Al actor le incumbe la prueba de los hechos constitutivos del derecho que invoca en la demanda. En consecuencia, al damnificado que pide el resarcimiento le corresponde probar la existencia del daño y la cuantía del mismo. Probado el daño y no habiéndose establecido su monto por una prueba directa, no corresponde el rechazo de la acción sino que quedará al prudente criterio judicial la fijación del mismo, según lo dispuesto por el Art. 166 de la ley 17.454, reformada por ley 22.434 (Código Procesal Civil y Comercial de la Nación).
BIEN JURIDICO E INTERES LEGÍTIMO-
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria El objeto del daño en sentido jurídico es un interés jurídicamente tutelado. Los bienes jurídicos son entonces las cosas que constituyen objeto de los derechos patrimoniales, así como los derechos mismos. Son también bienes jurídicos, los atributos o cualidades de la persona humana como sujeto de derecho, e igualmente los valores existenciales de ella que constituyen los derechos de la personalidad, tales como la vida, la libertad, la salud, la integridad corporal, el honor, la intimidad, la imagen, etc.
EXPLIQUE OBLIGACIONES DE MEDIO Y DE RESULTADOObligaciones de medios: cuyo cumplimiento se satisface con una actividad diligente e
idónea para alcanzar el objetivo perseguido por las partes, aún cuando no se obtenga. Rige el principio de la culpa probada o presumida. Obligaciones de resultados: cuyo objeto consiste en la obtención de un resultado, que
es asegurado por el deudor y cuya no consecución frustra el interés del acreedor. La responsabilidad es objetiva, basada en la idea de garantía, una suerte de deber calificado de seguridad que imputa tal abstracción de la idea de culpabilidad a partir de la no obtención del resultado.
DAÑO RESARCIBLE. ELEMENTOS.CUALES SON LOS REQUISITOS? El daño es resarcible, cuando es cierto, personal (aunque no necesariamente exclusivo) del accionante y deriva de la lesión a un interés patrimonial o extrapatrimonial LEGITIMO del damnificado. Requisitos: A) Cierto: el daño es cierto cuando cualitativamente resulta constatable su existencia,
aún cuando no pueda determinarse su cuantía con exactitud. La certidumbre del daño se relaciona con la consecuencia que genera la acción lesiva y también con la índole del interés dañado. Un daño puramente eventual no es idóneo para generar consecuencias resarcitorias. B) Debe ser personal: ello significa que sólo la persona que sufre el perjuicio
patrimonial o moral (de manera directa o indirecta) puede reclamar su resarcimiento. El tema se relaciona estrechamente con la índole del interés afectado: únicamente quien experimenta un menoscabo a raíz de la lesión de un interés propio puede reclamar la pertinente reparación. El daño personal puede ser directo o indirecto. Es directo cuando el titular del interés afectado es la víctima del ilícito. Es indirecto cuando el perjuicio propio invocado por el demandante deriva de una lesión a bienes patrimoniales o extrapatrimoniales de un tercero, por Ej. En el 73
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria supuesto de homicidio, ámbito en el cual la viuda y los hijos del muerto (damnificados indirectos) pueden reclamar la reparación del perjuicio material (arts. 1079, 1084, 1085 C. Civil.). C) Lesión a un simple interés legítimo: el daño debe provenir de la lesión a un interés
legítimo del damnificado. Es suficiente una lesión a un interés o expectativa, patrimonial o espiritual, no reprobado por el derecho, esto es, a un simple interés de hecho legítimo. D) Que el daño sea subsistente: es subsistente en tanto no haya sido reparado por el
responsable. Pero no obstante el daño haya sido materialmente reparado, es igualmente jurídicamente subsistente, en el caso de que el responsable no haya pagado la indemnización. E) Que el daño sea significativo: la doctrina y la jurisprudencia niegan acción cuando el
daño es insignificante. DAÑO ACTUAL: Es aquel que ya se ha producido al momento en que el juez toma en
cuenta para fijar el resarcimiento. La mayoría de la doctrina entiende que el daño actual es el que se verifica efectivamente antes de la sentencia. DAÑO FUTURO: Es el que no habiéndose producido al tiempo de la sentencia aparece
como objetivamente previsible su existencia. Por ejemplo: continuación de los gastos incurridos (medicamentos) mas allá del tiempo de la sentencia o daños psicofísicos. En ambos casos existe un daño futuro cierto, o sea resarcible en la medida que su materialización brinde una seguridad fundada en la razonable probabilidad objetiva de concretarse el perjuicio. No es resarcible el daño hipotético o eventual. A QUE SE DENOMINA PERDIDA DE CHANCE?: Se trata de acontecimientos de los
que no puede extraerse con absoluta certidumbre si han generado o no consecuencias dañosas al sujeto que alega el perjuicio. Por ejemplo: Al caballo de carreras que lo chocan. El daño resarcible no es el total de la perdida sufrida o ganancia dejada de percibir. El juez apreciara no el valor global de la ganancia o perdida sino la proporción de ese valor que en concreto representa la frustración de la chance que es atribuible a un agente según las circunstancias del caso. CASO FORTUITO Se configura cuando condiciones inevitables e imprevisibles desvían la cadena de causalidad o imposibilitan la atribución fáctica del resultado al agente. Nuestro código la define en el Art. 514 como aquel que “no ha podido preverse, o que previsto, no ha podido evitarse. Caracteres: 1) imprevisible: conforme al curso normal y ordinario de las cosas, cuestión de hecho
que debe ser valorada por los jueces. 2) inevitable: debe resultar insusceptible de ser contrarrestado por el sujeto.
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria 3) actual: es preciso que el hecho tenga incidencia actual y que no sea una mera
imposibilidad eventual. 4) ajeno o extraño al presunto responsable o al deudor : se produce fuera de su esfera
de actuación, por lo cual él deba responder, y que no le sea imputable. 5) sobrevenido: el hecho debe ser sobrevenido al nacimiento de la obligación; 6) obstáculo insuperable para el cumplimiento de la obligación : imposibilidad material o
jurídica objetiva, como ocurre en las prestaciones intuitu personae.
QUE ES EL NEXO CAUSAL?
La relación de causalidad es la necesaria conexión fáctica que debe existir entre la acción humana y el resultado dañoso producido. La relación de causalidad tiene una doble importancia: a) Determinar la autoría: La relación de causalidad permite determinar, con rigor científico, cuando un daño es posible de ser atribuido materialmente a la conducta de un sujeto determinado. Esto se conoce como imputatio facti. Esta operación nos revela la autoría del daño, lo cual permite determinar quién responderá por el daño causado. b) Adecuación: Provee, asimismo, los parámetros objetivos para determinar la extensión del resarcimiento, mediante un régimen predeterminado de imputación de consecuencias (art. 520, 521 y 901 a 906 C.C.) De tal modo, se determina hasta qué punto debe responder el autor material por el daño causado.
CUALES SON LOS FACTORES DE ATRIBUCION EN NUESTRO DERECHO ?
Se conocen dos una subjetivo : culpa que puede manifestarse como negligencia, imprudencia o impericia. o dolo y objetivo .ambos tienen la misma jerarqua
QUE TIPOS DE RESPONSABILIDAD SE CONOCEN? responsabilidad contractual Que es una obligación preexistente incumplida; el de la responsabilidad extracontractual (aquiliana), es la violación de un mero deber no
obligacional (no dañar a los demás).
RESPONS.POR EL HECHO DE LAS COSAS
a) Daños causados ´´con´´ la cosa, en donde rige una presunción ´´iuris 75
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria tantum´´ de culpa sobre el guardián y el dueño. b) Daños causados ´´por el riesgo o vicio de la cosa´´, en la cual los sindicados como responsables deberán demostrar la ruptura del nexo causal para eximirse.
AYUDA MEMORIA DIPRI Objeto del Dipr: El objeto del DIPr. lo constituye la relación jurídica privada internacional, también entendida como casos iusprivatistas con elementos extranjeros.
Elemento extranjero: El elemento extranjero implica que el caso jusprivatista multinacional debe vincularse a través de por lo menos uno de sus elementos personales, reales o voluntarios con el derecho de un Estado extranjero.
Caso: El caso es una controversia entre dos o más personas sobre el reparto de potencia y de impotencia, pudiendo ser la misma actual o eventual. El caso debe además pertenecer al Derecho Privado, o sea al Derecho Civil o Comercial; el DIPr no se ocupa (en principio) de los casos que pertenecen al Derecho Público.
Elementos de la relación jurídica: Los elementos de la relación jurídica son:
personales (vgr: domicilio o nacionalidad de los protagonistas), reales (vgr: lugar de situación del bien) y conductistas o voluntarios (vgr.: lugar de ejecución o lugar de cumplimiento de un contrato).
Métodos Método Territorialista: es un método de origen anglosajón, consistente en que frente a un caso jusprivatista multinacional, el juez aplicará su propio derecho con total desprecio al elemento extranjero. Método Extraterritorialista o indirecto: a diferencia del método anterior, el gran mérito del método indirecto consiste en propiciar la aplicación extraterritorial del derecho. Frente a un caso jusprivatista multinacional, si la norma indirecta de importación del juez le indica como aplicable un derecho extranjero, éste procederá aplicando dicho derecho extranjero.
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria Método Directo: es el método de la concepción privatista. Propicia que para solucionar los casos iusprivatistas mixtos hay que elaborar una norma directa o sustantiva que resuelva el caso a través de un derecho uniforme. Se vale de normas directas o materiales. Estas normas, en sus consecuencias jurídicas, resuelven el problema planteado en el tipo legal.
Contenido del DIPr: Comprende tres materias esenciales: la determinación de la competencia jurisdiccional internacional, el derecho aplicable al caso iusprivatista multinacional y el reconocimiento y ejecución de decisiones judiciales; Todos aquellos procedimientos aptos para la regulación de estas materias constituyen el contenido del DIPr.
Jurisdicción internacional: puede ser directa o indirecta. En la Jurisdicción Directa se trata de determinar qué autoridad es competente para resolver el caso iusprivatista con elementos extranjero, conforme a ciertas leyes que determinan la jurisdicción internacional de carácter unilateral. La jurisdicción indirecta, en cambio presupone que ya existe una decisión de algún juez en la esfera internacional.. Tipo de Normas: En el DIPr existen diversas normas que son objeto de estudio. Estas normas pueden ser: indirectas, directas y de policía. Las Normas Indirectas también denominadas formales, adjetivas o de conflicto son aquellas que contemplan en su tipo legal un situación jurídica internacional o un sector jurídico a reglamentar (la capacidad, el matrimonio, los efectos patrimoniales del matrimonio, entre otros), pero no dan la solución al caso si no que remiten a otro ordenamiento. Determinan cuál es el derecho aplicable a la solución del caso. Las normas directas, también llamadas materiales o sustanciales son aquellas que en su consecuencia jurídica dan la solución material que reclama el caso iusprivatista. las normas de policía, denominadas también de “aplicación inmediata” son aquellas que a través de su punto de conexión autoeligen el derecho propio o local Tipos de Fuentes del DIPr. En tal sentido podemos referirnos a: Fuentes de inspiración o fuentes desde un punto de vista “histórico”: alude a los documentos donde se encuentra la materia cuyo estudio se realiza. En este sentido las obras de Story, Savigny y Freitas constituyen la fuente histórica de inspiración de las normas de DIPr contenidas en el Código Civil Argentino. Fuentes de vigencia o generadoras: se denominan así a aquellas de donde emana o derivan las reglas jurídicas de una disciplina. En este sentido las normas escritas contenidas en el derecho, constituyen fuente de vigencia del DIPr. Fuentes de carácter interpretativo: son la jurisprudencia y la doctrina que desempeñan un papel fundamental en la interpretación del derecho.
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria Dimensión autónoma: El DIPr interno nace en el ámbito de un Estado para regular las relaciones jurídico-privadas internacionales. Al tener origen en el derecho nacional, a esta fuente también se la conoce como dimensión autónoma y se caracteriza por su gran dispersión e insuficiencia. En el primer caso, pues existen normas en la Constitución Nacional, Código Civil, en el Código de Comercio, Códigos de Procedimientos y en leyes especiales. En el segundo caso, pues existen grandes lagunas normativas Dimensión convencional: El Derecho Internacional Convencional es fruto del acuerdo de dos o más Estados o bien se genera en el marco de las organizaciones internacionales. Fruto del Derecho convencional surgen los Convenios y Tratados internacionales, pudiendo ser éstos bilaterales o multilaterales, según vinculen a dos Estados entre sí o más de dos Estados respectivamente. Dimensión institucional: MERCOSUR. El Derecho Internacional Privado Institucional es el resultado de la labor desarrollada por las organizaciones internacionales que se generan a partir de la conformación de bloques de integración regional y está destinado a regular las relaciones de tráfico externo que se pergeñan en dicho ámbito.
El Derecho Internacional Privado Transnacional: es aquel que se genera en el ámbito del comercio internacional, por la acción de los particulares o de organizaciones privadas (lex mercatoria) La jurisdicción internacional: hace referencia a la potestad que corresponde a los jueces y tribunales de un Estado para conocer y resolver los casos de DIPr., es decir, respecto de las relaciones jurídicas de carácter privado que están vinculadas con dos o más ordenamientos jurídicos. La competencia internacional indica el ámbito preciso en el que se ejerce en cada caso la función jurisdiccional de cada Estado. La jurisdicción internacional argentina es el poder de los jueces argentinos para decidir casos iusprivatistas multinacionales. Competencia internacional directa nos referimos a la facultad de un tribunal de un Estado de declarase competente y juzgar determinadas controversias con elementos extranjeros. Una vez resuelto el conflicto de competencias, el tribunal que va a intervenir debe resolver el conflicto de leyes, es decir, establecer si ha de aplicar derecho propio o extranjero. La competencia internacional indirecta va a ser tema del reconocimiento y ejecución de sentencias extranjeras. Los Principios relacionados a las cuestiones de Jurisdicción y Competencia, son los siguientes: Principio de Independencia: cada sistema de jurisdicción de los distintos Estados es autónomo, pues la jurisdicción es expresión de soberanía. Según este principio los Estados consideran exclusiva y excluyente su jurisdicción en causas propias y recíprocamente se declaran incompetentes en causas que juzgan ajenas (territorialismo jurisdiccional) Principio de interdependencia: implica que existe un contacto entre los sistemas jurisdiccionales de los distintos Estados. Según este principio los Estados conceden extraterritorialidad a las sentencias extranjeras, admitiendo 78
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria el ejercicio de extrañas jurisdicciones en causas relativamente vinculadas al Estado que reconoce aquellas sentencias, generalmente vinculadas a los aspectos ejecutivos. Principio de Efectividad: alude a la razonabilidad del acto jurisdiccional, a fin de que éste pueda ser reconocido y/o ejecutado por el Estado en que se pretende. El Estado argentino coexiste con los demás Estados extranjeros. La jurisdicción directa se clasifica en: Concurrente: la norma de jurisdicción la confiere de manera alternativa a dos o más Estados (vgr. Art. 1215 y 1216 del Código Civil argentino)
Única: se confiere jurisdicción internacional a los jueces de un Estado por razones prácticas (vgr: Art. 3284 del C. Civil Argentino).
Exclusiva: un Estado reivindica para sí la jurisdicción
Criterios de determinación de la competencia judicial internacional. Principio del paralelismo: Este criterio determina que son competentes los jueces del Estado cuyo derecho o ley es aplicable al caso. Presupone que debemos necesariamente conocer la ley aplicable al caso y que ésta es única. Principio del Domicilio: puede considerarse un principio general en el Derecho de la Jurisdicción internacional el que la adjudica a los jueces del país en el que el demandado tiene su domicilio. Vgr: Art, 56 de los Tratados de Montevideo de Derecho Civil Internacional, Art 1215 y 1216; Arts. 3284, entre otros.
Principio del Fuero Internacional del Patrimonio: en virtud de este principio se confiere competencia a los jueces del Estado en el cual se encuentran los bienes del demandado, es decir que la sola existencia de bienes en un determinado Estado, habilita a los jueces de ese Estado a intervenir en el litigio. El principio está receptado en el Art.2 Inc. d de la ley 24.522 y en el Art. 16 de la ley 14.394.
Prórroga de Jurisdicción: en este supuesto la jurisdicción no se determina por la ley sino por la autonomía de las partes. La prórroga de jurisdicción es un acuerdo de partes en virtud del cual se asigna jurisdicción a un juez, que en principio no la tiene, a fin de resolver conflictos potenciales o actuales de las partes. Tipos de Foro Foro razonable es aquel que cumple con el principio de proximidad, es decir cuando el caso regulado presenta una vinculación suficiente con el foro (Vgr.: lugar de situación del bien en los casos en que se discuten derechos reales respecto de ese bien). Foro exorbitante es aquel que no respeta el principio de proximidad con el caso o se da en menoscabo del equilibrio entre las partes, favoreciendo a una de ellas, que suele ser la vinculada con el fuero (Vgr.: el foro de la nacionalidad del demandante o el Foro del Patrimonio). Foro Concurrente es aquel que confiere jurisdicción de manera alternativa a dos o más Estados (vgr. Art. 1215 y 1216 del Código Civil argentino).
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria Debemos recordar que en esta materia la tendencia es hacia la apertura de la jurisdicción a fin de evitar los supuestos de denegación de justicia.
El foro Exclusivo es aquel en el que un Estado por motivos de orden público reivindica para sí la jurisdicción. (Art. 10 del C. Civil en materia de inmuebles situados en la República Argentina.) Estos foros son de carácter excepcional, pues ya hemos apuntado que la tendencia es hacia la apertura de la jurisdicción.
Los foros Generales son aquellos que toman como criterio para establecer la jurisdicción un elemento que existe en todos los supuestos, independientemente de la configuración del caso (Vgr.: foro del domicilio del demandado, la autonomía de la voluntad). Los foros Especiales se determinan en función de la materia. Están directamente relacionados con las particularidades del caso y es esa especificidad lo que los hace inhábiles para servir una materia diferente (Vgr.: el lugar de cumplimiento de un contrato es apropiado para determinar el juez competente en dicha materia).
. El Forum necessitatis se da en aquellos supuestos en los que un juez que no es competente, asume sin embargo jurisdicción, para evitar una consecuencia no deseable, como el incumplimiento de la garantía de acceso a la justicia.. En el supuesto del Forum non conveniens, el juez ante el cual la demanda se presenta y que es el internacionalmente competente, considera que su jurisdicción no es conveniente y en consecuencia, declina su competencia en favor de otro juez, cuya jurisdicción considera más apropiada y conveniente por razones de prueba por ejemplo4. Regulación directa y regulación indirecta. Las normas indirectas o de conflicto son aquellas que en su tipo legal describen un caso jusprivatista multinacional, pero que en su consecuencia jurídica no dan la solución al mismo, sino que remiten a otro ordenamiento (extranjero o propio, según se trate de normas indirectas de importación o exportación) (Vgr.: Art. 6 y 7, 159, 3283 del Código Civil). En tanto que las normas directas, materiales o sustantivas son aquellas que en su tipo legal describen un caso jusprivatista multinacional y que en su consecuencia jurídica brindan la solución sustantiva y material a ese caso (Vgr.: Art. 5 del Tratado de Derecho Civil Internacional de Montevideo de 1940). Dinámica de la norma indirecta. Tanto el tipo legal como la consecuencia jurídica poseen elementos positivos cuanto negativos. Positivos, toda vez que dichos elementos deben verificarse para que la
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria norma indirecta entre en funcionamiento y negativos, pues debe verificarse su inexistencia para que la norma funcione correctamente. Elementos del tipo legal: positivo es la “cuestión previa” negativo es el “fraude a la ley”. Elementos de la consecuencia jurídica: positivo el “reenvío” (el derecho aplicable al caso) y negativo es el “orden público internacional”. EL problema de las calificaciones Calificar consiste en determinar qué ordenamiento jurídico, en última instancia, es el que definirá los términos empleados en la norma indirecta. El problema de las calificaciones comprende tanto los conceptos contenidos en el tipo legal como la consecuencia jurídica. Los conflictos de calificaciones se originan por la coexistencia de sistemas nacionales de DIPr y porque cada ordenamiento jurídico posee un cuadro de categorías propio. Ver caso de la viuda maltesa Las soluciones propuestas para resolver los problemas de calificaciones son: Calificar según la lex fori: los términos de la norma indirecta o bien la relación jurídico-privada debe ser calificada de acuerdo al cuadro de categorías que ofrece el sistema jurídico del Estado al cual pertenece el juez que entiende en la causa. Esta solución distingue entre el derecho que define (necesariamente por la lex fori) y el derecho que reglamenta (puede ser la lex causae o la lex fori, según el caso) Calificar según la lex causae: fusiona el derecho que define con el que reglamenta. La definición de los puntos de conexión se hace conforme la lex fori, pero los términos del tipo legal se definen en última instancia por la lex causae (la cual no sólo define, sino que también reglamenta). Calificar en forma autárquica: consiste en definir la relación jurídico internacional, de manera autónoma y a través de conceptos universales, con total abstracción de los derechos locales. Estos conceptos universales surgirán del método comparativo de todas las legislaciones del mundo5. La cuestión previa es llamada también por la doctrina internacionalista “cuestión preliminar” o “cuestión incidental”. Surge cuando la solución de una cuestión principal depende de una o más cuestiones que por ese motivo se denominan previas, preliminares o incidentales. La cuestión previa se presenta después de la determinación del derecho aplicable a la cuestión principal, si bien la decisión de la controversia principal depende de ella6. Ver caso “Ponnoucannamalle c/ Nadimoutoupolle”, Fraude a la ley: es la manipulación del punto de conexión. También suele caracterizárselo como el intento de los interesados de vivir en un país con la legislación de otro, la cual les permite lo que aquél les prohíbe. El fraude a la ley aplicable consiste en que los protagonistas transforman en la norma indirecta los puntos de conexión que el legislador no concibió como negocio jurídico en negocio jurídico. Ver caso la duquesa Beauffemont: La naturaleza del Derecho Extranjero existen las siguientes posturas:
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El derecho extranjero es un hecho: se trata de una cuestión fáctica y como tal, quien lo alegue, debe probarlo. Ello implica que el juez no puede aplicarlo de oficio.
El derecho extranjero es un derecho y como consecuencia de ello se aplica de oficio, sin necesidad de que ser alegado ni probado por las partes en un proceso. El derecho extranjero es un “hecho notorio” que admite distintos grados de conocimiento. Se trata de una postura intermedia, propiciada por Werner Goldschmidt, que puede enunciarse de la siguiente manera: “Si la ley extranjera constituye un hecho notorio su conocimiento puede lograrse en todo momento en forma auténtica; esto no significa que toda ley extranjera se encuentre en igualdad de condiciones, existe una gradación variable que va desde la notoriedad inmediata, pasa por la mediata y la casual, hasta llegar a la remota.”
La teoría del uso jurídico: puede formularse del siguiente modo: “Si se declara aplicable a una controversia el derecho extranjero, hay que darle el mismo tratamiento de fondo que con el máximo grado asequible de probabilidad le daría el juez del país cuyo Derecho ha sido declarado aplicable; como punto de referencia es preciso tomar al juez ante quien la controversia podría haberse radicado si realmente se hubiese planteado en aquél país10”. Invocación y prueba del Derecho extranjero. Dependerá de la postura que se adopte en cuanto a su naturaleza jurídica. Si nos enrolamos en la postura del Derecho extranjero como “hecho” debemos concluir que las partes no sólo deberán alegarlo sino también probarlo. Si en cambio nos enrolamos en la postura del Derecho extranjero como “derecho”, su aplicación deberá hacerse de oficio, sin perjuicio de que las partes puedan alegarlo y probarlo. Reenvío: Cuando la norma indirecta de DIPr es de importación, surge el interrogante respecto a qué parte del ordenamiento extranjero debe aplicarse. Se puede aludir a este problema diciendo que se trata de la cantidad de derecho extranjero aplicable y de la respuesta puede surgir o no, el fenómeno del reenvío. Es decir que en cuanto a la parte aplicable del derecho extranjero cantidad), la cuestión consiste en saber si la consecuencia jurídica indica como aplicable el Derecho Privado extranjero o si declara aplicable, en primer lugar, el DIPr extranjero y sólo en segundo lugar un Derecho Privado cualquiera. En efecto, la consecuencia jurídica de la norma indirecta puede indicar como aplicable sólo el Derecho Privado extranjero (teoría de la referencia mínima), las normas indirectas de exportación (teoría de la referencia media) o, por último, todo el derecho extranjero (normas indirectas de exportación e importación) más el derecho indicado como aplicable por éste (teoría de la referencia máxima). El reenvío sólo tiene cabida en esta última teoría. Clases de Reenvío Reenvío de primer grado: conducen a la aplicación, por parte del tribunal que lo acepta, de su propio derecho privado.
Reenvío de segundo grado: la norma indirecta perteneciente a la ley del foro declara aplicable a la capacidad la ley del domicilio (incluidas sus normas de DIPr) declara aplicable la ley de la nacionalidad y la persona, cuya capacidad se discute, ostenta la nacionalidad de un tercer país. El juez que acepta el 82
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria reenvío deberá juzgar la capacidad por el Derecho Privado perteneciente a ese tercer país.
Reenvío circular: se trata de decidir en nuestro país la capacidad de un inglés, domiciliado en Francia, para adquirir bienes raíces situados en el territorio argentino. La norma indirecta argentina (Art. 7 del Código Civil) envía al derecho francés, éste reenvía al derecho inglés y a su vez el derecho internacional privado inglés reenvía al derecho argentino, por ser el vigente en el lugar de situación de los bienes.
Excepción de orden público: Funciona como una excepción a la aplicación del derecho extranjero indicado como aplicable por una norma indirecta de importación. El rechazo a la aplicación del derecho extranjero se produce en virtud de que éste resulta incompatible con los principios que inspiran el ordenamiento jurídico del juez que entiende en la causa, toda vez que la extraterritorialidad del Derecho Privado extranjero está condicionada por la compatibilidad que existe con nuestro orden público.
Reconocimiento y ejecución de decisiones judiciales extranjeras. Condiciones del reconocimiento. Cualquier documento Extranjero (no sólo las sentencias) para gozar de eficacia extraterritorial en otros Estados debe reunir una serie de requisitos. Estos requisitos son de índole formal, procesal y sustancial. Formales: Convención de La Haya de 1961.: Traducción Legalización Autenticación Procesales: Los requisitos procesales 1. Que la sentencia que se encuentre firme 2. Que la sentencia haya sido dictada por un juez competente 3. Que se haya proceso.
respetado el Derecho de Defensa del demandado y el debido
Sustanciales: se refiere a que la sentencia cuyo reconocimiento y/o ejecución se pretende no vulnere los principios del orden público internacional del Estado en el cual se pretende ese reconocimiento y/o ejecución.
Capacidad de hecho y de derecho. Ámbito de la ley aplicable.
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria La ley más adecuada para regir la capacidad y el estado civil (teoría monista) de las personas físicas es la ley personal, que emplea como puntos de conexión la nacionalidad o el domicilio. Sistema y Régimen del Código Civil Argentino. Los artículos del Código Civil que regulan la capacidad son los Arts. 6, 7, 8, 9, 948 y 949. De la lectura de los Arts. 6, 7 y 948 surge de forma inequívoca la adopción del punto de conexión “domicilio” para hacer regir la capacidad e incapacidad de las personas (sin distinguir entre capacidad e incapacidad de hecho o de derecho). El problema se plantea en el Art. 949 del Código Civil referente a los actos jurídicos. Dicha norma establece que: “La capacidad e incapacidad de derecho, el objeto del acto, y los vicios que puedan contener, será juzgado para su validez o nulidad por las leyes de este Código”. En esta disposición se distingue la capacidad e incapacidad de derecho y hace regir ésta por la ley argentina, otorgándole un carácter territorial. El punto de conexión “domicilio” ¿es empleado en materia de capacidad e incapacidad genérica sin que deba discriminarse entre capacidad de hecho y de derecho, o rige solamente en materia de capacidad e incapacidad “de hecho” y la ley territorial es la competente para regir la capacidad e incapacidad “de derecho”?. Al respecto existen tres posturas a) Teoría Chauvinista b) Tesis Cosmopolita c) Tesis intermedia
Cambio de domicilio y mayoría de edad o emancipación. El cambio de domicilio puede efectuarse desde el exterior a la República, desde la República al exterior o de un país extranjero a otro país extranjero. El código Civil sólo contempla la primera hipótesis en los Artículos 138 y 139, o sea, el que mude su domicilio de un país extranjero a la República.
Las cuestiones especiales están en otro doc Word cuadro .-
en un
DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
1- TEORIA DEL USO JURIDICO Siguiendo a Goldschmidt puede caracterizarse a la teoría del uso jurídico, diciendo que una vez acreditado el caso como extranjero, es preciso darle el tratamiento que en justicia 84
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria corresponde, es decir, debe basarse el mismo en el respeto en el elemento extranjero y este respeto, a su vez, consiste, en hacer con el caso lo que presumiblemente con el harían en el país al que pertenece.
Primero identificamos al caso como extranjero, si ese caso es extranjero entonces hay que respetar el elemento extranjero ¿cómo lo respeto? Hay que hacer con el caso lo que presumiblemente harían en el país al que pertenece. Hay que darle al caso el mismo tratamiento de fondo que le daría el juez de esa nacionalidad (tomar como punto de referencia al juez que va a entender). El derecho extranjero es construido por los habitantes del país extranjero, somos fotógrafos del derecho extranjero y lo imitamos. La teoría del uso jurídico puede formularse del siguiente modo: si se declara aplicable a una controversia el derecho extranjero, hay que darle el mismo tratamiento de fondo que con máximo grado asequible de probabilidad le daría el juez del país cuyo derecho ha sido declarado aplicable, como punto de referencia es preciso tomar al juez ante quien la controversia podría haberse radicado si realmente se hubiese planteado en aquél país.
2- ATRIBUCIONES DE LA JURISDICCION La jurisdicción internacional supone un caso mixto (caso jusprivatista con elementos extranjeros), entonces se trata de determinar cual es el juez competente para entender en ese caso mixto. Una vez que se ha atribuido la jurisdicción internacional a un determinado país, serán las reglas internas de tal país, las que distribuyen la competencia en razón de la materia (civil, comercial, laboral), del territorio (domicilio del demandado, situación del bien), por el grado (jueces de paz, municipales, de primera instancia), las que decidirán qué juez, en particular, deberá entender. La jurisdicción internacional se relaciona con el reparto de los casos en la comunidad internacional, mientras que la competencia interna alude al reparto dentro de la comunidad nacional, por eso suele aludirse a la primera como “la competencia de la competencia”.
3- COMO SE TRATA A LAS SOCIEDADES INTERNACIONALES EN ARGENTINA
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria Según la primera parte del art. 118 de la ley 19.550, la sociedad constituida en el extranjero se rige en cuanto a su existencia por las leyes del lugar de constitución. Por lugar de constitución, debe entenderse, el país donde la entidad ha cumplido con las formalidades prescriptas por las leyes allí vigentes, para obtener de los poderes públicos el reconocimiento de su personalidad jurídica, o la que ha obtenido de manera automática, como consecuencia del acto jurídico privado originario. Esta solución consiste en acudir a la lex causae, para decidir el carácter comercial y la forma de una sociedad, y está indicada en los siguientes casos: a) cuando la sociedad realiza en nuestro país actos aislados (art. 118); b) comparezca en juicio (art. 118); c) practique habitualmente actos comprendidos en su objeto social, establezca sucursal, asiento o cualquier otra especie de representación permanente (art. 118); d) constituya sociedad en la república (art. 123). Las disposiciones transcriptas, se inspiran en el sistema de la extraterritorialidad parcial, el cual distingue dos categorías de actos: 1) los que la persona jurídica puede realizar por ser tal, aquellos a través de los cuales se manifiesta su capacidad genérica o potencial, y 2) los actos que tienden a alcanzar el fin u objeto para el cual se ha constituido, y que configuran la llamada capacidad específica. Para los actos que exterioricen su capacidad genérica o potencial, no requiere que la persona jurídica se someta a la ley territorial del Estado donde pretende actuar, bastara que sus representantes justifiquen que existe, es decir, que se ha constituido legalmente y lo prueben con los documentos correspondientes. En cambio, cuando la persona jurídica pretende ejercer de manera permanente los actos que le permiten alcanzar el objeto o fin específico para el cual se ha constituido, deberá, además acreditar su existencia y forma de acuerdo a las leyes del país de constitución, someterse a las leyes del país en el cual intenta actuar. Si la sociedad se ha constituido en el extranjero bajo un tipo desconocido por las leyes de la república, corresponde al juez de la inscripción determinar las formalidades a cumplir en cada caso, con sujeción al criterio del máximo rigor previsto por nuestra ley (art. 119 de la ley 19.550). No se asimila a esta clase de sociedades con las atípicas, sino que se le imponen las formalidades máximas establecidas para las sociedades constituidas en el país. En consecuencia, la calificación originaria es sustituida por una calificación lex fori.
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria 4- PROBLEMAS DEL DERECHO INTERNACIONAL El derecho internacional privado es aquel que comprende las relaciones juridicas que tiene un elemento u oculto extraño al derecho local sin analizar previamente su naturaleza esencial, no importa que ella sea civil, comercial o penal es suficiente que el interes cometido sea de uan persona privada y que a su respecto se plantee el problema de la ley que la reglamenta y de la jurisdicción competente. El derecho internacional privado provoca los siguienes interrogantes: 1- judisdiccion ¿entendera un tribunal de un estado concreto en el caso? 2- Selección de derecho ¿Qué derecho aplicara el tribunal si entiende en el caso? 3- Reconocimiento y ejecución de sentencia ¿puede esperarse que otros estados acepten la decisión del tribunal? La finalidad del dip Es la proteccion de la persona en sus desplazamientos por los diversos territorios y los intereses nacionales publicos y privados.
5- QUE ES UNA NORMA INDERECTA E DIRECTA, DIFERENCIAS. CUANDO SE APLICA CADA UNA Las normas indirectas (formales, adjetivas o de conflicto) son aquellas que contemplan en su tipo legal una situación jurídica internacional o un sector jurídico que requiere ser precisado (capacidad, matrimonio, efectos de un contrato, sucesión, etc.) y la consecuencia jurídica no reglamenta directamente la situación respectiva, sino que remite a un ordenamiento que es el que habrá de regularla: ley del domicilio, a la ley de cumplimiento, a la ley del último domicilio del causante. Para señalar el derecho aplicable al caso, la norma indirecta emplea un medio técnico llamado punto de conexión, mediante el cual se procura localizar cada relación jurídico-privada en un territorio donde esté vigente determinado ordenamiento, es decir, indica el derecho aplicable al caso. La elección de los puntos de conexión depende de la política legislativa y nos revela cuál es el criterio que inspira la solución de los conflictos de leyes. Estos puntos de conexión son: Personales (nacionalidad, domicilio, residencia), reales (lugar de situación de los bienes) y voluntarios (lugar de ejecución, lugar de celebración).
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria Ejemplo: LA CAPACIDAD SE RIGE POR LA LEY DEL DOMICILIO. La capacidad es el tipo legal, la ley del domicilio la consecuencia jurídica, el domicilio es el punto de conexión. Las normas directas son aquellas en que su consecuencia jurídica determina directamente las características del tipo legal, la solución se encuentra en la propia norma (MAYORIA DE EDAD SE ADQUIERE A LOS 21 AÑOS, mayoría legal es el tipo legal, se adquiere a los 21 años es la consecuencia jurídica). Por lo general, este tipo de normas aparecen en la esfera del DIPr convencional y en cuanto a su estructura, del mismo modo que la norma indirecta, poseen un tipo legal y una consecuencia jurídica. La diferencia radica en que las normas directas carecen de punto de conexión, pues en su propia consecuencia jurídica contemplan la solución del caso, sin necesidad de remitir a otro ordenamiento jurídico, como lo hacen las indirectas.
6- JURIDICCION DIRECTA Y INDERECTA, DIFERENCIA La jurisdicción directa es la que explora y analiza el juez nacional cuando debe conocer en un caso con elementos extranjeros, para resolver si dicho caso corresponde a su país. A ese efecto el juez deberá acudir a las reglas contenidas en los Tratados Internacionales, y en su defecto, a la legislación interna. Al efectuar esa exploración acerca de la propia jurisdicción, el juez puede advertir que la atribución es concurrente o es única o es exclusiva.
Concurrente: existe cuando las reglas respectivas la confieren de manera alternativa a dos o más países. Ej. Art. 1215 y 1216 del c.civ. Art.1215.- En todos los contratos que deben tener su cumplimiento en la República, aunque el deudor no fuere domiciliado, o residiere en ella, puede, sin embargo, ser demandado ante los jueces del Estado. Art.1216.- Si el deudor tuviere su domicilio o residencia en la República, y el contrato debiese cumplirse fuera de ella, el acreedor podrá demandarlo ante los jueces de su domicilio, o ante los del lugar del cumplimiento del contrato, aunque el deudor no se hallase allí. Única: Se encuentra en el art. 3284 del C.Civ en materia sucesoria, por razones prácticas, por que se supone que en el último domicilio del causante habrá bienes y también por que así se logra unificar los intereses de distintos herederos y acreedores, situados en diferentes lugares. 88
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria Art. 3284. La jurisdicción sobre la sucesión corresponde a los jueces del lugar del último domicilio del difunto. Ante los jueces de ese lugar deben entablarse: 1 - Las demandas concernientes a los bienes hereditarios, hasta la partición inclusive, cuando son interpuestas por algunos de los sucesores universales contra sus coherederos; 2 - Las demandas relativas a las garantías de los lotes entre los copartícipes, y las que tiendan a la reforma o nulidad de la partición; 3 - Las demandas relativas a la ejecución de las disposiciones del testador, aunque sean a título particular, como sobre la entrega de los legados; 4 - Las acciones personales de los acreedores del difunto, antes de la división de la herencia. Exclusiva: se da en los casos en que un país reivindica para sí la jurisdicción con fundamento en el orden público internacional (por ej. Acciones reales relativas a inmuebles). Luego que el juez realice el mencionado análisis puede ocurrir por un lado que el mismo arribe al resultado provisional de que a su país no le incumbe la jurisdicción internacional directa, en tal caso deberá investigar si existen reglas internacionales o nacionales extranjeras que confieran jurisdicción internacional a otro país. Por otro lado, puede ocurrir que el juez arribase a la conclusión de que ningún país posee jurisdicción internacional, en tal caso debería por razones de justicia, hacerse cargo del asunto a fin de evitar una efectiva privación de justicia para las partes. La jurisdicción indirecta es la de un tribunal extranjero, la que se examina cuando dicho tribunal extranjero, a través de normas omnilaterales (valorativas) pide a un tribunal argentino que realice un acto de auxilio judicial, y también cuando se somete a un juez argentino una sentencia extranjera para su reconocimiento y ejecución. Aquí no se trata de evitar la efectiva privación de justicia, al revés se hizo justicia y se busca asegurar la eficacia de una sentencia firme.
7- DIFERENCIA EN TRE JURIDICCION INDIRECTA Y NORMA INDIRECTA Ver 5 y 6!
8- CUALES SON LAS ESTRUCTURAS DE LAS DOS NORMAS Ver 5!
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9- QUE SIGNIFICA EL PUNTO DE CONECCION Y COMO SE RELACIONA CON EL TIPO LEGAL Ver 5!
10- CUALES SON LOS TIPOS DE REENVIO, EN QUE CASO SE APLICAN CADA UNO El reenvío se produce cuando el juez que entiende en la causa consulta y aplica las normas indirectas pertenecientes al derecho extranjero declarado aplicable por el sistema conflictual del país del foro. Para que se produzca el reenvío, deben acaecer las siguientes condiciones: a) existencia de sistemas nacionales de DIP, b) Teoría de la referencia máxima, es decir, la consecuencia jurídica de la norma indirecta remite al ordenamiento jurídico extranjero en su totalidad (debe entenderse, que las reglas de conflictos extranjeras deben aplicarse antes que el derecho privado extranjero), c) los puntos de conexión empleados por las respectivas normas indirectas (las del foro y las extranjeras) deben ser distintos, si concedieran, el reenvío no se produce. Clases: 1) Primer grado: conducen a la aplicación por parte del tribunal que lo acepta, de su propio derecho privado. 2) Segundo grado: la norma indirecta perteneciente a la ley del foro declara aplicable a la capacidad la ley del domicilio; la ley del domicilio –incluidas sus normas de DIP- declara aplicable la ley de la nacionalidad, y la persona, cuya capacidad se discute, ostenta la nacionalidad de un tercer país. El juez que acepta el reenvío deberá juzgar la capacidad por el derecho privado perteneciente a ese tercer país. 3) Reenvío circular: se trata de decidir en nuestro país la capacidad de un inglés, domiciliado en Francia, para adquirir bienes raíces situados en el territorio argentino. La norma indirecta argentina (art. 7 del C. Civ.) envía al derecho francés, éste reenvía al derecho inglés y a su vez el DIP inglés reenvía al derecho argentino, por ser vigente en el lugar de situación de los bienes.
11- COMPETENCIA La competencia internacional, indica el ámbito preciso en el que se ejerce en cada caso la función jurisdiccional de cada Estado. Cuando hablamos de competencia internacional directa, nos referimos a la facultad de un tribunal de un estado de declararse competente y juzgar determinadas controversias con elementos extranjeros. Una vez resuelto el conflicto de competencias, el tribunal que va a 90
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria intervenir debe resolver el conflicto de leyes, es decir, establecer si ha de aplicar derecho propio o extranjero. La competencia internacional indirecta (Ver reconocimiento y ejecución de sentencias).
12- COMO SE DETERMINA La jurisdicción directa se determina por la ley o por la voluntad de las partes, en relación al primer supuesto, existen diferentes criterios, entre los que cabe mencionar: 1)
Paralelismo: el mismo atribuye competencia al juez del país cuyo derecho resulta
aplicable al caso controvertido (art. 56 Tratados de Montevideo). La ventaja de este criterio es que el juez aplicará el derecho que mejor conoce: el propio. También se evitan los problemas de calificaciones, reenvío y orden público internacional. Como desventaja, puede mencionarse que se produce lo que se denomina “forum shopping” (comprar la jurisdicción). 2)
Domicilio: puede considerarse un principio general en el derecho de la jurisdicción
internacional el que la adjudica a los jueces del país en el que el demandado tiene su domicilio. En el C. Civ. El domicilio determina la jurisdicción internacional en las siguientes instituciones: acciones personales, de separación, divorcio y nulidad de matrimonio, alimentos, ausencia, tutela, contratos y sucesiones. También lo receptan los Tratados de Montevideo. En las acciones personales patrimoniales las ventajas de este criterio resultan de favorecer a ambas partes del pleito: al demandado por que en el supuesto de ganar el juicio, encontrará con probabilidad bienes del demandado sobre los cuales hacer efectiva la sentencia, y al demandado por que le brinda la comodidad de litigar ante el juez de su propio domicilio. 3)Fuero internacional del patrimonio: en virtud de este principio se confiere competencia a los jueces del Estado en el cual se encuentran los bienes del demandado, es decir, la sola existencia de bienes en un determinado estado, habilita a los jueces de ese Estado a intervenir en el litigio. Por otra parte, las partes pueden haciendo uso de la autonomía de la voluntad, pueden determinar la jurisdicción. La prorroga de la jurisdicción, consiste en el acuerdo de las partes de adjudicar jurisdicción internacional a los jueces de un país que no la tiene, ya sea en virtud de una norma convencional o legal aplicable. Este acuerdo puede efectuarse antes de que suscite la controversia (mediante una cláusula compromisoria) o después de producida, a través de un compromiso. 91
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13- TIPOS DE JURIDICCION, CUAL ES EL ORDEN DE PRELACION Juridiccion internacional 1- Directa el poder del estado para entender en una controversia que el es sometida, en esta hipaseis el juez o el arbitro se plantea el interrogante si es competente para dirimir una determinada desavenencia 2- Indirecta: implica la facultad de los tribunales del estado de intervenir en una causa n para resolver sobre ella sino a requerimiento de un juez extranjero que solicita su colaboración judicial internacional ya sea para la obtención de pruebas o ejecutar una sentencia o laudo. Hay distintos niveles de cooperación en cuyo ultimo estadio se encuentra el reconocimiento o ejecución o laudo arbitral. 3- Prorroga: comprende la facultad de las partes de sustraer el conocimento y solucion de una cuestion de los tribunales competentes para someterla a la intervención de otra autoridad judicial o arbitral.
14- NORMA DE POLICIA CONCEPTO Y EJEMPLOS También denominadas de aplicación inmediata, son aquellas que en su tipo legal captan una relación jusprivatista multinacional y en su consecuencia jurídica “autoerigen” inflexiblemente el derecho propio o local. Estas normas encuentran su fundamentación en la salvaguarda de la organización política, social, familiar y económica del país. Estás se diferencian del orden público internacional toda vez que este último rechaza la aplicación del derecho extranjero a posteriori, es decir, después de advertir la incompatibilidad del derecho extranjero indicado como aplicable por la norma indirecta de importación, con los principios que inspiran el orden jurídico interno. En las normas de policía ese rechazo a la aplicación del derecho extranjero se produce a priori. Ejemplos: 1) Art. 124 de la Ley 19.550: “La sociedad constituida en el extranjero que tenga su sede en la república o su principal objeto éste destina a cumplirse en la misma, será considerada como sociedad local a los efectos del cumplimiento de las formalidades de constitución o de su reforma y contralor y funcionamiento”. 2) Art. 10 del C. Civil: “Los bienes raíces situados en la República son exclusivamente regidos por las leyes del país respecto a su calidad de tales, a los derechos de las partes, a la capacidad de adquirirlos, a los modos de transferirlos, y a las solemnidades que deben acompañar esos 92
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria actos. El título, por lo tanto, a una propiedad raíz, sólo puede ser adquirido, transferido o perdido de conformidad con las leyes de la República”.
15- RECONOCIMENTO Y EJECUCION DE SENTENCIA Para el reconocimiento y ejecución de una sentencia extranjera es necesario que se cumplan determinados requisitos formales, procesales y materiales. La comprobación de los requisitos que debe reunir una sentencia de condena, para ser ejecutada, se realiza en un procedimiento especial denominado exequatur. En tal sentido, el CPCC de Córdoba (arts, 983 a 988), señala que las sentencias dictadas en el extranjero tendrán en la Pcia. de Córdoba la fuerza que establezcan los tratados internacionales celebrados con la República Argentina. Cuando no existieran tratados especiales con el estado extranjero del cual procede la sentencia, se atiende a la reciprocidad, o sea al trato que reciben las sentencias argentinas en aquel Estado. La reciprocidad negativa (art. 985), conduce a desconocer eficacia a las sentencias extranjeras. El art. 986 enumera los requisitos, sin distinguir entre reconocimiento y ejecución de las sentencias extranjera. 1er requisito: que la ejecutoria haya sido dictada a consecuencia del ejercicio de una acción personal; 2do requisito: que no haya sido dictada en rebeldía de la parte condenada, siempre que ésta haya tenido su domicilio o residencia en la República; 3er requisito: que la ejecutoria reúna los requisitos necesarios en la nación en que haya sido dictada, para ser considerada como auténtica, y lo que las leyes argentinas requieran para que haga fe en la República; 4to requisito: que la relación jurídica de que se trata sea lícita en la República. Trámite: El exequatur debe solicitarse al juez de primera instancia y éste, previa traducción de la sentencia sino no estuviera redactada en idioma nacional, lo sustanciará por el trámite del juicio de menor cuantía (art. 987). Si el juez deniega el exequatur se devolverá la sentencia al que la hubiera presentado. Si la solicitud prospera se procederá a ejecutarla en la forma establecida para las sentencias argentinas (art. 988). Tratado de derecho procesal de Montevideo de 1889: Art. 5to: “Las sentencias y fallos arbitrales dictados en asuntos civiles y comerciales en uno de los estados signatarios, tendrán en los demás la misma fuerza que en el país en que se han pronunciado, si reúnen los requisitos siguientes: a) que la sentencia o fallo haya sido 93
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria expedido por un tribunal competente en la esfera internacional; b) que tenga el carácter de ejecutoriado o pasado en autoridad de cosa juzgada en el Estado en que se ha expedido; c)que la parte contra quien se ha dictado, haya sido legalmente citada y representada o declarada rebelde, conforme a la ley del país en donde se ha seguido el juicio; d) que no se oponga a las leyes de orden público del país de su ejecución”. Art. 6to: “Los documentos indispensables para solicitar el cumplimiento de las sentencias y fallos arbitrales, son los siguientes: a) copia íntegra de la sentencia o fallo arbitral; b) copia de las piezas necesarias para acreditar que las partes han sido citadas; c) copia auténtica del auto en que se declara que la sentencia o laudo tiene el carácter de ejecutoriado o pasado en autoridad de cosa juzgada, y de las leyes en que dicho auto se funda”.
16- FORO DE COMPETENCIA EN DOMICILIO Los criterios de vinculación o conexión se llaman foros de competencia, y podrán ser expresados por determinados intereses u objetivos de política legislativa del legislador y responder a distintas finalidades, por lo que el derecho comparado registra un marcado particularismo. El foro de competencia en domicilio, es aquél que toma como criterio para establecer la jurisdicción un elemento que existe en todos los supuestos, independientemente de la configuración del caso.
17- SUCECIONES - Conforme al C. civil la jurisdicción sobre sucesión corresponde a los jueces del lugar del último domicilio del causante (arts. 90 inc. 7 y 3284). - El principio general consagrado en el Dº procesal internacional Argentino interno es el de la unidad de jurisdicción. - El art. 3285 contempla el caso del heredero único: “si el difunto no hubiese dejado más que un solo heredero, las acciones deben dirigirse ante el juez del domicilio de este heredero, después que hubiese aceptado la herencia”. El mencionado art. ha dado lugar a dos interpretaciones: 1) considerar que la competencia corresponde al juez del domicilio del único heredero, inclusive para la tramitación del juicio sucesorio, y 2) la otra interpretación atribuye 94
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria competencia para entender en la sucesión, aún en el caso de heredero único a los jueces del último domicilio del causante. - Sistema de la unidad: afirma que una sola ley debe resolver las cuestiones esenciales que comprende la materia sucesoria. Esta única ley es la personal del causante: la de su nacionalidad o la de su domicilio. - Goldschmidt: sostiene en coincidencia con el anterior sistema, que siendo la herencia un patrimonio y, por ello, una unidad ideal de derechos y obligaciones, el derecho internacional privado debe defender está unidad sometiéndola a un solo derecho que la reglamenta, aunque los diversos bienes relictos se encuentren en territorios supeditados a diversas soberanías. Esta ley única será la personal del causante, sea su ley nacional, sea su ley domiciliaria. - Sistema del fraccionamiento: propicia la aplicación de una pluralidad de derechos, teniendo en consideración la situación de los bienes que se transmiten. Se afirma que la sucesión es un modo de transferir el dominio y por lo tanto, el derecho de sucesión sobre bienes raíces situados en el territorio argentino se rige por las leyes argentinas y no por las del último domicilio del causante. - Sistema mixto: aplica el sistema de fraccionamiento para los bienes inmuebles y el de la unidad para los muebles. - Art. 3283: “El derecho de sucesión al patrimonio del difunto es regido por el derecho local del domicilio que el difunto tenía a su muerte, sean los sucesores nacionales o extranjeros”. - Capacidad del testador: Art. 36 11, se rige por la ley de su domicilio al tiempo de hacer su testamento. - Capacidad para suceder: art. 3286, es regida por la ley del domicilio de la persona al tiempo de la muerte del autor de la sucesión. - Art. 3470: faculta a los herederos argentinos y a los extranjeros domiciliados en el Estado, a tomar bienes situados en la República, una porción igual al valor de los bienes situados en el país extranjero de que ellos fuesen excluidos por cualquier título que sea, en virtud de las leyes o costumbres locales. Esta norma supone la tramitación de un juicio sucesorio en el extranjero y otro en la República, cada uno respecto de los bienes relictos situados en cada país. - Tratados de Derecho Civil Internacional de Montevideo: Ambos convenios se inspiran en el sistema del fraccionamiento, sin establecer distinciones, según se trate de bienes muebles o inmuebles. - Según el Tratado de 1889, la ley del lugar de situación de los bienes hereditarios al tiempo de la muerte de la persona de cuya sucesión se trata, rige: 1) la forma del testamento (art. 44), 2)
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria la capacidad de la persona para testar, 3) la del heredero o legatario para suceder, 4)la validez y efecto del testamento, 5) los títulos y derechos hereditarios de los parientes y del cónyuge supérstite, 6) la existencia y proporción de las legítimas. En suma todo lo relativo a la sucesión legítima o testamentaria.
Revisión general de los temas vistos. Síntesis de puntos más importantes. 1.- Los presupuestos del DIPr son el pluralismo de ordenamientos jurídicos (diversidad legislativa) y el tráfico privado externo (actuación del sujeto) 2- El DIPr goza de autonomía científica, pues posee un objeto, una finalidad y un método propio. 3.- El objeto del DIPr es la relación jurídico internacional que presupone en, al menos de alguno de sus aspectos (personal, real o voluntario), la presencia del elemento extranjero. 4.- Según la concepción tradicional del DIPr su contenido se integra por tres tópicos fundamentales: la determinación de la ley aplicable, la indicación de la jurisdicción competente y el reconocimiento y ejecución de sentencias y laudos arbitrales. 5.- Los métodos utilizados por el DIPr son: el territorialista, el indirecto o extraterritorialista y el directo o material. 6.- Existen fenómenos condicionantes de la concepción clásica de esta disciplina: la globalización, el derecho de integración, el crecimiento de la autonomía de la voluntad, el auge de la cooperación internacional, ente otros. 7.- El auxilio judicial internacional es un supuesto de jurisdicción indirecta y consiste en que los jueces de un proceso (denominados exhortantes o requirentes) solicitan de otros jueces (denominados exhortados o requeridos) que colaboren en la tramitación de ciertos actos procesales. 8.- Existen tres niveles o grados de cooperación jurídica internacional: auxilio judicial de primer grado (actos de mero trámite), auxilio judicial de segundo grado (medidas cautelares) y auxilio judicial de tercer grado (reconocimiento y ejecución de sentencias y laudos arbitrales) 9.- El DIPr carece de autonomía legislativa, pues se encuentra formalmente disperso. 10.- La dispersión formal del DIPr alude a la inexistencia de un cuerpo legal único y codificado que compile las normas que rigen la disciplina, pese a algunos intentos de codificación que han surgido. 96
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria 11.- Las fuentes de vigencia del DIPr convencional, institucional y transnacional.
son:
la
dimensión
autónoma,
12.- A partir de la reforma constitucional de 1994, el orden de prelación de las fuentes es el DIPr convencional, y en ausencia de éste, se aplica el DIPr interno. 13.- En caso de existir dos o más Tratados que regulen una misma materia, los criterios de prelación, según el caso, son: el cronológico, el de la especialidad y el del Favor Negotti. 14.- Dentro del DIPr convencional destacamos la vigencia de los Tratados de Montevideo de 1889 y 1940, las Conferencias Especializadas Interamericanas de Derecho Internacional Privado (CIDIP) y las convenciones suscriptas en el marco de la Haya. 15.- En la dimensión institucional resaltamos la labor jurídica del MERCOSUR. 16.- En la dimensión transnacional bregamos por el crecimiento de la lex mercatoria y el Arbitraje Privado Internacional 17.- El Arbitraje Privado Internacional es un método alternativo de solución de conflictos altamente eficaz en el ámbito del DIPr y que posee muchas ventajas con relación a la jurisdicción. 1) La jurisdicción internacional argentina es el poder de los jueces argentinos para decidir casos jusprivatistas multinacionales. 2) La jurisdicción internacional puede ser directa o indirecta. 3) La jurisdicción directa consiste en determinar, frente a una relación jurídica multinacional, qué juez es competente para resolverla. La jurisdicción indirecta otorga a los jueces del Estado requerido pautas para que juzguen la jurisdicción del juez extranjero en la tramitación del reconocimiento y eventual ejecución de la decisión extranjera. 4) Los principios que rigen la materia jurisdiccional son: el de la independencia, el de la interdependencia y el de eficacia. 5) La jurisdicción directa se clasifica en: concurrente, única y exclusiva. 6) Los criterios atributivos de jurisdicción más relevantes son: el del paralelismo, el del domicilio y el del fuero del patrimonio. 7) En la prórroga de jurisdicción las partes en virtud de un acuerdo, deciden someter la resolución del conflicto, a la decisión de jueces que en principio no son los competentes. 8) El Art. 1 del Código de Procedimiento Civil y Comercial de la Nación determina que son requisitos de admisibilidad de la prórroga los siguientes: que se trate de una cuestión internacional de carácter patrimonial, que no esté prohibida por ley y que no exista jurisdicción exclusiva del Estado argentino.
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria 9) Según la tesis restrictiva receptada por nuestro país, el Estado sólo puede ser demandado ante los jueces de otros Estado cuando realiza actos de gestión. 10) El DIPr asiste en la actualidad a un pluralismo metodológico, pues no sólo se vale del método indirecto, sino que también utiliza el método material y excepcionalmente el método territorialista. 11) El DIPr asiste también a un pluralismo normativo, pues no sólo se ocupa de la norma indirecta, sino que también la coloca en un pie de igualdad con la norma material y de policía. 12) La norma indirecta en aquella que en su tipo legal describe un caso jusprivatista multinacional, y en su consecuencia jurídica no brinda la solución sustantiva y material a ese caso, sino que a través de su punto de conexión remite a otro ordenamiento jurídico. 13) La norma material es aquella que en su tipo legal describe un caso jusprivatista multinacional y en su consecuencia jurídica brinda la solución sustantiva y material a ese caso. 14) La norma de policía es aquella que a través de su punto de conexión autoerige el derecho propio. 15) El problema de las calificaciones se refiere a qué ordenamiento en última instancia está llamado a definir los términos de la norma indirecta. 16) El problema de las calificaciones se resuelve según la lex fori, la lex causae y a través de calificaciones autárquicas. 17) La cuestión previa surge cuando la solución de una cuestión principal depende de una o más cuestiones que por ese motivo se denominan previas, preliminares o incidentales. 18) A fin de determinar qué ley rige la cuestión previa y qué ley rige la cuestión principal se esgrimieron las teorías de la jerarquización y de la equivalencia. 19) El fraude a la ley es la manipulación del punto de conexión en aquellos casos en que se pretende evadir las consecuencias de una norma coactiva o imperativa. 20) El fraude se prueba mediante la constatación de una y una “expansión espacial” y “contracción temporal”. 21) En cuanto a su naturaleza jurídica el Derecho extranjero puede ser considerado como un hecho, un derecho o un hecho notorio. 22) La teoría del uso jurídico consiste en que en la aplicación del Derecho extranjero a un caso jusprivatista mixto debe dársele a éste el mismo tratamiento de fondo que con el máximo grado asequible de probabilidad le daría el juez del país cuyo Derecho ha sido declarado aplicable. 23) El reenvío adhiere a la teoría de la referencia máxima.
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria 24) El orden público internacional es el conjunto de principios que inspiran el ordenamiento jurídico de un Estado y opera como excepción a la aplicación del derecho extranjero. 25) Los requisitos formales de validez de un documento extranjero, para su validez extraterritorial, son: la traducción, la legalización y la autenticación. 26) En materia de legalización de documentos extranjeros nuestro país ha ratificado la Convención de la Haya de 1961 que suprime la exigencia de la legalización (intervención consultar). En el DIPr interno se ha modificado el Reglamento Consular, eliminándose la segunda autenticación (intervención del Ministerio de Relaciones Exteriores). 27) Cuando a un juez se le solicita el reconocimiento y/o eventual ejecución de sentencias, éste debe verificar los siguientes requisitos procesales: la competencia del juez que dictó la sentencia, que la sentencia se encuentre firme, que se hay respetado el principio de defensa en juicio, habiéndose citado en forma personal al demandado. 28) El requisito sustancial que debe reunir todo documento extranjero para su reconocimiento es que el mismo no sea contrario al orden público internacional del Estado en cual se pretende le reconocimiento. 1) Los sistemas para regir las cuestiones personales son el de la Nacionalidad y el del Domicilio. 2) Nuestro DIPr interno y Convencional adopta el sistema del domicilio. 3) Los Arts. 6, 7, 8 y 948 sientan el principio de que la capacidad e incapacidad de hecho y de derecho se rigen por la ley del domicilio. 4) El Art. 949 se refiere a la incapacidad de derecho, sometiéndolas a la ley territorial,introduciendo así confusión en el sistema. 5) Las tesis generadas en torno a la capacidad en el DIPr interno son: la chauvinista, la cosmopolita y la intermedia. 6) Todas las tesis en materia de capacidad coinciden en que la capacidad e incapacidad de hecho se rige por la ley domiciliaria, existiendo divergencias en cuanto a la capacidad e incapacidad de derecho. 7) Los Arts. 138 y 139 del Código Civil sientan el principio de la “irrevocabilidad de la capacidad adquirida”. 8) El DIPr protege a los incapaces menores y mayores regulando instituciones como: la tutela y curatela, ausencia, patria potestad, entre otras. 9) El instituto de la restitución internacional de menores consiste en un procedimiento, que no se pronuncia por el fondo de la cuestión, tendiente al retorno del menor a su centro de vida, cuando se han violado los derechos de tutela, visita, entre otros.
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria 10) El tráfico internacional de menores es propio esfera del derecho penal, pues se trata de la comisión de delitos por parte de terceros que tienen como sujeto pasivo al menor. 11) En cuanto al modo de actuación extraterritorial de las personas jurídicas, en general la tendencia en DIPr se inclina hacia la teoría de la extraterritorialidad-parcial. 12) El Estado podrá ejercer en un país extranjero y sin requerir la admisión territorial, todos los actos jurídicos que se deriven de su capacidad jurídica plena, mas para el ejercicio de actos propios de sus funciones o servicios públicos necesitará de la admisión por parte del Estado donde los pretende practicar, en la forma y bajo las condiciones que señalen las leyes de éste. 13) En cuanto a la existencia y capacidad de las Sociedades comerciales constituidas en el extranjero, el Código Civil, el Tratado de Montevideo de Derecho Civil de 1940 y los Tratados de Montevideo de Derecho Comercial de 1889 y 1940 adoptan el punto de conexión domicilio. En cambio la ley de sociedades 19.550 y la CIDIP II sobre conflicto de leyes en materia de Sociedades Mercantiles adoptan el punto de conexión lugar de constitución. 14) En cuanto a la capacidad de actuación extraterritorial de las Sociedades Comerciales el Código Civil, el Tratado de Montevideo de Derecho Civil de 1940, el Tratado deMontevideo de Derecho Comercial de 1940 y la ley de sociedades 19.550 adoptan el criterio cualitativo-cuantitativo. En cambio el Tratado de Montevideo de Derecho Civil de 1889, el Tratado de Montevideo de Derecho Comercial de 1889 y la CIDIP II sobre conflicto de leyes en materia de Sociedades Mercantiles adoptan el criterio cualitativo. 15) En la ley de sociedades 19.550 las sociedades constituidas en el extranjero se rigen en cuanto a su existencia y forma por la ley del lugar de constitución, siempre y cuando no concurra el supuesto previsto por el Art. 124 de la ley 19.550. 16) El DIPr. interno autoriza a las sociedades constituidas en el extranjero a realizar actos aislados y estar en juicio, empero para el ejercicio habitual de los actos comprendidos en su objeto deberá cumplir con los requisitos impuestos por el Art. 118 de la ley de sociedades. 17) El criterio cualitativo-cuantitativo ha desaparecido del ámbito del DIPr convencional, puesto que la última convención en la materia (CIDIP II) ha receptado el criterio cualitativo. 18) Los presupuestos del matrimonio son: la diversidad de sexos, el consentimiento prestado en forma libre y personal, la autoridad competente ante la cual debe prestarse el consentimiento (Art. 172 del C. Civil) 19) Según el DIPr. interno las condiciones de validez intrínsecas (capacidad, consentimiento) y extrínsecas (forma) del matrimonio se rigen por la ley del lugar de su celebración. Los Tratados de Montevideo también adoptan el punto de conexión lugar de celebración.
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria 20) El DIPr. interno no sanciona el fraude a la ley en materia matrimonial, pues autoriza a los cónyuges a mudar su domicilio para no sujetarse a la ley que en él rige. La solución se pronuncia en favor de la validez del matrimonio. 21) Si bien el matrimonio se rige por la ley del lugar de su celebración, no se reconocerá ningún matrimonio celebrado en un país extranjero si mediare alguno de los impedimentos establecidos en los incisos 1, 2, 3, 4, 6 o 7 del Art. 166 del C. Civil, pues son de orden público internacional 22) Son impedimentos de orden público internacional: el parentesco por consanguinidad entre ascendientes y descendientes sin limitación de grados, entre hermanos y medios hermanos, el impedimento derivado del vínculo de adopción plena y simple, el impedimento por afinidad, el impedimento de ligamen y el impedimento de crimen. 23) Son impedimentos de orden público interno: la falta de edad (dieciséis años la mujer y dieciocho el hombre), la privación de la razón y la sordomudez. 24) El Derecho argentino admite el matrimonio a distancia y prohíbe el matrimonio consultar y por poder. 25) En el DIPr. interno los efectos personales del matrimonio se rigen por la ley del domicilio conyugal (mutabilidad del punto de conexión). Los efectos patrimoniales del matrimonio se rigen por la ley del primer domicilio conyugal. (Inmutabilidad del punto de conexión) 26) En el DIPr. convencional los efectos personales del matrimonio se rigen por la ley del domicilio conyugal efectivo. En cuanto a los efectos patrimoniales, el Tratado de Montevideo de Derecho Civil de 1889 establece que: éstos se rigen por las capitulaciones matrimoniales, en defecto de ellas: por el domicilio que los cónyuges hubiesen fijado de común acuerdo antes de la celebración del matrimonio y en última instancia, por la ley del domicilio del marido. En el Tratado 1940 se rigen por la ley del primer domicilio conyugal. 27) En el DIPr. interno la separación judicial y el divorcio se rigen por la ley del último domicilio conyugal efectivo. 28) Los jueces competentes para entender en esta materia, a opción del actor son losjueces del último domicilio conyugal efectivo o los jueces del domicilio del demandado (Art. 227 del C. Civil). 29) El Art. 13 del Tratado de Montevideo de Derecho Civil internacional dispone que la ley del domicilio matrimonial rige la disolubilidad del matrimonio, siempre que la causal alegada sea admitida por la ley del lugar en el cual se celebró. 30) El término causal ha dado lugar a tres interpretaciones: Causal entendida como institución, Causal entendida como motivo y Causal entendida como institución y motivo. 31) El Tratado de Montevideo de 1940 suprime la norma acumulativa del Tratado de 1889 y soluciona el problema interpretativo, estableciendo que “la ley del domicilio 101
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria conyugal rige la disolubilidad del matrimonio; pero su reconocimiento no será obligatorio para el Estado donde el matrimonio se celebró si la causal de disolución invocada fue el divorcio y las leyes locales no lo admiten como tal”. 1) En materia sucesoria los dos grandes sistemas de DIPr son: el de la unidad (sucesión en la persona) y el del fraccionamiento (sucesión en los bienes). 2) En el DIPr interno la sucesión legítima y testamentaria se rigen por la ley del último domicilio del causante. 3) En el DIPr interno el juez competente es el del último domicilio del causante. 4) El Art. 3285 del Código Civil plantea un supuesto de jurisdicción concurrente, pues en el caso de existir un único heredero, podrá entablarse la acción ante los jueces del único heredero o ante los jueces del último domicilio del causante. 5) La capacidad para testar se rige por la ley del domicilio del momento de redactar el testamento.
testador al
6) La capacidad para suceder se rige por el domicilio de la persona al momento de la muerte del causante. 7) El Art. 3612 establece una calificación lex fori de Testamento. 8) En materia de formas testamentarias el DIPr interno contempla tres situaciones: a) El testamento hecho en la República deberá ser otorgado de acuerdo a las formas prescriptas por el derecho argentino, b) el testamento otorgado por un argentino, fuera de la Argentina, puede hacerse conforme a las formas establecidas por la ley del país en que se halle o a las formas descriptas por el Código Civil y c) el extranjero fuera de su patria y también fuera de la República, puede optar entre la forma del lugar de su otorgamiento, la del país al que pertenezca por su nacionalidad o las que el código designa como legales. 9) La revocación del testamento otorgado en el extranjero por persona que no tiene su domicilio en el Estado, es válida cuando es ejecutada según la ley del lugar en el que el testamento fue hecho o según la ley del lugar en que el testador tenía a ese tiempo su domicilio. Si el testamento fue hecho en la República, la revocación deberá ser ejecutada según las leyes argentinas. 10) El sistema seguido por el Código Civil en materia sucesoria es el de la unidad, aunque existen algunos detractores. 11) Los detractores del sistema de la unidad se fundan en el Art 10 del Código Civil y en un párrafo de la nota al Art. 3283, asimilando la sucesión a un supuesto de transmisión singular. 12) Los Tratados de Montevideo de Derecho Civil Internacional de 1889 y 1940, en materia sucesoria, siguen el sistema del fraccionamiento. 13) La rigidez del sistema del fraccionamiento, se ve morigerada frente a las siguientes materias: deudas, legados de cosas determinadas por su género cuyo lugar de cumplimento no está designado y en la obligación de colacionar. 102
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria 14) El Tratado de Montevideo de 1889 admite que el testamento otorgado por “acto público” en cualquiera de los Estados contratantes, será admitido en todos los demás. El Tratado de 1940 establece que el testamento abierto o cerrado, otorgado por “acto solemne” en cualquiera de los Estados contratantes, será admitido en todos los demás. 15) En materia de bienes, el DIPr interno distingue entre bienes muebles e inmuebles. 16) Los inmuebles situados en la República Argentina se rigen por la ley argentina en cuanto a su calidad de tales, los derechos de las partes, la capacidad de adquirirlos, los modos de transferirlos y las solemnidades que deben acompañar estos actos. (Art. 10 del C. Civil). 17) Los bienes muebles de situación permanente y que se conservan sin intención de ser transportados se rigen por la lex rei sitae. Sin embargo los que el propietario lleva siempre consigo o son de uso personal o los que se tienen para ser vendidos o transportados se rigen por la ley del domicilio del propietario. (Art 11 del C. Civil). 18) Los Tratados de Montevideo de Derecho Civil de 1889 y 1940 no distinguen entre bienes muebles e inmuebles. Ambos se rigen por la ley del lugar de su situación. 19) La prescripción adquisitiva en los Tratados de Montevideo se rige por la lex rei sitae. 20) El cambio de situación de un bien mueble a otro Estado no altera la regla general en materia de prescripción adquisitiva. 21) En materia de forma de los actos jurídicos impera la regla “locus regit actum”. 22) El verdadero alcance de la locus regit actum es el siguiente: la forma en sí misma debe ser regulada por la ley a la que está sujeto el acto jurídico: lex causae; en cambio la reglamentación de la forma puede quedar sujeta a la ley del lugar de celebración del acto (locus regit actum). 23) A la luz del derecho argentino, un contrato es internacional cuando su lugar de celebración, su lugar de cumplimiento o el domicilio de una de las partes en el momento de la celebración, se halla en el extranjero. 24) En cuanto a la ley aplicable al contrato internacional, el orden de prelación de las fuentes es el siguiente: autonomía de la voluntad, DIPr convencional (en caso de existir un Tratado internacional sobre la materia), DIPr interno (Código Civil). 25) La autonomía de la voluntad internacional, puede ser: conflictual y material. 26) La autonomía conflictual es la potestad que tienen las partes de elegir el derecho aplicable al contrato, elaborando la norma de conflicto individual que indicará el derecho sustantivo aplicable.
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria 27) La autonomía material consiste en la posibilidad que tienen las partes de configurar, dictar, el contenido normativo del contrato en el ámbito del derecho privado sustantivo competente. 28) Existen límites a la autonomía de la voluntad material y conflictual: los principios de orden público internacional, las normas de policía del derecho internacional privado del juez y las normas de policía del derecho internacional privado elegido por las partes. 29) Cuando las partes no hubiesen hecho uso de la autonomía de la voluntad en forma expresa, los jueces deberán determinar la ley aplicable al contrato a partir de ciertos criterios localizadores. Estos criterios son: el principio de proximidad, la regla de los vínculos más estrechos y la teoría de la prestación más característica. 30) En el DIPr. interno los contratos internacionales que tengan contacto con el derecho argentino (lugar de celebración o lugar de ejecución) se rigen por la ley del lugar de su cumplimiento (Arts. 1209 y 1210 del C. Civil) 31) El Art 1205 determina que regirá el lugar de celebración sólo para aquellos contratos que no tuviesen contacto con el derecho argentino. 32) En los Tratados de Montevideo de Derecho Civil de 1889 y 1940, los contratos se rigen por la ley del lugar de cumplimiento. 33) Los Tratados adoptan una clasificación de los contratos muy original, a los fines de determinar el lugar de cumplimiento. Esta clasificación se basa en las siguientes categorías: Contratos que versen sobre cosas (ciertas, determinadas por su género o fungibles) y Contratos que versen sobre prestaciones de Servicios (si recaen sobre cosas, si su eficacia se relaciona con algún lugar especial o sin vinculación con cosas o lugar especial). 34) En materia de jurisdicción, los Arts. 1215 y 1216 C. Civil atribuyen la misma en forma concurrente y a elección del actor, a los jueces del lugar de cumplimiento del contrato o a los del domicilio del demandado. 35) Los criterios atributivos de jurisdicción internacional empleados por los Tratados de Montevideo son el principio del paralelismo y el domicilio del demandado (Art. 56 de ambos Tratados). 36) El Protocolo de Buenos Aires sobre jurisdicción en materia contractual recepta ampliamente la autonomía de la voluntad en la elección de la jurisdicción, siempre que se trate de contratos internacionales entre particulares; que una de las partes al menos esté domiciliada o tenga su sede social en un Estado parte. Cuando no exista acuerdo de jurisdicción, se requiere que ambos contratantes estén domiciliados en Estados parte para que el Protocolo sea aplicable. 37) Para el supuesto de que las partes no hubieran hecho uso de la facultad de elección de la jurisdicción, se establece la opción del actor de demandar ante los jueces de lugar de cumplimiento del contrato, los jueces del domicilio del demandado y los tribunales de su domicilio o sede social cuando demostrare que cumplió con su prestación, efectuando el Protocolo la calificación autárquica de estos lugares 104
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria
AYUDA MEMORIA LABORAL CONTRATO DE TRABAJO:
La L.C.T. lo tipifica en el art. 21 de la siguiente manera.: “Habrá contrato de trabajo, cualquiera sea su forma o denominación, siempre que una persona física, se obligue a realizar actos, ejecutar obras o prestar servicios favor de otra y bajo la dependencia de esta, durante un periodo determinado indeterminado de tiempo, mediante el pago de una remuneración. Surgen de la ley dos prestaciones reciprocas: la del trabajo subordinado y la de la remuneración.
Notas tipificantes:
Ajenidad: Subordinación: La subordinación o dependencia, tiene tres aspectos: a- Subordinación b- Subordinación técnica: c- Subordinación económica
Indelegabilidad: Profesionalidad Continuidad Exclusividad
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria Sin embargo, debemos tener presente que las notas que nunca pueden faltar en un contrato de trabajo son: la ajenidad, la subordinación jurídica y la Indelegabilidad. También estas notas aparecen confusas en determinados casos. Por ej-. Cuando la actividad laboral se cumple fuera de la sede de la empresa.
CARACTERES: 12345-
Oneroso: por el art. 115 de la L.C.T. el contrato no se presume gratuito . Bilateral o sinalagmático perfecto: implica obligaciones y prestaciones reciprocas. Consensual: se perfecciona con el consentimiento de las partes. Art. 45 y 46. Conmutativo: las partes conocen ab initio lo mínimo que percibirá el trabajador. No formal: pueden escoger las formas que estimen convenientes art. 48, sin perjuicio de que se exija una formalidad determinada para algunos tipos de contrato 6- De tracto sucesivo: porque normalmente se prolonga en el tiempo, renovándose automáticamente.
RELACION DE TRABAJO
Definición: Art. 22 LCT. Prestación efectiva de tareas. Habrá Relación de trabajo cuando una persona realice actos, ejecute obras o preste servicio a favor de otra, bajo la dependencia de esta en forma voluntaria y mediante el pago de una remuneración, cualquiera sea el acto que le de origen.
REQUISITOS DEL CONTRATO DE TRABAJO
Consentimiento: Expreso o tácito. Art. 1145 del Cod. Civil. Ejemplos Capacidad de las partes: Empleador y Trabajador (Arts. 126, 131, 140, 141, 153, 152 bis, 1045, 283 del Cod. Civil, 10 y 11 del Cod. Cio).
Capacidad del empleador: Si se trata de una persona física tiene plena capacidad cuando se da alguno de estos supuestos: Siendo mayor de edad Si tiene 18 y esta emancipado comercialmente por habilitación de edad otorgada por quien ejerza la patria potestad o por el juez a pedido del tutor - Si es menor pero esta emancipado por matrimonio No tienen capacidad para ejercer el comercio ni para ser empleadores: -
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Los incapaces, que incluye a los menores no emancipados los interdictos los dementes declarados en juicio los sordomudos que no sepan darse a entender por escrito
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria -
los inhabilitados judicialmente por embriaguez habitual o por uso de estupefacientes los disminuidos mentales que no llegan a ser dementes Los interdictos y fallidos
Capacidad del trabajador: Tienen plena capacidad laboral los menores mayores de 18 años y los menores emancipados por matrimonio Tienen capacidad laboral limitada los menores entre 14 y 18 años, si viven independientemente de sus padres o tutores, pudiendo trabajar con su conocimiento. En caso de vivir con ellos se presume su autorización.
No pueden trabajar ni celebrar contrato de trabajo los menores de 14 años; existe una expresa prohibición de trabajar en cualquier actividad, con excepción de las empresas en las cuales trabajen miembros de la familia
Tienen incapacidad absoluta para trabajar: -
Los dementes declarados judicialmente Las personas que por causa de incapacidad mental no tengan aptitud para dirigir su persona o administrar sus bienes Los inhabilitados judicialmente por embriaguez habitual, uso de estupefacientes, disminución mental o prodigalidad
Capacidad laboral limitada: Art. 189 LCT. Trabajo de menores: Arts. 187 a 195 LCT. Jornada: 6 horas diarias o 36 semanales. Excepción. Derechos sindicales: 14 años para afiliación, 18 para delegado y 21 para cargos directivos.
Objeto: constituido por la prestación de una actividad personal e infungible. Realización de actos, prestación de servicios y ejecución de obras. Obligación de hacer.
Art. 38 LCT. Contratos de objeto ilícito: Objetos ilícitos son contrarios a la moral y las buenas costumbres, es decir que es reprochable desde el punto de vista ético. Ej: Prestar servicios para una banda que se dedica a delinquir.La ilicitud conlleva a la nulidad absoluta. No genera consecuencia alguna entre las partes, ni el trabajador ni el empleador pueden generar reclamos con fundamento en la LCT
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria art. 40 LCT. Contratos de objeto prohibido: Cuando las normas legales y reglamentarias hubieran vedado el empleo de determinadas personas o en determinadas tareas, épocas o condiciones. Ej: emplear menores de 14 años, el periodo de las mujeres en periodo de preparto (30 a 45 días) y postarto (45 a 60 días), el trabajo de menores y mujeres en tareas penosas, peligrosas o insalubres, las horas extras laboradas en exceso o en jornadas insalubres
La nulidad del contrato, la prohibición esta siempre dirigida al empleador y son inoponibles al trabajador y no afecta los derechos adquiridos durante la relación. El trabajador puede reclamar por el cobro de las remuneraciones debidas y –en caso de despido sin causa- exigir las indemnizaciones legales pertinentes: el valor tutelado es el interés del trabajador
Forma: Pcipio de libertad de formas. Art. 48 LCT. Excepciones (contrato a plazo fijo, eventual y de aprendizaje). Efectos de la no observación de requisitos en las excepciones.
MODALIDADES DE CONTRATACIÓN LABORAL; en la ley de contrato de trabajo, en la ley de empleo y en los convenios colectivos:
En virtud del principio de continuidad, la relación laboral se estima concertada por tiempo indefinido, o dicho de otro modo, con vocación de continuidad.
Principio general: contratos por tiempo indeterminado:
El art. 90 de la L.C.T. y el art. 27 de la L.E. receptan el principio de indeterminación del plazo de contrato de trabajo, ”el contrato de trabajo se entenderá celebrado por tiempo indeterminado
Excepciones:
MODALIDADES DEL CONTRATO DE TRABAJO CONTRATO POR TIEMPO INDETERMINADO-PERIODO DE PRUEBA 108
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Art. 90 LCT. Presunción de realización de contratos sucesivos a plazo determinado Art. 92 bis modificado por Ley 25877. Periodo de prueba: 3 meses. - un empleador no puede contratar a un mismo trabajador más de una vez utilizando un periodo de prueba CONTRATO A PLAZO FIJO ( máximo 5años) Art. 93 a 95 LCT. Requisitos. - Ser realizado por escrito expresándose la causa y que el plazo este determinado. - El requisito sustancial consiste en la existencia de una causa objetiva fundadas en las modalidades de las tareas o en la actividad, que justifique este tipo de contratación. Ambos requisitos son acumulativos (deben ocurrir en forma conjunta) y no alternativos.
El art. 93 establece que la duración se ajustara al vencimiento del plazo convenido, el que no podrá exceder de 5 años.
CONTRATO DE TRABAJO POR TEMPORADA
Art. 96/98 LCT. Concepto: Es un contrato de tiempo indeterminado, pero de prestación discontinua: El trabajador pone a disposición su fuerza de trabajo y el empleador paga su correspondiente remuneración solo durante una determinada época del año, quedando los derechos y obligaciones de las partes durante cada temporada suspendidas en el periodo de receso.
Art. 96 de la L.C.T.; el contrato de trabajo por temporada se entenderá celebrado cuando la relación entre las partes, originada por actividades propias del giro normal de la empresa o explotación, se cumpla en determinadas épocas del año solamente y este sujeta a repetirse en cada ciclo en razón de la naturaleza de la actividad.
CONTRATO DE TRABAJO EVENTUAL
Art. 99 LCT y 69 a 74 de LNE.
CONTRATO A TIEMPO PARCIAL
Art. 92 ter LCT. Definición.
CONTRATO DE APRENDIZAJE. Art. 1 Ley 25.013. Contrato de trabajo de grupo o por equipo:
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria Se presenta cuando un empleador celebra contrato de trabajo común grupo de trabajadores que, actuando por intermedio de un delegado o representante, se obligan a la prestación de servicios propios de la actividad que desarrolla ese empleador. Se caracteriza por el hecho de que la obligación de trabajar es asumida por los trabajadores que integran el grupo o equipo, en forma colectiva y en virtud de un solo vinculo jurídico, a través de un solo contrato de trabajo.
DERECHOS Y DEBERES DE AS PARTES EN EL CONTRATO DE TRABAJO: Análisis particular de cada facultad o potestad y obligación de cada parte:
LOS DEBERES DE CONDUCTA COMUNES A LOS SUJETOS CONTRATANTES: colaboración solidaridad y buena fe.
Las partes del contrato de trabajos se deben entre si prestaciones reciprocas y fundamentales que constituyen el objeto del contrato de trabajo: el trabajador pone su fuerza de trabajo a disposición del empleador y este se obliga, fundamentalmente, al pago de una remuneración, empleando la terminología de la L.C.T. art. 21 El concepto de buena fe se traduce en ciertas exigencias concretas de convivencia y solidaridad que se presentan en un doble aspecto que es conveniente diferenciar: a- bajo un aspecto negativo, se traduce en una conducta de respeto y de conservación de la esfera del interés ajeno y b- en un aspecto positivo que impone una conducta activa de colaboración con los demás encaminada a promover un interés legitimo. DERECHOS DEL EMPLEADOR Recibir el trabajo y la titularidad de los resultados. LAS FACULTADES DE ORGANIZACION (art. 64): FACULTAD DE DIRECCION (art. 65): FACULTADES DISCIPLINARIAS (art. 67): SANCIONES: no se admiten las de carácter económico como una multa, reducción de vacaciones ni las profesionales como una rebaja de categoría a un traslado. Las sanciones que constituyan una modificación del contrato de trabajo están expresamente prohibidas (art. 69 LCT) 110
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria EL IUS VARIANDI. FACULTAR DE MODIFICAR LAS NORMAS Y MODALIDADES DEL TRABAJO (art. 66): “El empleador esta facultado para introducir todos aquellos cambios relativos a la forma y modalidades de la prestación de trabajo, en tanto esos cambios no importen un ejercicio razonable de esa faculta, ni alteren modalidades esenciales del contrato, ni causen perjuicio material ni moral al trabajador. Cuando el empleador disponga medidas vedadas por este artículo, al trabajador le asistirá la posibilidad de considerarse despedido sin causa”.
DEBERES DEL EMPLEADOR. PAGO DE LA REMUNERACION (art. 74. DEBER DE DAR OCUPACION (art. 78):
DEBER DE BRINDAR SEGURIDAD Y CONDICIONES DIGNAS DEL LABOR (art. 75. DEBER DE PROTECCION. Alimento y vivienda (art. 77):
DEBER DE DILIGENCIA E INICIATIVA DEL EMPLEADOR (art 79): IGUALDAD DE TRATO (art. 81).
DERECHOS DEL TRABAJADOR A cada obligación del empleador se corresponde un derecho del trabajador: 1) AL COBRO DE LA REMUNERACION Y REGISTRO DE GASTOS. 2) A TENER OCUPACION EFECTIVA. 3) A LA SEGURIDAD Y CONDICIONES DIGNAS DE LABOR. 4) A LA LIBERTAD DE EXPRASION. 5) A LA PERCEPCION DE LOS BENEFICIOS DE LA SEGURIDAD SOCIAL. 6) A OBTENER CERTIFICADO. 7) A NO SER OBJETO DE DISCRIMINACIONES. 8) A LA PRPIEDAD DDE LOS INVENTOS Y DESCUBRIMIENTOS PERSONALES.
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DEBERES DEL TRABAJADOR 1) TRABAJAR: poner su capacidad laboral a disposición del empleador. Es la obligación principal. Debe realizarse conforme las características y pautas en el contrato de trabajo (art. 21 LCT. 2) OBEDIENCIA: como contrapartida del poder de dirección del empleador. 3) DILIGENCIA: realizar la tarea con esfuerzo, cuidado, con dedicación a los efectos de lograr el mayor rendimiento, art. 84, 62 y 63 LCT. DEBER DE FIDELIDAD (art. 85): DEBER DE NO-OCURRENCIA (art. 88): AUXILIOS O AYUDAS EXTRAORDINARIAS (art.89): INVENCIONES DEL TRABAJADOR (art. 82):
REMUNERACIONES:
I-
El Salario: Concepto:
Salario es la contraprestación que en el marco de una relación laboral, recibe un trabajador en reciprocidad al esfuerzo realizado a favor de un empleador. No toda contraprestación que recibe el trabajador tiene carácter remuneratorio y que el empleador a veces paga salario sin que haya efectiva prestación de servicios.
La ley resulta muy clara y marca 3 pautas: ·
Es lo que se percibe a cambio en un contrato de trabajo
·
No debe ser inferior al salario mínimo vital y móvil (norma de orden público)
·
El salario se debe de todos modos al empleado aunque no haya trabajado, si ofreció su fuerza de trabajo.
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria Pagos efectuados por el empleador al trabajador, de naturaleza salarial y no salarial. Incidencia en beneficios laborales y de la seguridad social.
La prestación remuneratoria es aquella contraprestación debida al trabajador como consecuencia de su servicio y que se constituye en una ganancia efectiva que ingresa a su patrimonio. En tal sentido son prestaciones remuneratorias el sueldo básico, el adicional por antigüedad o los premios. A contrario sensu no son remuneratorias las asignaciones familiares porque la causa de su pago no es el contrato de trabajo sino la existencia de cargas de familia. Tampoco revisten tal carácter los viáticos efectivamente gastados y avalados con comprobantes porque no es una contraprestación por el trabajo, no ingresan al patrimonio de dependiente ya que su causa es el pasaje, el almuerzo u otro gasto necesario para cumplir con lo ordenado por el empleador. Los servicios, por su parte son prestaciones originadas en el contrato pero cuya finalidad es mejorar las condiciones de trabajo sin que se produzca una ganancia a favor del trabajador. Otras prestaciones que no constituyen remuneración son los llamados beneficios, que si bien se originan en la existencia de un contrato de trabajo tienen como causa un hecho ajeno como por ej. La suma de dinero que recibe el dependiente por fallecimiento de un familiar. Las bonificaciones previstas en las convenciones colectivas de trabajo para circunstancias extralaborales nacimiento de un hijo, mudanza. No pueden considerarse remuneración porque su causa no es la contraprestación de un trabajo. Los valores alimentarios, tampoco tienen carácter remuneratorio. En relación a los beneficios sociales, la ley art. 103 bis L.C.T. les otorga naturaleza jurídica de seguridad social, no dinerarias, no acumulables ni sustituibles en dinero y comprenden tanto las brindadas por el empleador por si como las otorgadas por medio de terceros constituyen beneficios sociales los servicios de comedor de la empresa, los vales del almuerzo.. Las prestaciones complementarias, en principio integran la remuneración del trabajador art. 105 L.C.T.
Remuneración Bruta o Neta: Remuneración Bruta: Es la suma de los conceptos remuneratorios sin los descuentos (obra social, sindicato, jubilación) Remuneración Neta: Es lo que el trabajador percibe en mano, es decir los conceptos remuneratorios más los no remuneratorios si los hubiera, menos los descuentos (obra social, sindicato, jubilación) Resulta claro que a los fines de una indemnización por despido debe observarse siempre las remuneraciones brutas, esto es, sin los descuentos
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Pago en dinero y en especie: El salario puede abonarse en dinero o en especie. El que se paga en dinero esta constituido por el valor en numerario, que recibe el trabajador, estableciéndose generalmente la obligación legal de hacerlo así para evitar que se abone con mercadería o a través de vales a canjear en determinados comercios, a menudo propiedad del mismo empleador. El salario es en especie cuando lo que se entrega son bienes (alimento, ropa), servicios (habitación, transporte, asistencia medica) o brindando la oportunidad de obtener beneficios o ganancias de un tercero.
Participación en las utilidades: La habilitación: Constituye un participación en las utilidades pero de carácter individual, asignada por lo común a empleados de mayor jerarquía. Los premios: Es el pago que se gradúa atendiendo a determinadas circunstancias tales como superar un nivel de producción, no registrar ausencias o faltas de puntualidad, economizar material o mantener determinados índices de accidentes de trabajo, premio no es lo mismo que prima. Esta ultima constituye un pago acordado entre las partes, en función de la calidad personal del trabajador que e contrata y que se debe cualquiera sea el resultado que se alcance. Ej. Jugador de futbol profesional. La propina:Puede percibir un importe voluntariamente entregado por un cliente (propina) o el tercero estar obligado a pagar una suma establecida previamente. Constituye remuneración al proporcional al trabajador la posibilidad de su percepción.
Prestaciones complementarias: Se incluye la oportunidad de obtener beneficios o ganancias, por ej. Percibir propina. Esta según el art. 113 L.C.T. ha de ser considerada remuneración siempre que fuera habitual y no estuviese prohibida. Los viáticos son regulados en el art. 106 L.C.T., estableciéndose que serán considerados reintegro de gastos cuando se acredite el importe efectivamente pagado por medio de comprobantes.
Determinación del salario por los jueces: De no existir una remuneración fijada para determinada actividad, corresponde a los jueces establecer dicho nivel salarial. En esos casos, la autoridad jurisdiccional (jueces) deberá considerar la importancia de los servicios, el esfuerzo realizado, los resultados obtenidos y las demás condiciones en que se haya trabajado por cuenta ajena. 114
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Normas protectoras del salario: Protección frente al empleador: Para evitar abusos de quien resulta ser el beneficiario de los servicios prestados, la ley fija la fecha en que debe efectuarse el pago, el lugar en que debe hacerse efectivo, la persona a quien debe abonarse, el medio que se emplea para realizar el pago, los adelantos que pueden válidamente realizarse, las retenciones que el dador de trabajo esta autorizado a efectuar y los requisitos que deben reunir los instrumentos con los que se acreditara el pago. (recibos de haberes). La ley de contrato de trabajo establece una serie de requisitos tendientes a proteger la percepción del salario.
Periodos de pago: el empleador deberá pagar el salario dentro del plazo máximo de 4 días hábiles si es mensual o quincenal o de 3 días hábiles si es semanal. El pago de la remuneración deberá realizarse en día hábil, en el lugar de trabajo y durante las horas de prestación de servicios, prohibiéndose que se efectúe en sitios donde se vendan mercaderías o se expendan bebidas alcohólicas
JORNADA DE TRABAJO Y DESCANSOS
Jornada de Trabajo: Concepto: En argentina por ley 11544, se dispone la jornada máxima de 8 horas diarias o de 48 horas semanales par toda persona ocupada por cuenta ajena en explotaciones publicas o privadas, aun cuando no persiga fines de lucro, pero se excluyen los trabajos agrícolas, los ganaderos, del servicio domestico y en los establecimientos familiares.
Ámbito de aplicación personal de la ley 11544
El art. 1° * la duración del trabajo no podrá exceder de 8 horas diarias o 48 semanales para toda persona ocupada por cuenta ajena en explotaciones publicas o privadas, aunque no persigan fines de lucro. La limitación establecida por esta ley es máxima y no impide una duración del trabajo menor de 8 horas o 48 horas semanales para las explotaciones señaladas.
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria No están comprendidos en las disposiciones de esta ley los trabajos agrícolas, ganaderos y los del servicio domestico, ni los establecimientos en que trabajan solamente miembros de la familia del jefe, dueño, empresario, gerente, director o habilitado principal. La jornada del trabajador rural en tareas permanentes del campo fue regulada en 1944 estableciendo que se rige por el horario habitual (sol a sol), con pausa para el desayuno de (30 minutos), y para el almuerzo ( 1 hora de mayo a noviembre y 3 horas y media los meses restantes), lo que significa una limitación de la jornada. El trabajo del servicio domestico, es regido por un estatuto especifico que fija indirectamente la jornada diaria máxima de 12 horas, al determinar una pausa y periodo mínimo de descanso por día de 12 horas continuas y días de descanso obligatorio en una semana.
No todos los trabajadores que realizan sus actividades en las explotaciones indicadas en el art. 1° de la ley 11544 se encuentran protegidos por las limitaciones señaladas. Por el art. 3° se establecen las siguientes excepciones: Exclusiones -
-
Trabajos exceptuados de la jornada máxima de la ley 11544: Los empleados de dirección o vigilancia: Jefe, gerente o habilitado municipal, altos empleados administrativos o técnicos. Capataces, corredores y cobradores. Los trabajadores que ocupen un puesto de inspección o de dirección o un puesto de confianza. Trabajo intermitente: encargados, ascensoristas y serenos Trabajo de equipo: Trabajo que por su naturaleza no admite interrupciones
Se puede trabajar hasta 8 horas nocturnas mientras se otorgue un descanso de un día cada siete cuando la prestación alcance una semana.
-
Trabajos con jornada máxima sobre la cual se puede obligar excepcionalmente a trabajar horas extraordinarias: Una medida para evitar un inconveniente serio en la marcha regular del establecimiento
Jornada Normal Diurna Entre las 6 y las 21 hs Menores hasta las 20 hs Entre el cese de una jornada y el comienzo de la otra deberá mediar una pausa no inferior a doce horas.
Jornada Promedio 116
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria La posibilidad de establecer la distribución de los tiempos de trabajo por medio del convenio colectivo
Jornada Nocturna 21 a 6 hs
Jornada Insalubre
Es aquella que por las condiciones del lugar de trabajo, por las modalidades o por su naturaleza, pone en peligro la salud de los trabajadores. Jornada máxima 6 horas y 36 semanales La calificación debe surgir de la autoridad administrativa con fundamento en dictámenes médicos
Jornada Mixta normal e insalubre El límite de la jornada insalubre mixta es de 3 horas. Si excede dicho tope se debe aplicar la jornada de 6 horas
JORNADA DE TRABAJO POR EQUIPO., que en un periodo de 18 días laborales no puede exceder en total a 144 horas, ni 56 por semana art. 3 inc. B. ley 11544
Trabajo Suplementario o complementario – Horas Extraordinarias
El principio general es que el trabajador no esta obligado a prestar servicio en horas suplementarias, salvo casos de fuerza mayor, en los que el fundamento radica en el criterio de colaboración con los fines de la empresa y en caso de peligro grave o inminente para las personas incorporadas a la empresa.
Se abonan sobre el salario habitual: 117
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria Con un 50% de recargo para días hábiles Con un 100% de recargo para sábados después de las 13 hs, domingos y feriados.
Tope 3 horas diarias, 30 horas mensuales y 200 anuales No se aplica a los empleados públicos, ni tampoco a los convenios colectivos que contemplen la jornada promedio.
DESCANSOS se denomina así al lapso en el cual el trabajador se encuentra fuera del ámbito laboral dedicado tanto al reposo y a su recuperación psico - física como al derecho a su tiempo libre, en especial dedicado a la atención de su familia, y de otras actividades. Fundamentos del descanso: a- Es un imperativo fisiológico para el cuerpo y el espíritu el interrumpir las actividades para reponer las energías que consume el trabajo; b- necesidad social; c- robustecer los lazos familiares, ; d- en lo religioso.
Descanso Diario Entre el cese de una jornada y el comienzo de la otra deberá mediar una pausa no inferior a doce horas.
Descanso semanal Queda prohibida la ocupación del trabajador desde las 13 hs del sábado hasta las 24 hs del día siguiente, salvo en los casos de excepción previstos en el articulo precedente.
Feriados Si se trabaja en dicha jornada no tiene derecho al descanso compensatorio y se debe pagar como si se tratase de un día laborable más una cantidad igual
Días no laborables En los días no laborables si el jornalizado trabaja cobra un jornal simple y el mensualizado el sueldo habitual. 118
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El feriado debe abonarse aun cuando coincida con un domingo y también en caso de enfermedad inculpable
Descanso Anual: Vacaciones En el ámbito personal de aplicación quedan comprendidos todos los trabajadores bajo relación de dependencia de ambos sexos, mayores de 18 año, con exclusión de los de la administración publica, trabajos agrarios y servicio domestico. Los menores siempre tienen derecho a un periodo mínimo de vacaciones de quince días art. 194 L.C Plazos -
14 días cuando la antigüedad no exceda los 5 años 21 días cuando la antigüedad sea mayor de 5 años y no exceda de 10 años 28 días cuando la antigüedad sea mayor de 10 años y no exceda de 20 años 35 días cuando la antigüedad sea superior a 20 años Los trabajadores de temporada tienen derecho a 1 día de descanso por cada 20 de trabajo efectivo
SUSPENSIÓN DEL CONTRATO DE TRABAJO
Concepto Consiste en una interrupción transitoria de alguna de las obligaciones y prestaciones de las partes.
Notas características -
-
Son siempre temporarias Surgen de una causa imprevista Devenga o no salario según la causa que las produzca Se computa o no la antigüedad según los casos: No se computa cuando la suspensión se origina por culpa del trabajador o por su decisión. Se computa cuando surge de la decisión o culpa del empleador. Siempre subsisten los derechos indemnizatorios: El contrato de trabajo sigue vigente.
Tipos
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria a. Por causas económicas Deberá comenzarse por el personal menos antiguo dentro de cada especialidad. Con los ingresados en el mismo semestre deberá comenzarse con el que tenga menor carga de familia, aunque con ello alterase el orden de antigüedad. -
-
-
Por falta o disminución de trabajo: Debe derivar de un hecho que afecta al mercado e impacta en la empresa. Ese hecho debe ser excepcional y ajeno al empresario y no debe ser imputable al empleador. Por fuerza mayor: Tienen que constituir impedimentos insuperables. Debe obedecer a causas externas, graves y ajenas al giro y a la previsión empresarial ( inundación, terremoto o un estado de conmoción interno) Suspensión concertada: Suspensión por causas económicas dispuesta por el empleador pero que es aceptada previamente por el trabajador.
b. Disciplinaria
-
Denuncia criminal efectuada por el empleador Denuncia de un tercero de oficio
c. Por quiebra: La quiebra no produce la disolución del contrato de trabajo, sino su suspensión de pleno derecho por el término de 60 días corridos. El trabajador no tiene derecho de a cobrar salarios. Vencido los 60 días, sin que se decida la continuidad de la actividad, las relaciones laborales quedan disueltas. El trabajador no tiene derecho a preaviso ni a indemnización sustitutiva, ya que la extinción se produce por disposición de la ley. d. Preventiva: Decidida por el empleador fundada en la existencia de un proceso penal en el cual el trabajador esta imputado e. Precautoria o cautelar: Posibilidad del empleador para efectuar un sumario o una investigación sobre el acontecimiento de un hecho cometido supuestamente por el trabajador. f. Por desempeño de cargos electivos y gremiales: El empleador esta obligado a otorgar una licencia al trabajador cuando es elegido para ejercer un cargo electivo o gremial g. Servicio militar. Convocatorias especiales
GENERADA POR EL TRABAJADOR La suspensión originada en la huelga. Se denomina así a la suspensión de la relación laboral originada en la decisión unilateral del trabajador por causales lo suficientemente importantes como para que justifiquen tal medida.
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria de la existencia de un incumplimiento grave de parte del empleador. En tal caso, reclama su derecho a cobrar el salario. En casos de grave riesgo a la vida del trabajador por la inminencia de un accidente o por graves incumplimientos del empleador de su deber de prevención en materia de higiene, seguridad y medicina laboral. MUTUO ACUERDO LICENCIA SIN GOCE DE SUELDO La suspensión por acuerdo entre ambas partes. Se denomina así a la suspensión acordada entres ambas partes y que tiene por fin que el trabajador no realice su actividad y el empleador no abone el salario, con el fin de evitar daños mayores o, para procurar la continuidad del contrato de trabajo. Los ejemplo: cuando un trabajador solicita al empleador autorización para ausentarse por un plazo determinado. En general, a estas suspensiones se las llama licencias sin goce de salarios. Otro ejemplo, la empresa que advierte que si no realiza una suspensión puede llegar a sufrir importantes daños. ORIGINIDA POR EL EMPLEADOR Contrahuelga (lock out) Solo se justifica a fin de evitar acciones realizadas por los trabajadores, legales o ilegales, que causan perjuicio al empleador(ocupacion del establecimiento, sabotajes, huelgas rotativas), situaciones como estas habilitan al empleador a suspender el cumplimiento de su deber hasta que los trabajadores terminen la accion, de esta manera no sera exigible el salario de los dias caidos, aun de los trabajadores que no se plegaron. Si el empleador se excede en la extencion de la medida si debera pagar los salarios de esos dias o
Derecho de la Seguridad Social
Concepto y alcances del Derecho de la Seguridad Social Seguridad Social: Es la rama del derecho que se ocupa del hombre en general. frente a la posible ocurrencia de contingencias sociales que comprometan todo o parte de su ingreso, y generen habitualmente cargas económicas suplementarias. Contingencias sociales: eventos futuros e inciertos, que suelen comprometer la capacidad de ganancia del sujeto y provocan cargas económicas suplementarias. A través de ellas, se puede clasificar el contenido del derecho de la Seguridad Social. A su vez, frente a cada uno de estos eventos encontramos un marco legislativo que brinda un sistema o subsistema de protección. Autonomía del Derecho de la Seguridad Social
El sujeto de la seguridad social es mucho más amplio que el del derecho del trabajo, que sólo contempla a quienes trabajan en relación de dependencia. En la seguridad social se incluyen a los dependientes, a los autónomos, e inclusive a los desempleados y a los indigentes.
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La finalidad de la seguridad social no tiene raíz contractual como en el derecho del trabajo, sino que se basa en problemas sociales que requieren de una solución basada en el principio de la justicia social. Tiene sus propios principios: solidaridad subsidiareidad universalidad integridad igualdad unidad de gestión o descentralización previsión.
La Seguridad Social y la Constitución Nacional El artículo 75, inciso 12 de la CN, establece claramente que corresponde al Congreso de la Nación el deber de dictar el Código de Trabajo y de la Seguridad Social. El artículo 14bis de la CN dedica el tercer párrafo a la Seguridad Social. Los temas específicos contenidos en dicho artículo son:
Seguro Social obligatorio: tiene relación con los sistemas solidarios, dirigidos a toda la comunidad. Podemos citar como ejemplos (en nuestra legislación) sistema de salud, o la normativa sobre riesgos de trabajo.
Jubilaciones y pensiones móviles: el sistema jubilatorio está abandonando el sistema estatal (que se encuentra en crisis) por otro privado que administra los recursos y paga las prestaciones. Hoy coexisten ambos
Protección integral de la familia: tiene distintos institutos, como el régimen nacional de salud y las obras sociales, o las asignaciones familiares para atender la cobertura de cargas de familia.
La compensación económica familiar: en la actualidad este principio se yuxtapone con el anterior, y puede relacionarse con todos los mecanismos que generan directa o indirectamente ventajas económicas, como es el caso de la maternidad y el nacimiento, que brinda cobertura sin cargo (en las obras sociales) no sólo por el embarazo sino hasta un año de vida del recién nacido, o los tickets de supermercado o consumo, que aumentan la capacidad de compra del trabajador para adquirir productos básicos con el fin de mejorar la calidad de vida del mismo dependiente y de su familia. La organización de la Seguridad Social Existe una primera gran división en el financiamiento y organización de la Seguridad Social, en tanto que se trate de un sistema contributivo o un sistema asistencial no contributivo.
Contributivo: se basa en el financiamiento del sistema a través de la comunidad. 122
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No contributivos o asistenciales: están a cargo del Estado que los financia desde los recursos del Tesoro, logrados a través de los impuestos indirectos.
Trabajo de Mujeres Art. 172. —Capacidad. Prohibición de trato discriminatorio. La mujer podrá celebrar toda clase de contrato de trabajo, no pudiendo consagrarse por las convenciones colectivas de trabajo, o reglamentaciones autorizadas, ningún tipo de discriminación en su empleo fundada en el sexo o estado civil de la misma, aunque este último se altere en el curso de la relación laboral. En las convenciones colectivas o tarifas de salarios que se elaboren se garantizará la plena observancia del principio de igualdad de retribución por trabajo de igual valor. Art. 174. —Descanso al mediodía. Las mujeres que trabajen en horas de la mañana y de la tarde dispondrán de un descanso de dos (2) horas al mediodía, salvo que por la extensión de la jornada a que estuviese sometida la trabajadora, las características de las tareas que realice, los perjuicios que la interrupción del trabajo pudiese ocasionar a las propias beneficiarias o al interés general, se autorizare la adopción de horarios continuos, con supresión o reducción de dicho período de descanso. Art. 175. —Trabajo a domicilio. Prohibición. Queda prohibido encargar la ejecución de trabajos a domicilio a mujeres ocupadas en algún local u otra dependencia en la empresa. Art. 176. —Tareas penosas, peligrosas o insalubres. Prohibición. Queda prohibido ocupar a mujeres en trabajos que revistan carácter penoso, peligroso o insalubre.La reglamentación determinará las industrias comprendidas en esta prohibición.regirá con respecto al empleo de mujeres lo dispuesto en el artículo 195. CAPITULO II De la protección de la maternidad Art. 177. —Prohibición de trabajar. Conservación del Empleo. Queda prohibido el trabajo del personal femenino durante los (45) días anteriores al parto y hasta (45) días después del mismo. Sin embargo, la interesada podrá optar por que se le reduzca la licencia anterior al parto, que en tal caso no podrá ser inferior a treinta (30) días; el resto del período total de licencia se acumulará al período de descanso posterior al parto. En caso de nacimiento pre-término se acumulará al descanso posterior todo el lapso de licencia que no se hubiere gozado antes del parto, de modo de completar los noventa (90) días. La trabajadora deberá comunicar fehacientemente su embarazo al empleador, con presentación de certificado médico en el que conste la fecha presunta del parto, o requerir su comprobación 123
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria por el empleador. La trabajadora conservará su empleo durante los períodos indicados, y gozará de las asignaciones que le confieren los sistemas de seguridad social, que garantizarán a la misma la percepción de una suma igual a la retribución que corresponda al período de licencia legal, todo de conformidad con las exigencias y demás requisitos que prevean las reglamentaciones respectivas. Garantízase a toda mujer durante la gestación el derecho a la estabilidad en el empleo. El mismo tendrá carácter de derecho adquirido a partir del momento en que la trabajadora practique la notificación a que se refiere el párrafo anterior. En caso de permanecer ausente de su trabajo durante un tiempo mayor, a consecuencia de enfermedad que según certificación médica deba su origen al embarazo o parto y la incapacite para reanudarlo vencidos aquellos plazos, la mujer será acreedora a los beneficios previstos en el artículo 208 de esta ley. (Artículo sustituido por art. 1 ° de la Ley N° 21.824 B.O. 30/6//1978) Art. 178. —Despido por causa del embarazo. Presunción. Se presume, salvo prueba en contrario, que el despido de la mujer trabajadora obedece a razones de maternidad o embarazo cuando fuese dispuesto dentro del plazo de siete y medio (7 y 1/2) meses anteriores o posteriores a la fecha del parto, siempre y cuando la mujer haya cumplido con su obligación de notificar y acreditar en forma el hecho del embarazo así, en su caso, el del nacimiento. En tales condiciones, dará lugar al pago de una indemnización igual a la prevista en el artículo 182 de esta ley. Art. 179. —Descansos diarios por lactancia. Toda trabajadora madre de lactante podrá disponer de dos (2) descansos de media hora para amamantar a su hijo, en el transcurso de la jornada de trabajo, y por un período no superior a un (1) año posterior a la fecha del nacimiento, salvo que por razones médicas sea necesario que la madre amamante a su hijo por lapso más prolongado. En los establecimientos donde preste servicios el número mínimo de trabajadoras que determine la reglamentación, el empleador deberá habilitar salas maternales y guarderías para niños hasta la edad y en las condiciones que oportunamente se establezcan. CAPITULO III De la prohibición del despido por causa de matrimonio Art. 180. —Nulidad Serán nulos y sin valor los actos o contratos de cualquier naturaleza que se celebren entre las partes o las reglamentaciones internas que se dicten, que establezcan para su personal el despido por causa de matrimonio. Art. 181. —Presunción. Se considera que el despido responde a la causa mencionada cuando el mismo fuese dispuesto sin invocación de causa por el empleador, o no fuese probada la que se invocare, y el despido se produjere dentro de los tres (3) meses anteriores o seis (6) meses posteriores al matrimonio y siempre que haya mediado notificación fehaciente del mismo a su empleador, no pudiendo esta notificación efectuarse con anterioridad o posteridad a los plazos señalados. Art. 182. —Indemnización especial. 124
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria En caso de incumplimiento de esta prohibición, el empleador abonará una indemnización equivalente a un año de remuneraciones, que se acumulará a la establecida en el artículo 245. CAPITULO IV Del estado de excedencia Art. 183. —Distintas situaciones. Opción en favor de la mujer. La mujer trabajadora que, vigente la relación laboral, tuviera un hijo y continuara residiendo en el país podrá optar entre las siguientes situaciones: a) Continuar su trabajo en la empresa, en las mismas condiciones en que lo venía haciendo. b) Rescindir su contrato de trabajo, percibiendo la compensación por tiempo de servicio que se le asigna por este inciso, o los mayores beneficios que surjan de los estatutos profesionales o convenciones colectivas de trabajo. En tal caso, la compensación será equivalente al veinticinco por ciento (25%) de la remuneración de la trabajadora, calculada en base al promedio fijado en el artículo 245 por cada año de servicio, la que no podrá exceder de un salario mínimo vital por año de servicio o fracción mayor de tres (3) meses. c) Quedar en situación de excedencia por un período no inferior a tres (3) meses ni superior a seis (6) meses. Se considera situación de excedencia la que asuma voluntariamente la mujer trabajadora que le permite reintegrarse a las tareas que desempeñaba en la empresa a la época del alumbramiento, dentro de los plazos fijados. La mujer trabajadora que hallándose en situación de excedencia formalizara nuevo contrato de trabajo con otro empleador quedará privada de pleno derecho de la facultad de reintegrarse. Lo normado en los incisos b) y c) del presente artículo es de aplicación para la madre en el supuesto justificado de cuidado de hijo enfermo menor de edad a su cargo, con los alcances y limitaciones que establezca la reglamentación. Art. 184. —Reingreso. El reintegro de la mujer trabajadora en situación de excedencia deberá producirse al término del período por el que optara. El empleador podrá disponerlo: a) En cargo de la misma categoría que tenía al momento del alumbramiento o de la enfermedad del hijo. b) En cargo o empleo superior o inferior al indicado, de común acuerdo con la mujer trabajadora. Si no fuese admitida, será indemnizada como si se tratara de despido injustificado, salvo que el empleador demostrara la imposibilidad de reincorporarla, en cuyo caso la indemnización se limitará a la prevista en el artículo 183, inciso b) párrafo final. Los plazos de excedencia no se computarán como tiempo de servicio.
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria Art. 185. —Requisito de antigüedad. Para gozar de los derechos del artículo 183, apartado b) y c), de esta ley, la trabajadora deberá tener un (1) año de antigüedad, como mínimo, en la empresa. Art. 186. —Opción tácita. Si la mujer no se reincorporara a su empleo luego de vencidos los plazos de licencia previstos por el artículo 177, y no comunicara a su empleador dentro de las cuarenta y ocho (48) horas anteriores a la finalización de los mismos, que se acoge a los plazos de excedencia, se entenderá que opta por la percepción de la compensación establecida en el artículo 183 inciso b) párrafo final. El derecho que se reconoce a la mujer trabajadora en mérito a lo antes dispuesto no enerva los derechos que le corresponden a la misma por aplicación de otras normas. TITULO VIII DE LA PROHIBICION DEL TRABAJO INFANTIL Y DE LA PROTECCION DEL TRABAJO ADOLESCENTE (Denominación del Título sustituida por art. 1° de la Ley N° 26.390 B.O. 25/6/2008) Art. 187. —Disposiciones generales. Capacidad. Igualdad de remuneración. Aprendizaje y orientación profesional. Las personas desde los dieciséis (16) años y menores de dieciocho (18) años podrán celebrar toda clase de contratos de trabajo, en las condiciones previstas en los artículos 32 y siguientes de esta ley. Las reglamentaciones, convenciones colectivas de trabajo o tablas de salarios que se elaboren, garantizarán a estos trabajadores igualdad de retribución, cuando cumplan jornadas de trabajo o realicen tareas propias de trabajadores mayores. El Régimen de Aprendizaje y Orientación Profesional aplicable a los trabajadores desde los dieciséis (16) años hasta los dieciocho (18) años estará regido por las disposiciones respectivas vigentes, o que al efecto se dicten. (Artículo sustituido por art. 6° de la Ley N° 26.390 B.O. 25/6/2008) Art. 188. —Certificado de aptitud física. El empleador, al contratar trabajadores de uno u otro sexo, menores de dieciocho (18) años, deberá exigir de los mismos o de sus representantes legales, un certificado médico que acredite su actitud para el trabajo, y someterlos a los reconocimientos médicos periódicos que prevean las reglamentaciones respectivas. Art. 189. — Menores de dieciséis (16) años. Prohibición de su empleo. Queda prohibido a los empleadores ocupar personas menores de dieciséis (16) años en cualquier tipo de actividad, persiga o no fines de lucro. (Artículo sustituido por art. 7° de la Ley N° 26.390 B.O. 25/6/2008) Art. 189. Bis — Empresa de la familia. Excepción.
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria Las personas mayores de catorce (14) y menores a la edad indicada en el artículo anterior podrán ser ocupados en empresas cuyo titular sea su padre, madre o tutor, en jornadas que no podrán superar las tres (3) horas diarias, y las quince (15) horas semanales, siempre que no se trate de tareas penosas, peligrosas y/o insalubres, y que cumplan con la asistencia escolar. La empresa de la familia del trabajador menor que pretenda acogerse a esta excepción a la edad mínima de admisión al empleo, deberá obtener autorización de la autoridad administrativa laboral de cada jurisdicción. Cuando, por cualquier vínculo o acto, o mediante cualquiera de las formas de descentralización productiva, la empresa del padre, la madre o del tutor se encuentre subordinada económicamente o fuere contratista o proveedora de otra empresa, no podrá obtener la autorización establecida en esta norma. (Artículo sustituido por art. 8° de la Ley N° 26.390 B.O. 25/6/2008) Art. 190. —Jornada de trabajo. Trabajo nocturno. No podrá ocuparse a personas de dieciséis (16) a dieciocho (18) años en ningún tipo de tareas durante más de seis (6) horas diarias o treinta y seis (36) semanales. La distribución desigual de las horas laborables no podrá superar las siete (7) horas diarias. La jornada de las personas menores de más de dieciséis (16) años, previa autorización de la autoridad administrativa laboral de cada jurisdicción, podrá extenderse a ocho (8) horas diarias o cuarenta y ocho (48) semanales. No se podrá ocupar a personas menores de dieciocho (18) años en trabajos nocturnos, entendiéndose como tales el intervalo comprendido entre las veinte (20) y las seis (6) horas del día siguiente. En los casos de establecimientos fabriles que desarrollen tareas en tres turnos diarios que abarquen las veinticuatro (24) horas del día, el período de prohibición absoluta en cuanto al empleo de personas menores, estará regido por este título, sustituyéndose la prohibición por un lapso comprendido entre las veintidós (22) y las seis (6) horas del día siguiente, pero sólo para las personas menores de más de dieciséis (16) años. (Artículo sustituido por art. 9° de la Ley N° 26.390 B.O. 25/6/2008) Art. 191. —Descanso al mediodía. Trabajo a domicilio. Tareas penosas, peligrosas o insalubres. Remisión. Con relación a las personas menores de dieciocho (18) años que trabajen en horas de la mañana y de la tarde rige lo dispuesto en el artículo 174 de esta ley; en todos los casos rige lo dispuesto en los artículos 175 y 176 de esta ley. (Artículo sustituido por art. 10 de la Ley N° 26.390 B.O. 25/6/2008) Art. 192. —Ahorro. (Artículo derogado por art. 11 de la Ley N° 26.390 B.O. 25/6/2008) Art. 193. —Importe a depositar. Comprobación. (Artículo derogado por art. 11 de la Ley N° 26.390 B.O. 25/6/2008) Art. 194. —Vacaciones. 127
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria Las personas menores de dieciocho (18) años gozarán de un período mínimo de licencia anual, no inferior a quince (15) días, en las condiciones previstas en el Título V de esta ley. (Artículo sustituido por art. 12 de la Ley N° 26.390 B.O. 25/6/2008) Art. 195. —Accidente o enfermedad. En caso de accidente de trabajo o de enfermedad de una persona trabajadora, comprendida en el presente título, si se comprueba ser su causa alguna de las tareas prohibidas a su respecto, o efectuada en condiciones que signifiquen infracción a sus requisitos, se considerará por ese solo hecho al accidente o a la enfermedad como resultante de la acción u omisión del empleador, en los términos del artículo 1072 y concordantes del Código Civil, sin admitirse prueba en contrario. Si el accidente o enfermedad obedecieren al hecho de encontrarse circunstancialmente el trabajador en un sitio de trabajo en el cual fuere ilícita o prohibida su presencia, sin conocimiento del empleador, éste podrá probar su falta de responsabilidad. (Artículo sustituido por art. 13 de la Ley N° 26.390 B.O. 25/6/2008)
Accidentes y Enfermedades inculpables. Se denominan así a los eventos dañosos originados en causas totalmente ajenas a la responsabilidad del empleador, contraídos fuera del ámbito laboral. El empleador tiene una responsabilidad subsidiaria, el debe mantener vigente el contrato de trabajo y, en su caso, el debe abonar los salarios por ciertos períodos predeterminados. A partir del articulo 208 Las licencias con goce de salarios. La LCT establece un plazo de licencia con goce de salarios por los siguientes plazos: -3 meses si el trabajador tuviera menos de 5 años de antigüedad, -6 meses más de 5 años; los dos términos se duplican si tiene cargas de familia. En los casos de enfermedades crónicas, no generarán nuevas licencias, salvo que hayan transcurrido 2 años desde su primera manifestación, en cuyo caso se volverán a contar los plazos legales como si se tratara de una nueva enfermedad. Si el trabajador tuviese distintas patologías de naturaleza inculpable, cada una será tomada como “nueva enfermedad”. Si el empleador hubiere dispuesto suspensiones por causas económicas o disciplinarias, se podrán aplicar aun cuando el trabajador estuviese enfermo. Se generará el derecho al salario por el tiempo que el trabajador esté enfermo o accidentado, que se computarán de la siguiente forma:
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria Salario en caso de remuneración fija: Se liquidará el mismo durante las licencias con más los incrementos que se produjeren. Salario en caso de remuneración variable: Si el trabajador tuviere todo o parte de su retribución bajo formas variables, se calculará sobre el promedio del último semestre anterior a la liquidación por enfermedad. La retribución no podrá ser inferior a la que hubiera percibido el trabajador de no haberse operado el impedimento. Prestaciones en especie: Si el trabajador recibiere habitualmente prestaciones en especie, las mismas serán valorizadas adecuadamente. Articulo 209 aviso al empleador debe dar aviso al empleador, salvo casos de fuerza mayor, debera informar de su enfermedad y del domicilio en el que se encuentre en el transcurso de la primera jornada de trabajo imposibilitado a transcurrir, a fin de que éste pueda controlar el estado de la enfermedad y estime la licencia que resulte pertinente. Si el trabajador no da aviso, no se devengará el derecho al salario por la licencia por enfermedad, salvo que la patología, por su carácter y gravedad luego resulte inequívocamente acreditada. De la doctrina opina que debe acreditar las causales que impidieron dar aviso oportuno. El servicio médico y el tratamiento están a cargo de la obra social a la que se encuentre afectado el trabajador. Si se produce una controversia entre lo dictaminado por el médico del empleador y el de la obra social, no existen mecanismos que permitan resolver la misma. Control articulo 210: Opiniones, el trabajador deberá someterse al control que se efectúe por el facultativo designado por el empleador.
Obra social: son entes autónomos que integran el Sistema Nacional de Salud que tienen por objeto principal prestar servicios de salud y son financiados con aportes realizados por el trabajador y por contribuciones a cargo del empleador. Sistema Nacional de Salud: Se denomina así al conjunto de medios, instrumentos y subsistemas que componen la batería de medios e instrumentos de los que se vale el estado para brindar cobertura de salud a toda la comunidad sin diferenciación alguna. Se financian con un sistema mixto, basado en un aporte del 3% retenido por el empleador del salario del trabajador, y por un 6 % a cargo del empleador. El objeto principal de las obras sociales es dar cobertura completa de salud a todas las patologías inculpables del trabajador y a cualquier dolencia que afecte la salud de su grupo familiar a cargo. La cobertura de salud obligatoria está descripta en el llamado Programa Médico Obligatorio (PMO). Articulo 211 - conservación del empleo
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria tiene derecho a otra nueva licencia sin goce de salarios, denominada “reserva de puesto”, que se extiende por un máximo de 1 año. Al cabo de la cual las partes estarán liberadas para rescindir el contrato de trabajo sin responsabilidad indemnizatoria por dicha extinción. Articulo 212 - reincorporación El regreso al trabajo: Concluido el período de reserva de puesto o declarada la incapacidad del trabajador, éste tiene las siguientes opciones: Regresar al trabajo sin incapacidad: Se reinstala en su puesto o similar, con la misma categoría y el salario correspondiente a la misma. Regresar al trabajo con incapacidad: Lo que le impide continuar con su prestación en forma normal, se dan alguna de las siguientes alternativas:
Empleador que no tiene tareas adecuadas: El empleador debe asignarle tareas adecuadas, pero si no las tiene disponibles, se extinguirá el contrato con el pago de la indemnización reducida del art. 247 de la LCT (50% de la indemnización prevista en el art. 245, LCT).
Empleador que tiene tareas y no las otorga: El contrato se extinguirá pero el trabajador tendrá derecho al cobro de la indemnización completa del art. 245 de la LCT.
Empleador que tiene tareas adecuadas y las otorga: Se le abonará al dependiente la misma remuneración que tenía en su categoría sin disminución alguna del ingreso, a pesar de que su rendimiento y productividad no sean los mismos.
abonar la indemnización prevista en el art. 245 de la LCT. Se advierte que se le impone al empleador una indemnización por un evento que son totalmente ajenas a su responsabilidad por originarse fuera del ámbito laboral.
La ley de riesgos del trabajo 24557
Introducción:
La instauración de un sistema de seguro obligatorio a pactarse con entes privados especialmente autorizados al efecto, denominados Administradoras de Riesgo de trabajo en la liberación de responsabilidad del empleador que contrata ese seguro o que obtiene la aprobación para encontrarse auto asegurado en el establecimiento de un sistema cerrado donde no resultan resarcibles los daños causados por contingencias distintas a las que allí se mencionan y donde la reparación integral de proceder su acumula a la propia del sistema y
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria resulta autorizada solo en el supuesto de daño causado por dolo en los términos del ar. 1072 C.C.
Objetivos: Los objetivos explícitos del sistema se traducen en términos de prevención de los riesgos de trabajo, reparación de los daños causados y rehabilitación y recalificación de los trabajadores afectados.
Prevención Aplicación de las normas de seguridad e higiene en el trabajo:
El art. 4° los empleadores como los trabajadores y las administradoras de Riesgos de Trabajo A.R.T. están obligados a adoptar las medidas legalmente previstas para prevenir eficazmente los riesgos del trabajo, están contenidas en la ley de higiene y seguridad en el trabajo 19587.
Reparación de los daños derivados del trabajo:
El art. 1° de la L.R.,T. Esta referido a la reparación de los daños derivados de accidentes de trabajo y de enfermedades profesionales. Las contingencias están referidas a dos supuestos: los accidentes de trabajo típicos y los producidos en el itinerario, y las enfermedades profesionales que figuren en un listado que mediante el método de triple columna elaborara el Comité Consultivo Permanente. Quedan expresamente excluidos los accidentes de trabajo y las enfermedades profesionales causados por el dolo del trabajador o por fuerza mayor extraña al trabajo y la incapacidades del trabajador preexistentes a la iniciación de la relación laboral y acreditadas en el examen preocupacional efectuado según pautas proporcionadas por la autoridad de aplicación, a si como las enfermedades no incluidas en el listado:
Accidente de trabajo:
Es un acontecimiento externo y súbito que produce un daño, pudiendo enumerarse cuatro elementos integrativos del concepto. A- Causa externa, instantánea, o al menos de duración muy limitada y de carácter violento. B- daño causado a la persona del dependiente: 131
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria C- Relación de causalidad entre el hecho generador y su consecuencia, D- Ocurrencia durante el tiempo en que el trabajador estaba a disposición del empleador en y para el cumplimiento de la prestación objeto del contrato o de idea o vuelta a su domicilio. La nota distintiva del accidente de trabajo es la ocasionalidad entendida como acaecimiento por el hecho y en ocasión de estar el trabajador a disposición del empleador en y para la prestación objeto del contrato o de idea o vuelta a su domicilio, antes de iniciar la efectiva prestación de servicio o luego de efectuarla. Se considera accidente de trabajo a todo acontecimiento súbito y violento ocurrido por el hecho o en ocasión del trabajo.
Accidente in itinere:
Es una subespecie del accidente de trabajo y se caracteriza por acontecer fuerza del lugar de trabajo en el trayecto que recorre el trabajador para concurrir a el o para regresar a su residencia habitual, el art. 6 de la ley 24557 “Se considera accidente de trabajo a todo acontecimiento súbito y violento ocurrido en el trayecto entre el domicilio del trabajado y el lugar de trabajo, siempre y cuando el damnificado no hubiere interrumpido o alterado dicho trayecto por causas ajenas al trabajo. El trabajador podrá declarar por escrito ante el empleador, y este dentro de las setenta y dos horas ante el asegurador, que el itinere se modifica por razones de estudio, concurrencia a otro empleo o atención de un familiar directo enfermo y no conviviente, debiendo presentar el pertinente certificado a requerimiento del empleador dentro de los tres días hábiles de requerido”.
Enfermedad profesional:
El art. 6 apartado 2, incluidas en el listado de enfermedades profesionales que elabora y revisa anualmente el Poder Ejecutivo, previo dictamen vinculante del Comité Consultivo que esta compuesto por representantes del Ministerio de trabajo de la nación, de la Confederación General del ]trabajo y de las cámaras empresarias. Esta lista de enfermedades profesionales debe identificar el agente de riesgo. Las enfermedades no incluidas en el listado en ningún caso serán consideradas resarcibles. Fuera del sistema las que en doctrina y en las leyes 23643 y 24028, se denominaron enfermedades del trabajo.
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria
La recalificación y la recolocación de los trabajadores damnificados:
Expresamente enunciado en el inc. C) del apartado 2 del art. 1° de la L.R.T, no ha tenido desarrollo normativo ni en el sistema legislativo . por razón este objetivo ha quedado enunciado como una cláusula programática, sujeta a reglamentaciones posteriores.
Ámbito personal de aplicación Personal comprendido:
En el art. 2° de la L.R.T. se enumera cual es el personal que obligatoriamente se encuentra incluido en el ámbito de la ley de riesgo del trabajo, inc. A) a los funcionarios y empleados del sector publico nacional, de las provincias y sus municipios y de la Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires. Su validez se encuentra condicionada a la sanción de una norma dentro de la esfera del derecho publico de la correspondiente autonomía provincial o municipal que adhiera al sistema de riesgos del trabajo. Inc. 2 del apartado 1 del art. 2° de la L.R.,T. Incluye en el régimen legal a los trabajadores en relación de dependencia del sector privado. Quedan entonces comprendidos en el sistema todos los trabajadores que presten servicios en relación de dependencia cualquiera sea el tipo de contrato de trabajo, sea por tiempo indeterminado o determinado, este en periodo de prueba o lo haya superado, sea contratado a plazo fijo por cualquiera de las modalidades. a- las personas obligadas a prestar un servicio de carga publica, este apartado incluye aquellos que voluntariamente han optado por prestar el servicio militar. Los llamados a prestar declaración testimonial ante los tribunales los que integran los jurados, los convocados a prestar servicios extraordinarios a la Nación y todo otra categoría, puesto que la que se acaba de formular no es una enunciación taxativa, que responda al concepto de persona obligada a presta una carga publica. Personal cuya inclusión queda sujeta a un acto decisorio del Poder Ejecutivo: En cambio, no resultan obligatoriamente incluidos en el sistema, no obstante que en una clara actividad delegatoria de funciones, el Congreso haya autorizado al Poder Ejecutivo a decretar su inclusión , los trabajadores del servicio domestico, los trabajadores autónomos, los vinculados por relaciones no laborales y los bomberos voluntarios. Es posible que el fundamento de la exclusión obedezca al tradicional argumento relativo al hecho de que la prestación de servicios del trabajador domestico no tiene como destinatario a un empresario sino a un grupo familiar donde no rigen los conceptos de actividad productiva generadora de bienes y servicios, sino los de convivencia en el seno del hogar. La reparación del daño derivado de los accidentes y enfermedades profesionales en la ley de riesgos del trabajo Contingencias previstas en el ordenamiento: Los accidentes de trabajo ocurridos por el hecho o en ocasión del trabajo o en el itinerario y las enfermedades profesionales que figuren en el listado que debe aprobar el Poder 133
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria Ejecutivo: deben ocasionar un daño en la salud del trabajador; ese daño debe ser de entidad tal que provoque la muerte o incapacite a la victima Incapacidad laboral temporaria: cuando el daño sufrido por el trabajador le impida temporariamente la realización de sus tareas habituales. Cuando comienza el estado de incapacidad laboral temporaria? La primera manifestación invalidante de la enfermedad o accidente. Cuando concluye la situación de incapacidad laboral temporaria? Con el alta media. Con la declaración de incapacidad laboral permanente, circunstancia que se presenta cuando el daño sufrido por el trabajador no puede remitir conforme la opinión de los médicos, ocasionándole al trabajador una disminución permanente de su capacidad laborativa. Con el mero transcurso de un año desde la primera manifestación invalidante. Por la muerte del damnificado. La incapacidad laboral permanente: En el art. 8° de la L.R.T. se conceptualiza la incapacidad laboral permanente como aquella que se produce cuando el daño sufrido por el trabajador le ocasione una disminución permanente de su capacidad laborativa. a- incapacidad laboral permanente total: será total cuando la disminución de la capacidad laborativa permanente fuera igual o superior al sesenta y seis por ciento de la capacidad total obrera. b- Incapacidad laboral permanente parcial: cuando sea inferior al sesenta y seis por ciento del capacidad total obrera. c- Incapacidad laboral permanente provisoria: toda incapacidad laboral permanente que de derecho a la percepción de una prestación de pago mensual será considerada provisoria durante los treinta y seis primeros meses desde su declaración, plazo, que podrá ser ampliado a veinticuatro meses mas cuando no exista certeza acerca del carácter definitivo del porcentaje de disminución de la capacidad laborativa. Pero de igual modo el plazo de provisoriedad podrá ser disminuido si existiera certeza del carácter definitivo del porcentaje de disminución laborativa. d- Incapacidad laboral permanente definitiva: vencidos los plazos de provisionalidad tendrá el carácter de definitiva. También tendrá ese carácter la indemnización laboral permanente que diese derecho al damnificado a percibir una suma de pago único. e- Gran invalidez: cuando el trabajador en situación de incapacidad laboral permanente total necesite la asistencia continua de otra persona para realizar los actos elementales de su vida. f- Muerte del trabajador: la contingencia de muerte del trabajador provocada por un accidente de trabajo o una enfermedad profesional, también es una contingencia prevista en el sistema de la L.R.T. g- Contingencias excluidas de la ley: toda enfermedad causada o concausada por el trabajo que no figure en el listado de triple columna. El accidente acaecido por el hecho o en ocasión del trabajo o en el itinerario y la enfermedad profesional que figure en el listado a triple columna por dolo del trabajador o por fuerza mayor extraña al trabajo. Debe inferirse por conducta dolosa aquella que se asume con la intención, con la intención del trabajador de aceptar un riesgo innecesario y adoptar una actitud temeraria, sin necesidad ni utilidad. La fuerza mayor como aquel acontecimiento que no ha podido preverse, o que previsto no ha podido evitarse., el daño que se sigue de un hecho fortuito de ese tipo debe ser extraño al trabajo, actuar sobre el lugar de trabajo, su ambiente y situaciones de una manera totalmente ajena a la organización, funcionamiento y acondicionamiento del lugar efectuada por el empleado. 134
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria Las incapacidades preexistentes a la iniciación de la relación laboral, preexistentes e irrelevantes jurídicamente dentro del sistema.
Prestaciones en dinero y en especie establecidas en la L.R:T. Cada una de esas contingencias enunciadas con anterioridad dan lugar a que el damnificado o sus derechoshabientes tengan derecho a percibir prestaciones en dinero y prestaciones en especie. a- prestaciones dinerarias: algunas de estas prestaciones son de pago único y otras de pago mensual; estas ultimas se ajustan en función de la variación del AMPO definido en la ley 24241 de acuerdo a la norma reglamentaria. En cuanto al monto de las prestaciones dinerarias puede ser mejorado por el Poder Ejecutivo cuando las condiciones economico-finacieras del sistema así lo permitan. Para el efecto de determinar la cuantía de las prestaciones dinerarias se considera el ingreso base que es una variable que resulta de dividir la suma total de las remuneraciones sujetas a cotización invalidante o al tiempo de prestación de servicio si fuere menor a un año, por el numero de días corridos comprendidos en el periodo considerado. El valor mensual del ingreso base resulta multiplicar la cantidad obtenida según el apartado anterior. Renta periódica, la prestación dineraria de pago mensual contratada entre el beneficiario y una A.R.T: o una compañía de seguros de retiro, a partir de la celebración del contrato respectivo serán las únicas responsables de su pago . el derecho a la reneta periódica comienza en la fecha de la declaración del carácter definitivo de la incapacidad permanente parcial y se extingue con la muerte del beneficiario o en la fecha en que se encuentre en condiciones de acceder a la jubilación por cualquier causa. Si el empleador no esta afiliado a una A.R:T: dicha prestación deberá ser contratada con una entidad de seguro de retiro a elección del beneficiario. Prestación en dinero durante el periodo de incapacidad laboral temporaria: a partir de la primera manifestación invalidante y mientras dure el periodo de incapacidad laboral temporaria el damnificado percibirá una prestación de pago mensual, de cuantía igual al valor mensual del ingreso base. La prestación deberá ser abonada por el empleador durante los diez primeros días. Los días siguientes estarán a cargo de la Administradora de Riesgos de trabajo.,A.R.T: El pago deber efectuarse en la forma y en el plazo que establece la L.C.T. para el pago de las remuneraciones a los trabajadores. El responsable de esta prestación dineraria debe retener los aportes y efectuar las contribuciones correspondientes al sistema de seguridad social y abonar las asignaciones familiares. El trabajador temporariamente incapacitado no tiene derecho a percibir remuneraciones de parte de su empleador. 2- Prestaciones en dinero previstas para incapacidad permanente parcial provisoria: Mientras dure la situación de provisoriedad de la incapacidad permanente parcial el damnificado percibirá una prestación de pago mensual cuya cuantía será igual al setenta por ciento del valor mensual del ingreso base multiplicado por el porcentaje de incapacidad, además de las asignaciones familiares. 3- prestaciones en dinero previstas para el supuesto de incapacidad laboral permanente parcial definitiva. a- si el porcentaje de incapacidad que porta el damnificado es igual o inferior al vente por ciento la prestación no se computara en términos de renta periódica, sino que será de pago único consistente en una suma que equivale a cuarenta y tres veces el valor mensual del ingreso base multiplicado por el porcentaje de incapacidad y por un coeficiente que resultara de dividir el numero sesenta y cinco por la edad del damnificado a la fecha de la primera manifestación invalidante. 135
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria Esta suma tiene un tope, pues en ningún caso será superior a la cantidad que resulte de multiplicar cincuenta y cinco mil pesos por el porcentaje de incapacidad. b- cuando el porcentaje de incapacidad del damnificado sea superior al veinte por ciento e inferior al sesenta y seis por ciento, la renta periódica tendrá una cuantía equivalente al setenta por ciento del valor mensual del ingreso base multiplicado por el porcentaje de incapacidad. Esta prestación esta sujeta a las retenciones por aportes previsionales y del sistema nacional del seguro de salud. 1- prestaciones en dinero previstas para el supuesto de incapacidad permanente total. a. situación de provisionalidad: mientras dure la situación de provisionalidad de la incapacidad permanente total, el damnificado percibirá una prestación de pago mensual equivalente al setenta por ciento del ingreso base. Además las asignaciones familiares , no teniendo durante este periodo el damnificado derecho a las prestaciones del sistema previsional. La percepción de estas prestaciones es compatible con el desempeño de actividades remuneradas, pudiendo el Poder Ejecutivo reducir los aportes y contribuciones al Sistema de Seguridad Social en tal supuesto.. b. declaración del carácter definitivo de la incapacidad permanente total: el damnificado recibira las prestaciones que por retiro definitivo por invalidez establezca el régimen previsional al que estuviere afiliado,. Las condiciones que establezca la reglamentación, recibirá una suma complementaria a la correspondiente al régimen previsional. Su monto se determinara actuarialmente en función del capital integrado por la A.R.T. ese capital equivaldrá a cuarenta y tres veces el valor mensual del ingreso base, multiplicado por un coeficiente que resultara de dividir el numero sesenta y cinco por la edad del damnificado a la fecha de la primera manifestación invalidante y no podrá ser superior a cincuenta y cinco mil pesos. Gran invalidez: Si el damnificado es declarado gran invalido, percibirá adicionalmente a las prestaciones detalladas en el acapite anterior una prestación de pago mensual equivalente a tres veces el valor del AMPO definido por el art. 21 de la ley 24241. esta prestación se extingue con la muerte del damnificado. 2- muerte del damnificado: los derechos habientes accederán a la pensión por fallecimiento prevista en el régimen previsional al que estuviera afiliado el damnificado y a la prestación de pago mensual complementaria que corresponda por la declaración del carácter definitivo de la incapacidad laboral permanente total. i. prestaciones en especie: las A.R.T. otorgarán a los trabajadores que sufran algunas de las contingencias previstas en esta ley las siguientes prestaciones en especie. a- Asistencia medica y farmacéutica: b- prótesis y ortopedia; c- rehabilitación; drectificación profesional y e- servicio funerario. Si el damnificado se niega en forma injustificada a percibir las prestaciones en especie que aconsejan las comisiones medicas, la A.R.T: podrá suspender el pago de las prestaciones dinerarias. El periodo por el cual se otorgaran las prestaciones en especie a los damnificados se extiende hasta su curación completa o mientras subsistan los síntomas incapacitantes, de acuerdo a como lo determine la reglamentación. Beneficiarios: Aquellas personas a favor de las cuales la ley estipula deben acordarse las prestaciones dinerarias y en especie, cuando alguna de las contingencias previstas en ella causen un daño incapacitante de extensión parcial o total o la muerte, en el primero de los supuestos el beneficiario es el propio damnificado y en el segundo son beneficiarios la viuda, el viudo, la conviviente, el conviviente, los hijos solteros, las hijas solteras y las hijas viudas siempre que no gozaran de jubilación, pensión, retiro o prestación no contributiva, todos ellos hasta los 136
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria dieciocho años de edad. Esa limitación a la edad no rige si los derechohabientes se encuentran incapacitados para el trabajo a la fecha del fallecimiento del causante o incapacitados a la fecha en que cumplieran dieciocho años de edad. Para que el o la conviviente adquieran el carácter de beneficiario deben haber estado separados de hecho o legalmente, o haber sido solteros, viudos o divorciados y haber convivido públicamente en aparente matrimonio durante por lo menos cinco años inmediatamente anteriores al fallecimiento. Este plazo se reducirá a dos cuando exista descendencia reconocida por ambos convivientes.- el conviviente excluirá al cónyuge supersitite cuando este hubiera sido declarado culpable de la separación personal o del divorcio. En caso contrario y cuando el o la causante hubiera estado contribuyendo al pago de alimentos o estos hubieran sido demandados judicialmente, o el o la causante hubiera dado causa a la separación personal o al divorcio, la prestación se otorgara al cónyuge y al conviviente por partes iguales. Privilegios del crédito: Las prestaciones dinerarias gozan de las franquicias y privilegios de los créditos por alimentos. Son, además irrenunciables y no pueden ser cedidas ni enajenadas. Para el caso de insolvencia del acreedor se crea un fondo de garantía que debe satisfacer las prestaciones a que estaba obligado el insolvente. Prescripción liberatoria del deudor: Las acciones derivadas de esta ley prescriben a los dos años a contar de la fecha en que la prestación debió ser abonada o prestada y en todo caso a los dos años desde el cese de la relación laboral. Prescriben a los diez años a contar desde la fecha en que debió efectuarse el pago, las acciones de los entes gestores y de los de regulación y supervisión de la L.R.T: para reclamar el pago de sus acreencias. 1- procedimiento para la percepción de las prestaciones: poder percibir las prestaciones que prevé la L.R.T. debe cumplirse con el tramite que dispone el art. 43.
Responsabilidad del empleador: empleador asegurado y autoasegurado, eximentes de responsabilidad del empleador. Situación de pluriempleo: El empleador esta obligado a contratar un seguro en una Administradora de Riesgos de trabajo. En caso de omitir tal contratación, está obligado a otorgar al dependiente damnificado las mismas pretensiones que a este le hubieren correspondido de haber estado el empleador asegurado: El empleador podrá eximirse de afiliarse a una Aseguradora de riesgos de trabajo solicitando quedar incluido en el régimen de autoseguros que la propia ley establece y que requiere acreditar con la periodicidad que fije la reglamentación solvencia económico-financiera para afrontar las prestaciones y garantizar los servicios necesarios para las prestaciones de asistencia medica. Si el daño en salud del trabajador se produce por una conducta del empleado asumida con intención de causarlo, será responsable conforme las normas del ordenamiento civil, que incluyen la reparación integral del daño causado, sin perjuicio de las prestaciones previstas en la L.R.T. La Administradora de Riesgos de trabajo: 137
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria La gestión de las prestaciones y demás acciones previstas en la L.R.T. escara a cargo de entidades de derecho privado, previamente autorizadas por la S.R.T. y por la Superintendencia de Seguros de la Nación. Los entes de gestión se denominaran Aseguradoras de Riesgo de trabajo y deben reunir los requisitos de solvencia financiera, capacidad de gestión y demás recaudos previstos en esta ley y en la de Superintendencia de Seguros N° 20091 y sus reglamentaciones. Tiene como único objeto el otorgamiento de las prestaciones que establece la L.R:T: pudiendo contratar con los empleadores un seguro que comprenda las prestaciones que con los empleadores un seguro que comprenda las prestaciones que a estos le son exigibles en virtud del régimen de enfermedades inculpables. Pueden fijar libremente la prima y se les impone que organicen una gestión económica y financiera separada. Las A.R.T. disponer con carácter de servicio propio o contratado de la infraestructura necesaria para proveer adecuadamente a las prestaciones en especie previstas en la ley, pudiendo esos servicios ser contratados por intermedio de las obras sociales. No pueden las A.R.T. rechazar la afiliación de ningún empleador incluido en su ámbito de actuación. El incumplimiento de las obligaciones a su cargo será sancionado con una multa de veinte a dos mil AMPO si no resultare un delito mas severamente penado. Si el incumplimiento consiste en la omisión de las prestaciones de asistencia medica y farmacéuticas era reprimido con la pena prevista en el art. 106 C.P . es competente para entender en este delito la justicia federalLa Superintendencia de Riesgos de trabajo: Es una entidad autarquía en jurisdicción del Ministerio de trabajo y de Seguridad Social de la Nación y que tiene por funciones controlar el cumplimiento de las normas de higiene y seguridad en el trabajo; supervisar y fiscalizar el funcionamiento de las A.R.T.; imponer las sanciones previstas en esta ley; requerir la información necesaria para el cumplimiento de sus competencias,, mantener el Registro Nacional de Incapacidades Laborales en el cual se registraran los datos identificatorios del damnificado y su empresa, época del infortunio, prestaciones abonadas, incapacidades reclamadas y además elaborar los índices de siniestros; supervisar y fiscalizar a las empresas autoaseguradas y el cumplimiento de las normas de higiene y seguridad en el trabajo. Extinción del Contrato de trabajo
Estabilidad del empleo Estabilidad impropia, no se le garantiza al trabajador la perduración del vínculo jurídico, pero en caso de despido sin causa, el empleador debe pagar una indemnización.
Protección contra el despido arbitrario La protección consiste en la obligación de abonar una indemnización basada en el salario y la antigüedad del trabajador
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria Clasificación de extinción del contrato de trabajo -
Por el origen o naturaleza jurídica de la causa en la que se funda Por las indemnizaciones que genera cada una de las formas de extinción
Según el origen de la causa 1. Por voluntad del empleador Con justa Causa - no se pagan indemnizaciones Sin justa Causa - ind. por antiguedad - ind. Sustitutiva de preaviso - integración del mes de despido
2. Por causas ajenas a la voluntad de las partes Causas que afectan al empleador Económicas
Fuerza Mayor Falta o disminución de trabajo Quiebra o concurso
no imputable al empleador fehacientemente justificada, el trabajador tendrá el derecho a percibir una indemnización equivalente a la mitad de la prevista en el art. 245 - suspensión de pleno derecho por el término de 60 días - Una vez resulta la continuación de la empresa, el sindico decide que trabajadores seguirán: Los trabajadores que siguen - concluye el contrato anterior y nace uno nuevo - corresponde el pago de indemnización por antigüedad
Los trabajadores no elegidos tienen derecho 139
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria al pago de: - indominación por antigüedad - preaviso o indemnización sustitutiva Biológicas
Muerte
Indemnización artículo 247 LCT
Causas que afectan al trabajador Incapacidad absoluta
- si la incapacidad hubiera sido conocida o manifestada al momento de celebrar el contrato se tratará de un despido sin causa justificada que dará derecho a la indemnización correspondiente
Inhabilitación
- Si media culpa del trabajador, despido con justa causa - Si no hay culpa del trabajador, indemnización art 247
Jubilación
- El empleador podrá intimar al empleado a iniciar los tramites pertinentes
Muerte
- indemnización reducida art 248 LCT
3. Por voluntad del trabajador Despido Indirecto
- ind. por antigüedad - ind. Sustitutiva de preaviso - integración del mes de despido
Renuncia
SAC proporcional y vacaciones proporcionales
Abandono del trabajo
El empleador debe intimar al trabajador a reintegrarse a prestar tareas, bajo apercibimiento de considerarlo en abandono de trabajo
4. Por voluntad de ambas partes Mutuo acuerdo
- debe formalizarse por escritura pública - el trabajador debe encontrarse presente
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria Vencimiento del plazo
Contratos de plazo fijo y contrato eventual
Cumplimiento del objeto o finalización de obra
Según los efectos indemnizatorios 1. Indemnización Reducida
50% art 245 - vencimiento de plazo cierto en contratos de plazo fijo cuya duración exceda 1 año - despido por fuerza mayor o falta/disminución de trabajo 25% art 245 - Renuncia de la trabajadora al término de la licencia por maternidad
2. Indemnización Completa
3. Indemnizaciones Agravadas Despido por maternidad
- El empleador debe justificar justa causa - si fue decidido dentro de los siete meses y medio anteriores o posteriores a la fecha del parto, siempre que la trabajadora haya notificado fehacientemente su embarazo: - indemnización despido sin justa causa - indemnización especial: 1 año de remuneraciones o 13 salarios mensuales
Despido por matrimonio
- El empleador debe justificar justa causa - si fue decidido dentro de los 3 meses anteriores o seis posteriores al matrimonio: - indemnización despido sin justa causa 141
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria - indemnización especial: 1 año de remuneraciones o 13 salarios mensuales Despido durante la licencia por enfermedad
Si se despide al trabajador durante el goce de la licencia paga por enfermedad, corresponde: - indemnización despido sin justa causa - salarios correspondientes hasta el alta médica o vencimiento del plazo de licencia
Despido de representantes sindicales Despido discriminatorio
EXTINCION
DESPIDO-REGIMEN INDEMNIZATORIO
Estabilidad en el empleo: Estabilidad propia absoluta o relativa: cuando la norma aplicable prevé la imposibilidad jurídica de extinguir la relación sin causa, tiene vedada la posibilidad de despedir sin invocar una causa y esta obligado a reincorporar al trabajador (absoluta). O en caso de negarse debe pagar la indemnziacion (relativa). Estabilidad impropia: es la que se aplica en nuestra legislación, no se le garantiza al trabajador la perduración en el vínculo jurídico, pero en caso de despido sin causa el empleador debe pagar una indemnizacion. Intenta evitar el despido imponiendo una sanción indemnizatoria al empleador.
Proteccion contra el despido arbitrario: El 14 bis de la CN garantiza la protección contra el despido arbitrario, pero no obliga a la estabilidad propia. La protección consiste en la obligación de abonar una indemnización basada en el salario y antig. Del trabajador. Solo cuando exista una conducta adicional dolosa del empleador podría admitirse excepcionalmente una condena por dañó moral. Debe existir un acto ilícito adicional al despido, recayendo la prueba de dicha configuración en cabeza del y trabajador. Preaviso: (art. 231 a 239 LCT) Concepto: es una obligación y una garantía bilateral de las partes. Consiste en el deber de notificar la extinción del contrato de trabajo con la antelación dispuesta por la ley. Su finalidad es evitar los perjuicios que produce la ruptura intempestiva del contrato. Lo debe otorgar el empleador para que el trabajador busque otro trabajo y el trabajador –para que el empleador pueda cubrir la vacante con antelación suficiente. La falta de otorgamiento genera el derecho a percibir una indemnización sustitutiva medio mes en el periodo de prueba, un mes o dos meses de remuneración según la antigüedad del trabajador sea igual o mayor a 5 años.
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Plazos: no se requiere de una antigüedad mínima en el puesto para que el empleador tenga la obligación de preavisar. Durante el periodo de prueba es de 15 días. Este plazo se da solo cuando se encuentre vigente el periodo de prueba y no genéricamente durante los primeros 3 meses de la relación laboral, ya que si las partes prescindieran del periodo de prueba, o si el empleador renuncia o se entiende que ha renunciado, el preaviso es de 1 mes y no de 15 días. Cuando el trabajador tenga 5 años de antig., el empleador debe otorgar el preaviso con una anticipación de un mes, y si su antig. Es de mayor de 5 años, debe otorgarlo con una anticipación de un mes y si su antigüedad es mayor que cinco años, debe otorgarlo con una anticipación de dos meses. Si el trabajador presta servicios en una PYME y haya sido contratado durante la vigencia de la ley24467, el plazo de preaviso es siempre de un mes, sin tener en cuenta la antigüedad del trabajador. Forma: (233, 235 y 234 LCT). Circunstancias especiales: si el contrato esta suspendido por alguna causa que genera derecho a percibir remuneración, el preaviso no tiene efecto, salvo que haya sido otorgado para empezar a correr una vez finalizada la suspensión. Si la suspensión no genera derecho a percibir remuneración, el preaviso es valido, pero a partir de su notificación y hasta el fin del plazo el empleador tiene la obligación de pagar salarios. Si la suspensión del contrato fuese sobreviniente a la notificación del preaviso, el plazo se suspende hasta que cesen los motivos que la originaro; se computa lo corrido hasta entonces y se vuelve a computar cuando finaliza la suspensión sobreviniente. Efectos: (art. 237 LCT). Sin perjuicio de la comunicación del preaviso el contrato continua y ambas partes mantienen no solo los deberes de prestación sino también todos los derechos y obligaciones. Indemnización sustitutiva de preaviso: (art. 231 y 232 LCT). El monto de la indemnización debe reflejar el ingreso normal del trabajador y será equivalente a uno o dos meses- según la antigüedad del trabajador- de la remuneración bruta al momento del cese que el trabajador hubiese percibido durante el lapso del preaviso omitido. La base de calculo es la remuneración del trabajador se excluyen los rubros no remunerativos, como las asignaciones familiares y los beneficios sociales. Deben tomarse en cuenta los aumentos salariales dispuestos para el periodo en que debería haber corrido el preaviso, la parte proporcional del sueldo anual complementario, que es un salario de pago diferido. En cuanto a su naturaleza jurídica, la indemnización sustitutiva del preaviso no es remuneración, sino que tiene carácter indemnizatorio, no esta sujeto a descuentos por aportes jubilatorios, sindicales o de obras sociales. Integración del mes de despido: (art. 233 LCT). No procede cuando la extinción se produzca durante el periodo de prueba. Despido Concepto: es una de las formas de extinción del contrato de trabajo. Surge de la voluntad de alguna de las partes y puede fundarse en una justa causa o disponerse sin expresión de causa. Es un acto unilateral del empleador o del trabajador, que extingue el vinculo, recepticio y extintivo. En pcipio. es un acto informal. Pero en los casos de despido con preaviso y de despido con justa causa, es requisito ineludible la forma escrita. Comunicación y efectos: No resulta admisible su retractación, salvo por acuerdo de partes, manifestado por escrito. Obligación del trabajador de mantener el domicilio actualizado. Clasificación: 1) despido directo: es la extinción decidida unilateralmente por el empleador, puede consistir en un despido sin causa o con justa causa. Despido sin causa: el empleador no invoca ninguna causa para despedir o expresa una causa insuficiente. Genera el derecho del trabajador a percibir la indemnización por antigüedad, la indemnización sustitutiva de preaviso, integración del mes de despido y las que correspondan según cada caso particular. Despido con causa: el empleador extingue el contrato de trabajo por el incumplimiento grave de alguna de las obligaciones en que 143
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incurre el trabajador. El empleador debe expresar por escrito, en forma suficientemente clara , la causa que motivo su decisión rescisoria (art. 243 LCT), debe constituir una injuria que impida la prosecución del contrato. La carga de la prueba de la causa invocada recae en el empleador que, de demostrarla, no debe pagar indemnizaciones. 2) despido indirecto: el que decide dar por terminado el contrato es el trabajador ante un incumplimiento patronal que considera de suficiente gravedad e impide la consecución del vínculo laboral. Debe ser notificado por escrito, expresando en forma suficientemente clara los motivos que justifican su decisión. El trabajador tiene la carga de la prueba de la causa invocada. Art. 246 LCT. DESPIDO CON JUSTA CAUSA Expresión de la causa. Invariabilidad. A fin de salvaguardar el derecho de defensa en juicio de la contraparte, el legislador dispone que tanto en el despido con justa causa como en el indirecto se debe comunicar por escrito y en forma suficientemente clara los motivos en que se funda la ruptura del contrato. La comunicación del despido en forma escrita es indispensable para poder consignar fehacientemente la causa invocada. (art. 243 LCT). No es admisible en casi de demanda judicial, modificar la causa de despido consignada en la comunicación respectiva, invariabilidad de la causa. La prueba de la causa recae en quien invoca la existencia del hecho injurioso. Injuria: para que exista una justa causa debe producirse una inobservancia de las obligaciones de alguna de las partes de tal entidad que por su gravedad torne imposible la continuidad del vínculo. La injuria es un grave ilícito contractual que justifica la aplicación de la máxima sanción (despido). Art. 242 LCT. La valoración de la existencia de injuria la efectúa prudencialmente el juez. Pautas tenidas en cuenta por el juez. Art. 16 de la Ley 25561 y decretos 264 y 265/2002: se trata de una norma transitoria que duplica la indemnización que le corresponde al trabajador despedido en determinado periodo. Segundo párrafo del art. 16 de ley 25561: suspende los despidos sin causa por el plazo de 180 días y en caso de hacerlo se deberá abonar el doble de la indemnización que les correspondiese. Prorrogas (decretos 883/2002, 662/2003, 256/2003, 1351/2003 y 369/2004 (BO 2/4/2004) prorroga hasta el 30/06/04. REGIMEN INDEMNIZATORIO (art. 245 LCT) Se aplica a los casos de despido sin causa , despido con invocación de causa inverosímil, carente de sustento o manifiestamente falsa, despido indirecto con causa justificada. No se aplica al despido con causa justificada, despido por fuerza mayor o falta o disminución de trabajo no imputable al empleador, formas de extinción que no generan indemnización por despido: extinción por mutuo acuerdo, extinción en periodo de prueba registrado, contrato a plazo fijo por cumplimiento de plazo y eventual por realización de la tarea, industria de la construcción. Art. 4 de decreto 264/2002 (BO 11/2/2002): la duplicación abarca la indemnización por antigüedad, preaviso, indemnizaciones agravadas, vacaciones proporcionales. NO se duplican las multas del art. 8,9 y 10 de la Ley 24013 porque se deben por incumplimientos registrales, art. 2 ley 25323 y 9 de 25013 porque condena la conducta omisiva del empleador, tampoco el art. 132 bis de la LCT porque no surge de la extinción. Pauta general: es que la indemnización del art. 245 LCT es igual a un mes de remuneración por año de antigüedad o fracción mayor a tres meses con los alcances y aclaraciones que se especifican seguidamente. La indemnización esta exenta del pago del impuesto a las ganancias, salvo que la causa de extinción no amerite su cobro. Remuneración: se debe tomar la mejor remuneración mensual, normal y habitual percibida durante el ultimo año o tiempo de servicio si fuese menor. Están excluidas las asignaciones familiares, los beneficios sociales y todo rubro que no tenga naturaleza remuneratoria.
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Asociación Gremial: Se denomina asía a la entidad más representativa, a quien se le otorga personería gremial y que tiene por objeto esencial la defensa de los intereses profesionales(condiciones de vida y trabajo) de los trabajadores del grupo, clase o categoría a la que pertenecen. De la existencia de las mismas dependen las libertades sindicales, individuales y colectivas y en particular la existencia de garantías. Mediante la constitución tienen posibilidad de tener sus propios estatutos .
CONVENCIONES Y CONFLICTOS COLECTIVOS DEL TRABAJO
Convenciones colectivas de trabajo: Concepto:Es un acuerdo celebrado entre el representante colectivo de los trabajadores y el de los empleadores, constituido por deberes y derechos para las partes signatarias para los trabajadores y sus empleadores, que es aprobado por la autoridad de aplicación, con efecto erga omnes, para el ámbito establecido en dicho convenio. a-Intervención de entidades que representan la voluntad colectiva de los trabajadores y de los empresarios. En el caso de los trabajadores dicha representación es real. En cuanto a la representación empresarial puede ser efectivamente portadora de la voluntad colectiva de los empresarios, o bien ante la ausencia formal de dicha representación, esta es determinada por la autoridad de aplicación. b-dicho acuerdo que significa la primacía de la voluntad colectiva y tiene, al decir de conocidos autores iuslaboralistas, forma de acuerdo de voluntades o de contrato pero fuerza de ley. c-Requiere la aprobación mediante la homologación de la autoridad de aplicación, es decir existe el control estatal de legalidad y oportunidad. d-Debidamente registrado y publicado, los efectos del convenio colectivo se extienden mas allá de los firmantes, atento el carácter erga omnes, siendo aplicables a todos los trabajadores y empleadores comprendidos en el ámbito establecido en dicho acuerdo.
Clasificación de los convenios colectivos de trabajo:
El art. 10 de la ley 23551.
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria a-convenios verticales o de actividad: donde se engloba a la totalidad de los trabajadores de determinada actividad o industria, conforme al escalafón convencional. b-convenios horizontales: que comprenden a los trabajadores de un mismo oficio, arte o profesión, independientemente del establecimiento donde desarrollan su actividad laborativa. c-convenios de empresa: que se refieren a aquellos convenios celebrados entre un sindicato o entidad gremial y una empresa y a fin de que produzca efectos exclusivamente en el ámbito físico de su establecimiento sin que pueda trasladarse a otros de la misma actividad
AYUDA MEMORIA SOCIEDADES SOCIEDADES SOCIEDAD COMERCIAL: Habrá sociedad comercial cuando dos o más personas en forma organizada, conforme a uno de los tipos previstos por esta ley, se obliguen a realizar aportes para aplicarlos a la producción o intercambios de bienes o servicios participando de los beneficios y soportando las perdidas. ELEMENTOS GENERALES 1. 2. 3. 4. 5.
Consentimiento de los socios Capacidad para constituir sociedades Objeto del contrato (dar o hacer ) Causa del contrato Forma del contrato (solemnidades que establece la ley)
ELEMENTOS ESPECIFICOS 1. 2. 3. 4. 5. 6. 7.
Pluralidad de personas (2 o más) Organización Tipicidad ( 7 tipos legales) Aportes (dar o hacer siempre valuadas en dinero ) Fin societario ( producción o intercambio de bienes y servicios ) Participación en los beneficios y so portación de las perdidas Affectio societatis
Capital social En toda sociedad los socios tienen la obligación de aportar, ya sea en dinero o en especie. Los aportes de los socios pueden consistir en: 146
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria Prestaciones de dar Prestaciones de hacer APORTES EN USO Y GOCE Y APORTES EN PROPIEDAD Los aportes que consisten en prestaciones de dar se dividen en: APORTES EN USO Y GOCE: el socio conserva el bien que aporta, y solo le permite a la sociedad utilizar dicho bien. APORTES EN PROPIEDAD: el socio no solo transfiere la utilización del bien sino también la propiedad FORMALIDADES EXIGIDAS Cuando se aporta un bien a la sociedad, se deberá cumplir con los requisitos exigidos por la transferencia de dicho bien BIENES APORTABLES APORTE DE DERECHOS APORTE DE CREDITOS APORTE DE TITULOS APORTE DE BIENES GRAVADOS APORTE DE FONDOS DE COMERCIO. PRESTACIONES ACCESORIAS: SON AQUELLAS EFECTUADAS POR LOS SOCIOS QUE NO INTEGRAN EL CAPITAL SOCIAL NI IMPLICAN UN ACRECENTAMIENTO POR PARTE DEL APORTANTE DE SUS DERECHOS SOCIALES. . EL CAPITAL SOCIAL El Capital Social tiene 3 funciones: Función de Productividad (base patrimonial para emprender actividades) Función de Medición (medir o calcular la participación de c/u de los socios) Función de Garantía (para los terceros que contratan con la Sociedad)
Suscripción e integración La suscripción del capital social debe hacerse por el total en el mismo acto constitutivo, mientras que la integración, si se realiza a través de dinero en efectivo, no podrá ser 147
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria inferior al 25% de la suscripción, comprometiéndose el socio a cumplimentar el saldo en un plazo máximo de dos años
NACIMIENTO DE LA PERSONALIDAD JURIDICA La sociedad adquiere personalidad jurídica desde el momento en que se celebra el contrato constitutivo, y no desde su inscripción en el registro público de comercio. DESESTIMACION DE LA PERSONALIDAD JURIDICA ART 54 IN FINE contenido y alcanceFORMA DEL CONTRATO SOCIAL El art.4 de la ley 19950 “el contrato por el cual se constituya o modifique una sociedad, se otorgara por instrumento público o privado” Debe ser realizado por escrito puede otorgarse por instrumento publico o instr. Privado, en este caso las firmas de las partes deben ser autenticadas por un escribano público. EXCEPCION: las sociedades por acciones S.A, CPA siempre por instrumento público.
deben constituirse
CONTENIDO El art.11 enumera los requisitos que debe contener el contrato constitutivo: 1INDIVIDUALIZACION DE LOS SOCIOS: nombre, edad, estado civil, nacionalidad, profesión, domicilio, y número de documento. 2 DENOMINACION DE LA SOCIEDAD: se debe establecer el nombre de la sociedad, ya sea como razón social (gallo y cia) o denominación social (garras blancas s.r.l.) L a omisión de este requisito torna anulable el contrato constitutivo, ya que se trata de un requisito esencial. 3 DOMICILIO: debe estipularse el domicilio social, en materia de sociedades el domicilio es la ciudad, pueblo o jurisdicción donde se encuentra la sede social 4 OBJETO SOCIAL: es la categoría de actos que la sociedad se propone a cumplir para lograr su finalidad (producción y distribución de calzados) este objeto debe ser: LICITO, POSIBLE, PRECISO Y DETERMINADO 5 CAPITAL SOCIAL: en el contrato debe figurar el monto del capital social expresado en moneda argentina. Mencionando cuanto debe aporto cada socio.
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria 6 PLAZO DE DURACION: el contrato constitutivo debe fijar el plazo de duración de la sociedad, 7 ORGANIZACIÓN ADMINISTRATIVA: debe establecer cómo van a funcionar los órganos de la sociedad, y de qué forma se van a llevar a cabo las reuniones de los socios 8 REGLAS PARA DISTRIBUIR LAS UTILIDADES Y SOPORTAR PERDIDAS 9 DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS SOCIOS 10 FUNCIONAMIENTO Y LIQUIDACION: el contrato constitutivo debe indicar como será el funcionamiento de la sociedad, y además deberá contener las clausulas referidas a la disolución y liquidación de la sociedad. Los primeros 7 requisitos no deben faltar nunca ya que de lo contrario ocasiona la posibilidad de declarar nulo el contrato constitutivo, es decir que lo torna anulable. Los tres restantes pueden faltar, sin que ello produzca la nulidad del contrato. Si el contrato no dice nada sobre estos temas la ley tiene prevista la forma de llenar ese vacío.
IRREGULARIDAD SOCIETARIA La ley 19.550 a través de los artículos 21 a 26, regula las sociedades no constituidas regularmente. Quedan comprendidas dentro este régimen las sociedades de hecho con objeto comercial, y las sociedades irregulares. SOCIEDAD IRREGULAR: es aquella que si bien cuenta con un contrato escrito y la adopción de un tipo social previsto en la ley 19550 no fue debidamente inscripta en el registro público de comercio. Para que les sean aplicables los artículos referidos deberá ser comercial, algunos autores nos dicen que debemos fijarnos en el objeto social que figura en el contrato, en cambio otros sostiene que debemos fijarnos en el tipo social adoptado en el contrato. SOCIEDAD DE HECHO: es aquella que no cuenta con contrato escrito, o que fue constituida con cláusulas muy básicas. No está adaptada a ningún tipo social, ni inscripta en el RPC. Son generalmente acuerdos verbales en constituir una sociedad. . Régimen externo de la sociedad Responsabilidad de los socios Los socios y quienes contratan en nombre de la Soc quedan obligados solidaria// por las operaciones sociales. La responsabilidad es solidaria e ilimitada y no subsidiaria, por lo
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria que el socio queda en la misma posición que la Soc, y el tercero puede actuar contra ésta y contra todos o cualquiera de los socios. Invocación e inoponibilidad del contrato La Soc no constituida regular// no puede invocar respecto de cualquier tercero los derechos o defensas nacidas del contrato social, aunque podrá ejercer los derechos emergentes de los contratos celebrados. Representación de la Sociedad En las relaciones con terceros, cualquiera de los socios representa a la Soc, sin necesidad de poder o autorización expresa. Acreedores sociales y particulares Las relaciones entre/ los acreedores sociales y los acreedores particulares de los socios, inclusive en el caso de quiebra, se juzgaran como si se tratara de una Soc regular, excepto respecto de los Bs cuyo dominio requiere registración. LIQUIDACIÓN: Es el proceso por el cual debe transitar una sociedad luego de haber caído en el estado de disolución, y mediante el cual los liquidadores deberán revisar los activos y cancelar los pasivos para, posteriormente y en caso de saldo positivo, reembolsar el capital aportado por los socios y distribuir entre éstos el remanente. (Última etapa en la vida de una Sociedad)
Regularización de la sociedad La regularización se produce por la adopción de uno de los tipos previstos en la Ley, y puede llevarse por vía de acción de uno o todos los socios o por vía de excepción, ante la voluntad disolutoria manifestada por uno de los integrantes. Rendición de cuentas El principio general mediante el cual los administradores informan sobre su gestión y los resultados obtenidos resulta inaplicable a estas Soc, atento a la imposibilidad de llevar una contabilidad regular y legal, habida cuenta de la imposibilidad de rubricar sus libros de comercio. Prueba de las sociedades La existencia de la Soc puede acreditarse por cualquier medio de prueba. TRANSFORMACION Hay transformación cuando una sociedad adopta otro de los tipos previstos. Requisitos exigidos por el art.77: 1. DECISION MAYORITARIA 2. BALANCE ESPECIAL 150
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria 3. INSTRUMENTACION 4. PUBLICACION 5. INSCRIPCION DERECHO DE RECESO: Es el derecho que poseen los socios a retirarse de la sociedad. En aquellos casos en que no se exija unanimidad para transformar la sociedad, los socios que hayan votado en contra y los ausentes tienen derecho de receso. RESCISIÓN: La transformación de la sociedad puede ser dejada sin efecto por los socios mientras no haya sido inscripta en el RPC. Para ello se necesitan las mismas mayorías exigidas para el acuerdo de transformación. En caso de haber publicado la transformación, se deberá publicar un nuevo edicto al solo efecto de anunciar la rescisión.
CADUCIDAD El acuerdo de transformación caduca luego de 3 meses de no haber inscripto en el RPC. En caso que se hubiese publicado el acuerdo de transformación se realizara otro al solo efecto de anunciar la caducidad de la transformación. PRORROGA Una de las causales de disolución es en vencimiento del término por el cual se constituyo, esta causal puede ser evitada por loa socios antes del vencimiento del plazo de duración de la sociedad, a través de la prórroga del contrato social. RECONDUCCION Hay veces que los socios sin darse cuenta dejan vencer el plazo de duración de la sociedad sin intenciones de disolver la sociedad. S.R.L Concepto: “aquella sociedad de carácter mixto cuyo capital se divide en cuotas, y en la que los socios limitan su responsabilidad a la integración de las cuotas que suscriban o adquieran” Aspectos fundamentales: es de carácter mixto porque la personalidad de los socios no es esencial al momento de su constitución (como en las SC), pero tampoco es indiferente (como en las SA). 1) Su capital se divide en cuotas 2) Los socios limitan su responsabilidad a la integración de las cuotas que suscriben o adquieren. 3) El número de socios es limitado 50 personas. 151
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria 4) La administración y representación de la sociedad está a cargo de la gerencia, que puede ser unipersonal o plural, puede estar integrada por socios o terceros. REQUISITOS DE CONSTITUCION: 1. INSTRUMENTO CONSTITUTIVO: las SRL pueden constituirse o modificarse por instrumento privado o público. 2. INTEGRACION DE APORTES: los aportes en dinero deben integrarse en un 25% (mínimo) al momento de constituirse la sociedad luego completarse el resto en un plazo de 2 años. Su cumplimiento se acreditara al momento de inscribirse en el RPC, con el comprobante de su depósito en el banco oficial, los aportes ene especie deben ser realizados en su totalidad al momento de su constitución. 3. DENOMINACION SOCIAL: solo puede actuar bajo denominación social, la cual puede consistir en un nombre de fantasía o puede incluir el nombre de uno de sus socios o más, la denominación social siempre debe incluir “sociedad de responsabilidad limitada” o su abreviatura “soc. de resp. limit.” o la sigla “SRL”. 4. RESPONSABILIDAD DE LOS SOCIOS: Los socios limitan su responsabilidad a la cuota que suscribieron o adquirieron EXCEPCION: Existen 2 casos en que los socios responderán solidaria e ilimitadamente: A) por los aportes en dinero que falten. B) por la sobrevaluación de los aportes en especie. CUOTAS SOCIALES En las SRL, el capital social se divide en cuotas. Todas las cuotas deberán tener igual valor ($10 o sus múltiplos) y cada una dará derecho a un voto.Ej.: en una SRL con capital de $200.000, los socios podrán optar por dividir 20000 cuotas de $ 10 o 2000 cuotas de $100 o 200 cuotas de $1000. Por lo tanto el grado de participación y cantidad de voto dependerá de la cantidad de cuotas que posea. REGIMEN DE TRANSFERENCIA DE LAS CUOTAS SOCIALES Las cuotas sociales son libremente transferibles, salvo disposición en contraria del contrato. La transferencia debe realizarse por escrito ya sea en instrumento público o privado En el contrato constitutivo los socios pueden establecer clausulas limitativas estas son: a) Cláusula de DERECHO DE TANTEO: es aquella cláusula que exige la
conformidad mayoritaria o unánime de los socios para aceptar la transferencia. 152
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria b) Cláusula de DERECHO DE PREFERENCIA: es aquella cláusula que
confiere un derecho de preferencia para adquirir esas cuotas a los socios o a la misma sociedad por sobre un tercero. TRANSFERENCIA EN CASO DE MUERTE En el contrato social los socios pueden pactar en caso de muerte de uno de ellos, la sociedad continúe con sus herederos. La incorporación del heredero se hará efectiva cuando acredite su condición de tal. Y hasta el momento actuara en su representación el administrador de la sucesión. SOCIEDAD ANONIMA Concepto: aquella sociedad en la que el capital se representa por acciones y los socios limitan su responsabilidad a la integración de las acciones suscriptas. En las sociedades anónimas, la división del capital en acciones es un requisito esencial tipificante. ASPECTOS FUNDAMENTALES:
El capital social está representado por acciones. Los socios limitan su responsabilidad a la integración de las acciones suscriptas. Las acciones están representadas en títulos libremente negociables. Sus órganos están claramente establecidos en la ley 19950: El órgano de gobierno es la asamblea de accionistas La administración corresponde al directorio La representaciónestá en manos del presidente del directorio La fiscalización está a cargo de la sindicatura o consejo de vigilancia
CLASIFICACION DE SOCIEDADES ANONIMAS a) Sociedades anónimascerradas b) Sociedades anónimasabiertas Constitución Por acto único: Por suscripción publica o escalonada REQUISITOS FORMALIDADES Las acciones están representadas en títulos. Esto títulos deben cumplir con las formalidades que establezca el estatuto social. Siempre deben contener las siguientes menciones: 1. Denominación de la sociedad, domicilio, fecha, lugar de constitución, duración y datos de la inscripción. 2. Capital social 3. Número , valor nominal del título, clases de acciones que representa y derechos que otorga 153
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria CLASIFICACION: pueden ser clasificadas de 2 formas: Teniendo en cuenta los derechos que confieren: 1. Acciones privilegiadas o de voto plural 2. Acciones preferidas 3. Acciones ordinarias Teniendo en cuenta la forma de transmitirse se clasifican en: 1. Acciones al portador 2. Acciones nominativas endosables 3. Acciones nominativas no endosables 4. Acciones escriturales NOMINATIVIDAD OBLIGATORIA – LALEY 24.587 dictada en 1995, establece que las acciones debenser nominativas no endosables. Dicha ley impuso un régimen para que las acciones al portador o nominativas endosables puedan ser convertidas en nominativas no endosables. Las acciones escriturales siguen estando permitidas.
UNIONES TRANSITORIAS DE EMPRESAS CONCEPTO: es un acuerdo a través del cual las sociedades o empresas intervinientes en él(miembros) se agrupan a fin de desarrollar o ejecutar una obra, servicio o suministro concreto, en forma conjunta y coordinada. Ej.: gallocleto SA (Soc. dedicada a la demolición de edificios) edificar SA (Soc. dedicada a la construcción) luz mala SA (Soc. encargada de la energía eléctrica) celebran un contrato, a través del cual se agrupan y forman una UTE, con la finalidad de presentarse a una licitación para construir una escuela. CARACTERISTICAS Unicidad de objetos Pueden tener fines de lucro Ámbito de actuación externo: Sujetos legitimados No son sujetos de derecho Vinculadas a un contrato Individualidad de sus miembros FORMA DEL CONTRATO El contrato de UTE se otorga o modifica por instrumento público o privado. Además debe inscribirse en el RPC aplicándose para ello lo dispuesto en los art 4 y 5 de la ley 19.550. CONTENIDO 154
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria 1. El objeto de la unión, con determinación concreta de las actividades y los medios para alcanzarlas. 2. La duración de la unión, que será igual a la que demande la realización de objeto ya sea obra o servicio o suministro. 3. La denominación de la unión que será la de algunos o todos los miembros seguidos por la expresión UNION TRANSITORIA DE EMPRESAS. 4. Los datos de cada empresa(nombre, domicilio, datos de su inscripción, resolución societaria que aprobó la formación de la unión transitoria. 5. La constitución de un domicilio especial. 6. Las obligaciones asumidas por los miembros, las contribuciones debidas al fondo común, y el modo de financiar las actividades comunes. 7. El nombre y domicilio del representante de la unión. 8. La proporción o método para determinar la participación de las empresas en la distribución de resultados, o en su caso de ingresos o gastos de la unión. 9. Los supuestos de separación y exclusión de los miembros y las causales de disolución. 10. Las condiciones de admisión. 11. Las sanciones por incumplimiento de obligaciones. 12. Las normas para la confección de estados de situación. EL REPRESENTANTE PUEDE SER UNA PERSONA FISICA O JURIDICA Y DEBE SER INSCRIPTA EN EL RPC. NADA IMPIDE QUE SE PUEDA NOMBRAR VARIOS REPRESENTANTES
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AYUDA MEMORIA CONCURSOS Y QUIEBRAS 1-EL CONCURSO PREVENTIVO Es un proceso tendiente a lograr un acuerdo entre el deudor y los acreedores para superar el estado de cesación de pagos, permitiendo al deudor continuar con sus actividades, y evitando la liquidación de su activo, es decir, la quiebra. a-Recaudos de apertura REQUISITOS. Sustanciales y formales.Para solicitar su concurso preventivo, el deudor deberá cumplir con ciertos requisitos. REQUISITOS SUSTANCIALES: Personas físicas: Personas jurídicas: Incapaces e inhabilitados Patrimonio de una persona fallecida REQUISITOS FORMALES-ART 11 Plazo de gracia: si al deudor le faltó cumplir con alguno de los requisitos, el juez puede concederle un plazo de 10 días para que lo cumpla Oportunidad para solicitar el concurso preventivo.E1 deudor podrá solicitar su concurso preventivo mientras no se le haya declarado a quiebra . APERTURA DEL CONCURSO PREVENTIVO Resolución judicial.Una vez presentado el pedido, el juez tendrá 5 días para resolver el rechazo o la apertura del concurso preventivo. ¿EN QUÉ CASOS EL JUEZ DEBERÁ RECHAZAR EL PEDIDO DE CONCURSO PREVENTIVO? 156
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria 1. si el deudor no es un sujeto concursable (art. 5 LCQ); 2. si no cumplió con los requisitos formales del pedido (art. 11 LCQ); 3. si se encuentra inhibido para pedir su concurso preventivo (art 31 y 59 LCQ); 4. por falta de competencia del juez (art. 3 LCQ). Esta enumeración es taxativa La resolución que rechaza el pedido de concurso es apelable (sólo por e! deudor). No existiendo motivos para rechazar el pedido, el juez ordenará la apertura del concurso preventivo a través de una resolución que deberá contener (art. 14 LCQ): b-E F E C T O S DE LA APERTURA DEL CONCURSO PREVENTIVO. Introducción..Efectos con relación al concursado -y socio con responsabilidad ilimitada-. 1°) EL CONCURSADO CONTINÚA EN POSESIÓN DE SUS BIENES PERO LIMITADO EN LAS FACULTADESDE ADMINISTRACIÓN Y DISPOSICIÓN ("desapoderamiento atenuado") Actos permitidos bajo la vigilancia del síndico -art. 15 LCQ: actos conservatorios(ej: inscribir un inmueble; interrumpir una prescripción; etc.) y actos de administración ordinaria (ej: ventas que hace el concursado de cosas que pertenecen a su giro comercial; percepción y pago de rentas; etc.). Actos sujetos a autorización judicial -art. 16 in fine LCQ-: son en general todos aquellos actos que sin estar prohibidos exceden la administración ordinaria del giro comercial del concursado Actos prohibidos-art. 16 LCQ-: no podrá realizar actos a título gratuito, ni alterar la situación de los acreedores anteriores a la presentación del concurso(ej: no podrá pagarle a un acreedor y a los otros no -porque violaría el principio de igualdad-). 2-Viajes al exterior no pueden viajar al exterior sin previa comunicación al juez del concurso, haciendo saber el plazo de la ausencia, el que no podrá ser superior a CUARENTA (40) días corridos. En caso de ausencia por plazos mayores, deberá requerir autorización judicial. SANCIONES: la ley establece diferentes tipos de sanciones -art. 17 LCQ-: a) Ineficacia del acto (el acto será válido sólo entre las partes e inoponible a los acreedores). b) Separación de la administración: además de la sanción anterior, el juez podrá ordenar que se separe al concursado de la administración de sus bienes designando un reemplazante, por las siguientes causas: .Limitación de la administración: Efectos con relación a los acreedores del concursado.Acreedores comprendidos: quedan sometidos al proceso concursal los acreedores de causa o título anterior a la presentación en concurso. Iº) SUSPENSIÓN'DE INTERESES-art 19 LCQ: desde la presentación en concurso se suspenden los intereses de los créditos de causa o título anterior a la presentación: c-ETAPAS PERIODO INFORMATIVO DEL CONCURSO PREVENTIVO 157
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria INTRODUCCION. d-PROCESO DE VERIFICACION DE CREDITOS. Concepto y caracteres. Se llama 'proceso de verificación de créditos a la etapa del concurso preventivo que tiene la finalidad de comprobar la existencia, el monto y el privilegio –quirografario o privilegiado- de los créditos. EN EL PROCESO DE VERIFICACIÓN DE CRÉDITOS' HAY 4 MOMENTOS FUNDAMENTALES: 1) Verificación de créditos 2) Observación de los créditos 3) Informe individual del síndico 4) Resolución judicial sobre los créditos Verificación de créditos (art. 32 LCQ).PLAZO PARA VERIFICAR EL CRÉDITO: el acreedor podrá presentar su pedido de verificación de crédito desde la publicación del primer edicto. La fecha límite es impuesta por el juez en la resolución de apertura del concurso(comprendida entre los 15 y los 20 días contados desde el día estimativo de finalización de la publicación de edictos). CONTENIDO: el escrito de 'pedido de verificación de crédito' deberá especificar la causa, el monto y el privilegio del crédito. FORMALIDADES: el pedido de verificación de crédito deberá cumplir con las siguientes formalidades: - hacerse por escrito y en duplicado; -adjuntarse los títulos EFECTOS: el pedido de verificación produce los mismos efectos que la demanda judicial, es decir, interrumpe la prescripción e impide la caducidad del derecho y de la instancia. Además otorga la posibilidad de participar plenamente del concurs-o. Dice Rouillon: "solicitar la verificación es, técnicamente, una carga procesal". ARANCEL: por cada solicitud de verificación que presente, el acreedor deberá pagar al síndico un arancel de $ 50 que se agregará a su crédito.Quedaran excluidos del pago del arancel los acreedores de créditos laborales o inferiores a $ 1000. INTERVENCIÓN DEL SÍNDICO – Ahora bien, a partir del proceso de verificación de créditos el síndico será el encargado de agregar a los legajos ya creados la solicitud de verificación y la documentación aportada por los acreedores reconocidos por el concursado, como así también de crear los legajos correspondientes a l o s acreedores no denunciados que soliciten la verificación de sus créditos. VERIFICACIÓN TARDÍA -art 56 LCQ-:si algún acreedor no se presentó a solicitar la verificación en el plazo establecido en la resolución de apertura, podrá hacerlo luego, por alguna-de estas 2 vías: - si el concurso no hubiera concluido: a través del incidente de verificación tardía; 158
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria - si el concurso hubiera concluido: por la acción individual que corresponda. En ambos casos, el acreedor deberá presentarse dentro de los 2 años de la presentación en concurso, ya que vencido ese plazo las acciones prescriben (incluso podría prescribir antes si la acción individual tuviera un plazo de prescripción menor). Observación de los créditos (art. 34 LCQ).Vencido el plazo para solicitar la verificación, el concursado y los acreedores que se hayan presentado a verificar, tendrán 10 días para revisar el legajo de cada acreedor e impugnar u observar las solicitudes presentadas. FORMALIDADES: la impugnación u observación de los créditos deberá cumplir con las siguientes formalidades: - presentarse en el domicilio del síndico; - hacerse por escrito y con 2 copias Informe individual del síndico (art. 35 LCQ).Vencido el plazo para formular las observaciones, el sindico tendrá 20 días para presentar en el juzgado un informe en el que deberá dar su opinión fundada aconsejando la procedencia o improcedencia de la verificación de cada uno de los créditos y privilegios reclamados. . Resolución judicial sobre los créditos (art. 36, 37 y 38 LCQ).Dentro de los 10 días de presentado el 'informe individual' por el síndico, el juez deberá dictar una resolución expresando la verificación, no verificación, admisibilidad o inadmisibilidad de cada uno de los créditos y privilegios reclamados. a) si el crédito no fue impugnado u observado, podrá ser declarado 'verificado' o'no verificado' por el juez, -según lo estime o no procedente. b) si el crédito fue impugnado u observado, podrá ser declarado 'admisible' o 'inadmisible' por el juez, según lo estime o no procedente. EFECTOS DE LA RESOLUCIÓN:. La resolución que declara verificado el crédito y, en su caso, el privilegio, produce los efectos de la cosa juzgada, salvo dolo. INCIDENTE DE REVISIÓN: como vimos anteriormente, en algunos casos el interesado puede solicitar al juez que revise la resolución (créditos admisibles, créditos inadmisibles, créditos no verificados). El incidente de revisión deberá iniciarse dentro de los 20 días siguientes a la fecha de la resolución judicial sobre el crédito; vencido ese plazo sin haber sido cuestionada, la resolución quedará firme, produciendo los efectos de la cosa juzgada-salvo dolo-. Cualquiera sea el resultado del incidente, la resolución que le pone fin es apelable por los interesados dentro de los 5 días de notificada. Este recurso se concede en relación y con efecto suspensivo (art. 285 LCQ). INFORME GENERAL DEL SINDICO. Concepto, oportunidad y contenido (art. 39 L C Q ) . 159
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria A los 30 días de haber presentado el 'informe individual', el síndico deberá presentar el 'informe general'.. Observaciones al informe (art. 40 LCQ).Dentro de los 10 días de presentado el informe, el concursado y los acreedores que hayan solicitado verificación, podrán presentar observaciones al .informé. El juez no deberá dictar ninguna resolución al respecto. Las observaciones sólo sirven para aportar más información al concurso para que los acreedores puedan decidir mejor sobre las propuestas de acuerdo que les presentará el concursado. e-ACUERDO PREVENTIVO Al ser la finalidad del C.P. lograr un acuerdo entre el concursado y sus acreedores – acuerdo preventivo- el concursado deberá presentar a sus acreedores -verificados y declarados admisibles- una propuesta de cómo piensa pagarles y obtener dentro de un plazo determinado –periodo de exclusividad- las conformidades necesarias para la aprobación del acuerdo. CATEGORIZACION DE ACREEDORES La nueva ley permite al concursado agrupar a sus acreedores en categorías. La clasificación se realiza a los efectos de ofrecerle a cada categoría de acreedores una propuesta de acuerdo preventivo diferente, de acuerdo a las posibilidades y necesidades que presenten. Resolución judicial sobre la categorización de acreedores (art. 42 LCQ).la categorización es efectuada por el concursado, luego analizada por el síndico (informe general), y finalmente aprobada -o no- por el juez (resolución judicial sobre la categorización). La resolución del juez es irrecurrible. ¿Qué debe tener en cuenta el juez para aprobar las categorías y los acreedores comprendidos en ellas? El juez deberá evaluar la razonabilidad del criterio utilizado para categorizar, y asegurarse que el concursado no haya realizado la clasificación de manera tal de incluir a los acreedores problemáticos en categorías donde sus votos fueran minoría y no tuvieran influencia -"manipulación de clases" PERIODO DE EXCLUSIVIDAD (art. 43 LCQ). Concepto.Se denomina así al plazo que tiene el concursado para formular las propuestas de acuerdo preventivo por categorías a sus acreedores, cuyo objetivo es obtener las conformidades necesarias para lograr el acuerdo preventivo. Duración.La duración de este período es de 90 días hábiles, pero el juez puede ampliarlo por 30 días más (hasta 120 días como máximo), en virtud del número de acreedores o categorías. Propuestas de acuerdo preventivo.-ART 43 , la enumeración que realiza el art. 43 LCQ no es taxativa. REGLAS: 1) El concursado podrá presentar: 160
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria a) la misma propuesta para todas 'las categorías de acreedores (ej: ofrezco pagar a todos mis acreedores con una quita del 30 %); b) una propuesta diferente a cada categoría de acreedores (ej: ofrezco pagar a mis acreedores quirografarios el total de sus créditos en 120 días -espera-; ya mis acreedores privilegiados mediante la entrega de lo§ bienes sobre los que recaen sus privilegios). Incluso podría ofrecer propuestas diferentes dentro de cada categoría (ej: ofrezco pagar a mis acreedores quirografarios con una quita del 30 %, o el total de sus créditos en 120 días) permitiendo que cada acreedor escoja la que más lo beneficie. 2) El concursado deberá presentar al menos una propuesta a los acreedores quirografarios; en cambio, con respecto a los acreedores privilegiados no pesa dicha obligación. La presentación de propuestas a los acreedores privilegiados es facultativa"(art. 44 LCQ). ¿Por qué? Porque los acreedores privilegiados gozan de otros medios para obtener su pago (ej: ac. privilegiados hipotecarios y prendarios pueden continuar con sus ejecuciones; ac. privilegiados laborales pueden solicitar el 'pronto pago'). Renuncias a los privilegios: los acreedores privilegiados podrán renunciar a todo o parte de su privilegio y quedar obligatoriamente comprendidos en alguna categoría de acreedores quirografarios por el monto del crédito a cuyo privilegio hubieran renunciado. PRESENTACIÓN DE LA PROPUESTA:, está obligado a presentar la (s) propuesta (s) en el expediente, como mínimo 20 días antes del vencimiento de dicho período. Si no lo hiciere será declarado en quiebra excepto que se den las condiciones para el salvataje esto se verá luego¿HASTA QUÉ MOMENTO EL CONCURSADO PUEDE MODIFICAR LA PROPUESTA? Hasta el momento de celebrarse la 'audiencia informativa'. . AUDIENCIA INFORMATIVA (art. 45 -ultimo párrafo- LCQ): 5 días antes del vencimiento del período de exclusividad se celebra la 'audiencia informativa' ante el juez, el secretario del juzgado, el comité provisorio de acreedores, el concursado y los acreedores. En esta audiencia los asistentes podrán preguntarle al concursado sobre las propuestas y negociaciones realizadas hasta el momento. ' -. MAYORÍAS EXIGIDAS: para lograr el acuerdo con los acreedores quirografarios la ley exige una doble mayoría: de acreedores y de capital. Es decir, dentro de todas y cada una de las categorías, la propuesta debe ser aprobada por la mayoría absoluta de los acreedores que a la vez representen las 2/3 partes del capital computable. QUEDAN EXCLUIDOS DEL CÓMPUTO: el cónyuge y los parientes del deudor dentro del 4m grado de consanguinidad, 2do grado de afinidad o adoptivos, y sus cesionarios dentro del año anterior a la presentación (para evitar fraudes). 161
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria Tratándose de sociedades, no se computan los socios ni los administradores; tampoco los acreedores de la sociedad que sean cónyuges, parientes -dentro del 4'° grado de consanguinidad, 2° grado de afinidad o adoptivos- o cesionarios de los socios o administradores. La prohibición no se aplica a los acreedores que sean accionistas de la concursada, salvo que se trate de controlantes de la misma. Mayorías para la obtención del acuerdo para acreedores privilegiados (art. 47 LCQ).E1 concursado podrá presentar a los acreedores privilegiados -o a alguna categoría de éstos- propuestas de acuerdo preventivo. Para lograr el acuerdo con los acreedores privilegiados el concursado deberá obtener: la conformidad de la mayoría absoluta de acreedores que a la vez representen las 2/3 partes del capital computable, y la unanimidad de los acreedores privilegiados con privilegio especial los que alcance la propuesta. ¿Qué pasa si el concursado obtiene las conformidades de los acreedores quirografarios pero no las conformidades de los privilegiados? ¿Se declara la quiebra? No, el acuerdo con los acreedores privilegiados no es obligatorio para el concursado. Excepción: únicamente será declarado en quiebra si el concursado hubiese en el expediente que condicionaba la propuesta a acreedores quirografarios a la aprobación de las propuestas formuladas a acreedores privilegiados (art. 47 LCQ). SALVATAJE DE EMPRESA (art. 48 LCQ). Concepto. Es un procedimiento que tiene lugar cuando la concursada no llega a un acuerdo con sus acreedores. Consiste en darle la posibilidad a otros (acreedores de la concursada y terceros interesados) de presentar propuestas de acuerdo a los acreedores. En caso de aceptarse alguna propuesta, el tercero que la formuló adquiere las acciones o cuotas sociales de la empresa, salvándola de la quiebra. En caso de fracasar el salvataje se decreta la quiebra indirecta. .Sujetos. Unicamente procederá el 'salvataje de empresa', cuando la concursada fuera: a) una sociedad de responsabilidad limitada (S.R.L.); o ,¡ b) una sociedad por acciones; o . c) una sociedad cooperativa; o d) una sociedad en que el Estado nacional, provincial o municipal sea parte. Además de las personas físicas quedan excluidas del salvataje de empresa: - los pequeños concursos (art. 289 LCQ); - las asociaciones civiles; - las personas reguladas por las leyes 20.091 (compañías de seguros), 20.321 (asociaciones mutuales), 24.241 (AFJP); - las personas excluidas por leyes especiales (ej: ART, entidades financieras, etc). Quiénes pueden formular propuestas de acuerdo preventivo.162
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria Los acreedores de la concursada, los terceros interesados e, inclusive, la concursada.
ACUERDO PREVENTIVO EXTRAJUDICIAL Concepto.El acuerdo preventivo extrajudicial (A.P.E.) es un contrato por el cual el deudor ofrece a sus acreedores diferentes propuestas (quita; espera; entrega de bienes; emisión de obligaciones negociables; etc.) para superar el estado de cesación de pagos olas dificultades económicas o financieras de carácter general, evitando la apertura de un proceso concursal. El aspecto fundamental de este acuerdo es que puede someterse a homologación judicial logrando los mismos efectos que el acuerdo obtenido en un concurso preventivo. Presupuesto objetivo.Para que proceda el acuerdo debe presentarse alguna de estas 2 situaciones: 1) que el deudor se encuentre en estado de cesación de pagos; o 2) que el deudor se encuentre con dificultades económicas o financieras de carácter general (art. 69 LCQ). ¿Qué debe entenderse por "dificultades económicas o financieras de carácter general"! La doctrina mayoritaria (Rivera, Rouillori, entre otros) considera que ser refiere a una etapa previa a la insolvencia, es decir a un estado de pre insolvencia. Presupuesto subjetivo.Se encuentran legitimados para realizar el acuerdo todos aquéllos que pueden solicitar la apertura de su concurso preventivo. El deudor puede realizar el acuerdo con todos o sólo con algunos acreedores. Forma.Puede llevarse a cabo por instrumento público o por instrumento privadoContenido del acuerdo.Las partes pueden incluir en el acuerdo el contenido que consideren conveniente a sus intereses. Ventajas con respecto al concurso preventivo.1) menor formalismo; 2) rapidez; 3) más económico.; 4) discrecionalidad. Homologación judicial delA.P.E.Luego de llevar a cabo el acuerdo, el deudor podrá presentarlo ante el juez competente para su homologación. HOMOLOGACIÓN: una vez cumplidos los requisitos legales -y siempre que no se hiciera lugar a una oposición- el juez deberá homologar el acuerdo. EFECTOS DEL ACUERDO HOMOLOGADO: el acuerdo homologado es oponible a todos os acreedores quirografarios del deudor de causa o título anterior a la presentación, aunque no hayan prestado su conformidad para el acuerdo. De esta manera, se le otorga al acuerdo homologado los mismos efectos que al acuerdo preventivo obtenido en un concurso.
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria QUE PASA CON EL ACUERDO SI NO SE HOMOLOGA: la no homologación del acuerdo no provoca la quiebra del deudor. Además, aunque el acuerdo no fuera homologado, tanto el deudor como todos los acreedores que lo firmaron deberán cumplirlo salvo que expresamente se haya establecido que la obligatoriedad quedaba sujeta a la homologación del acuerdo. f-H O M O L O G A C I O N DEL ACUERDO PREVENTIVO. Cuándo el j u e z debe homologar el acuerdo (art. 52 LCQ).E1 juez deberá homologar el acuerdo cuando: 1) no se presentaran impugnaciones al acuerdo dentro de los 5 días siguientes a la resolución judicial sobre la existencia del acuerdo; o 2) resuelva que las impugnaciones presentadas son improcedentes. g-E f e c t o s del a c u e r d o h o m o l o g a d o . Los efectos que produce la homologación del acuerdo son: a) Novación (art. 55 LCQ): el acuerdo homologado produce la novación, es decir, las obligaciones de causa anterior a la presentación en concurso son reemplazadas por las nuevas obligaciones que surjan del acuerdo. b) Aplicación a todos los acreedores (art. 56 LCQ): desde el momento de la homologación, el acuerdo se hace obligatorio para todos los acreedores quirografarios CONCLUSION DEL CONCURSO PREVENTIVO. Medidas previas a la declaración de conclusión del concurso: 1o) constituir las garantías pertinentes para asegurar el cumplimiento del acuerdo preventivo; 2o) tomar y ejecutar las medidas tendientes al cumplimiento del acuerdo; 3o) se establece un método de control del cumplimiento del acuerdo a cargo del comité definitivo de acreedores. Si se tratara de un pequeño concurso en el cual no hubiese comité de acreedores, el control quedará a cargo del síndico; 4o) renovar la inhibición general de bienes del concursado durante el plazo de cumplimiento del acuerdo: el juez, a pedido del concursado -y con vista al comité definitivo de acreedores- podrá autorizarlo a realizar actos que importen exceder las limitaciones impuestas por la inhibición general. Efectos de la declaración judicial de conclusión del concurso.a) desaparecen las limitaciones impuestas al concursado por la apertura del concurso preventivo (arts. 15 y 16 LCQ): en lo que se refiere a la administración de sus bienes, el concursado deberá respetar lo estipulado en el acuerdo preventivo; b) concluye la intervención del síndico. CUMPLIMIENTO DEL ACUERDO PREVENTIVO. Declaración judicial de cumplimiento del acuerdo (art. 59 LCQ).Concluido el concurso, comienza la etapa de cumplimiento del acuerdo. Efectos de la declaración judicial de cumplimiento del acuerdo.-
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria Durante 1 año -contado desde la declaración judicial de cumplimiento del acuerdo-, el concursado no podrá: a) presentar una nueva petición de concurso preventivo; b) convertir la declaración de quiebra en concurso preventivo. A este lapso de un año se lo denomina 'periodo de inhibición'. INCUMPLIMIENTO DEL ACUERDO PREVENTIVO. Quiebra indirecta por incumplimiento del acuerdo (art. 63 LCQ).Cuando el concursado no cumpla lo pactado en el acuerdo preventivo -ya sea total o parcialmente-, o cuando manifieste en el juicio su imposibilidad de cumplirlo, el juez deberá declarar la quiebra, previa vista al concursado y al comité definitivo de acreedores -controlador del acuerdo-. El juez deberá: 1) abrir un nuevo período de información, correspondiendo aplicar los arts. 200 a 202 'periodo informativo en la quiebra'-; 2) liquidar los bienes del concursado sin más trámite.
2-QUIEBRAS Concepto.La quiebra -o concurso liquidatorio- es un proceso por el cual se liquidan todos los bienes del deudor para hacer frente al cumplimiento de sus obligaciones.La quiebra puede ser: DIRECTA ----- a pedido de deudor o quiebra directa voluntariaa pedido del acreedor o quiebra directa necesariaINDIRECTA -----por fracaso de concurso preventivo-su incumplimiento o su nulidad-
procedimiento Puede ser solicitada a pedido del deudor ('quiebra directa voluntaria') o de un acreedor(quiebra directa necesaria). • APEDIDO DEL DEUDOR: el deudor deberá cumplir con los requisitos exigidos en el art. 11 (requisitos formales para solicitar el concurso preventivo): • APEDIDO DE UN ACREEDOR: cualquier acreedor cuyo crédito sea exigible puede pedir la quiebra del deudor excepto su cónyuge, los ascendientes, los descendientes. Si los parientes mencionados cedieran sus créditos a terceros, ellos tampoco podrán pedir la quiebra del deudor (de lo contrario, los familiares podrían simular la cesión de su crédito a un tercero y pedir la quiebra, burlando la ley). Requisitos: al pedir la quiebra, el acreedor deberá probar sumariamente: 1) la existencia del crédito y su exigibilidad -es decir, que se encuentre vencido-; 2) que el deudor es un sujeto concursable; 3) algún hecho revelador de la cesación de pagos del deudor (ej: la presentación de varios pagarés del deudor no abonados a su vencimiento). SENTENCIA DE QUIEBRA. 165
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria Contenido.Habiéndose reunido los requisitos para la procedencia dé la quiebra -directa o indirecta-, el juez deberá dictar la 'sentencia de quiebra1 -art. 88 LCQ-. Publicidad.Luego de dictar la sentencia, el secretario del juzgado deberá dar a conocer -dentro de las 24 hsa) el estado de la quiebra; b) las disposiciones del art. 88 -incs 1,3,4,5 y 7 parte final- referidas al contenido de la sentencia; c) el nombre y domicilio del síndico. a-EFECTOS DE LA QUIEBRA personales y patrimoniales. EFECTOS SOBRE LA PERSONA DEL FALLIDO. Enumeración.I. INHABILITACIÓN DEL FALLIDO II. AUTORIZACIÓN PARA VIAJAR AL EXTERIOR III. INTERCEPTACIÓN DE CORRESPONDENCIA IV. DEBER DE COOPERACIÓN V. DERECHO A TRABAJAR VI. MUERTE O INCAPACIDAD DEL FALLIDO EFECTOS SOBRE EL PATRIMONIO DEL FALLIDO. Enumeración.I .DESAPODERAMIENTO II. INCAUTACIÓN III. CONSERVACIÓN, ADMINISTRACIÓN Y DISPOSICIÓN POR EL SÍNDICO IV. LEGITIMACIÓN PROCESAL DEL FALLIDO V. ACEPTACIÓN o REPUDIACIÓN DE HERENCIA Y LEGADOS VI. DONACIONES EFECTOS GENERALES SOBRE R E L A C I O N E S J U R I D I C A S PREEXISTENTES. Una vez declarada la quiebra, las relación jurídicas preexistentes se verán afectadas por los siguientes efectos: I. SOMETIMIENTO DE TODOS LOS ACREEDORES AL RÉGIMEN CONCURSAL II. DERECHOS DE LOS ACREEDORES HIPOTECARIOS Y PRENDARIOS ÍIL CONVERSIÓN DE PRESTACIONES NO DINERARIAS Y DINERARIAS AJUSTABLES IV. VENCIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES DEL FALLIDO PENDIENTES DE PLAZO V. SUSPENSIÓN DE INTERESES VI. COMPENSACIONES ENTRE ACREEDORES Y EL FALLIDO VIL DERECHO DE RETENCIÓN VIII.FUERO DE ATRACCIÓN IX. RESTITUCIÓN DE BIENES DE TERCEROS X. READQUISICIÓN DE LA POSESIÓN DEL ENAJENANTE 166
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria XI. LEGITIMACIÓN DEL SÍNDICO . c-contratos preexistentes E F E C T O S SOBRE R E L A C I O N E S J U R I D I C A S EN PARTICULAR. Enumeración.- ' " I. CONTRATOS EN CURSO DE EJECUCIÓN II. PROMESAS DE CONTRATO I II .INAPLICABILIDAD DE LA RESOLUCIÓN POR INCUMPLIMIENTO DEL FALLIDO IV. CONTRATOS 'INTUITU PERSONAE', 'DE EJECUCIÓN CONTINUADA' 'NORMATIVOS' V. SOCIEDADES VI. CONTRATO A TÉRMINO VIL SEGUROS VIII. PROTESTO DE TÍTULOS IX. ALIMENTOS X. LOCACIÓN DE INMUEBLES XI. RENTA VITALICIA
Y
c-CONTINUACIÓN DE LA EXPLOTCIÓN DE LA EMPRESA (art. 1 8 9 y s s . LCQ): * Continuación inmediata El síndico puede continuar de inmediato con la explotación de la empresa o alguno de sus establecimientos, si de la interrupción pudiera resultar con evidencia un daño grave al interés de los acreedores y a la conservación del patrimonio, si se interrumpiera un ciclo de producción que puede concluirse o entiende que el emprendimiento resulta económicamente viable. También la conservación de la fuente de trabajo habilita la continuación inmediata de la explotación de la empresa o de alguno de sus establecimientos, si las dos terceras partes del personal en actividad o de los acreedores laborales, organizados en cooperativa, incluso en formación, la soliciten al síndico o al juez, si aquél todavía no se hubiera hecho cargo, a partir de la sentencia de quiebra y hasta cinco (5) días luego de la última publicación de edictos en el diario oficial que corresponda a la jurisdicción del establecimiento. f-PRIVILEGIOS EFIP II
PRIVILEGIOS Sólo gozarán de privilegio los créditos enumerados en el Titulo IV-Cap. I, Art 239 y ss LCQ
Régimen
Conservación del privilegio. Los créditos privilegiados en el concurso preventivo mantienen su graduación en la quiebra que, posteriormente, pudiere decretarse. Acumulación. Si se reconoce privilegio a un crédito por un período anterior a la presentación en concurso, puede acumularse la preferencia por el período correspondiente al concurso preventivo y la quiebra.
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria 1. 2. 3. 4.
Orden de Preferencia
Gastos de conservación y justicia
Gastos de conservación y justicia Créditos con privilegios especial Créditos con privilegios general Créditos quirografarios o comunes
Los créditos causados en la conservación, administración y liquidación de los bienes del concursado y en el trámite del concurso, son pagados con preferencia a los créditos contra el deudor salvo que éstos tengan privilegio especial. Oportunidad de pago: cuando resulten exigibles y sin necesidad de verificación. No alcanzando los fondos para satisfacer estos créditos, la distribución se hace a prorrata entre ellos. Los créditos con privilegio especial son aquellos cuyo rango preferencial se ejerce (sólo) sobre el producto de la liquidación del bien o bienes que constituyen el asiento del privilegio. Tienen privilegio especial sobre el producido de los bienes que en cada caso se indica: Crédito 1) Los gastos hechos para la construcción, mejora o conservación de una cosa,
Créditos con privilegio Especial
2) Los créditos por remuneraciones debidas al trabajador por SEIS (6) meses y los provenientes por indemnizaciones por accidentes de trabajo, antigüedad o despido, falta de preaviso y fondo de desempleo, 3) Los impuestos y tasas que se aplican particularmente a determinados bienes, 4) Los créditos garantizados con hipoteca, prenda, warrant y los correspondientes a debentures y obligaciones negociables con garantía especial o flotante; 5) Lo adeudado al retenedor por razón de la cosa retenida a la fecha de la sentencia de quiebra. El privilegio se extiende a la garantía establecida en el Artículo 3943 del Código Civil; Los créditos sobre buques, artefactos navales o el flete (Ley de Navegación) Del Código Aeronáutico (Ley N. 17.285), los del Artículo 53 de la Ley N. 21.526 de Entidades financieras (créditos del BCRA), los de los Artículos 1185 y 1606 de la Ley de Seguros.
Extensión del Privilegio
Privilegio sobre sobre ésta, mientras exista en poder del concursado por cuya cuenta se hicieron los gastos; sobre las mercaderías, materias primas y maquinarias que, siendo de propiedad, del concursado, se encuentren en el establecimiento donde haya prestado sus servicios o que sirvan para su explotación; Sobre los mismos bienes
sobre la cosa retenida
La regla es que sólo el capital de un crédito privilegiado tiene el rango preferente asignado por la ley concursal; no así sus accesorios: intereses, gastos, multas, costas, etcétera.
Salvo:
5
Art. 118. Privilegio del damnificado - El crédito del damnificado tiene privilegio sobre la suma asegurada y sus accesorios, con preferencia sobre el asegurado y cualquier acreedor de éste, aun en caso de quiebra o de concurso civil. 6 Art. 160. Acción de los asegurados. Privilegio de los asegurados - El asegurado carece de acción contra el reasegurador. En caso de liquidación voluntaria o forzosa del asegurador, el conjunto de los asegurados gozará de privilegio especial sobre el saldo acreedor que arroje la cuenta del asegurador con el reasegurador.
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria 1) Los intereses por (2) años contados a partir de la mora de los créditos laborales. 2) Las costas, todos los intereses por (2) años anteriores a la quiebra y los compensatorios posteriores a ella hasta el efectivo pago con la limitación establecida en el Artículo 126, cuando se trate de los créditos enumerados en el inciso 4 del Artículo 241. En este caso se percibirán las costas, los intereses anteriores a la quiebra, el capital y los intereses compensatorios posteriores a la quiebra, en ese orden.
Privilegios Especiales. Orden
Subrogación Real
El privilegio reconocido a los créditos previstos en el inciso 6 del Artículo 241 tienen la extensión prevista en los respectivos ordenamientos.
Los privilegios especiales tienen la prelación que resulta del orden de sus incisos, salvo: 1) en el caso de los incisos 4 y 6 del Artículo 241, en que rigen los respectivos ordenamientos; 2) el crédito de quien ejercía derecho de retención prevalece sobre los créditos con privilegio especial si la retención comenzó a ejercerse antes de nacer los créditos privilegiados. Si concurren créditos comprendidos en un mismo inciso y sobre idénticos bienes, se liquidan a prorrata. El privilegio especial se traslada de pleno derecho sobre los importes que sustituyan los bienes sobre los que recaía, sea por indemnización, precio o cualquier otro concepto que permita la subrogación real. En cuanto exceda de dichos importes los créditos se consideran comunes o quirografarios para todos sus efectos, salvo lo dispuesto en el Artículo 246 inciso 1. Son créditos con privilegio general: 1) Los créditos por remuneraciones y subsidios familiares por (6) meses y los provenientes por indemnizaciones derivadas de la relación laboral. Se incluyen los intereses por el plazo de (2) años contados a partir de la mora, y las costas judiciales en su caso; 2) El capital por prestaciones adeudadas a organismos de los sistemas nacional, provincial o municipal de seguridad social, de subsidios familiares y fondos de desempleo;
Créditos con Privilegios Generales
3) Si el concursado es persona física:
los gastos funerarios según el uso; los gastos de enfermedad durante los últimos (6) meses de vida; los gastos de necesidad en alojamiento, alimentación y vestimenta del deudor y su familia durante los (6) meses anteriores a la presentación en concurso o declaración de quiebras.
4) El capital por impuestos y tasas adeudados al fisco nacional, provincial o municipal. 5) El capital por facturas de crédito aceptadas por hasta veinte mil pesos ($ 20.000) por cada vendedor o locador. A los fines del ejercicio de este derecho, sólo lo podrá ejercitar el libramiento de las mismas incluso por reembolso a terceros, o cesionario de ese derecho del librador. Los créditos con privilegio general no ejercen su preferencia sobre el producto de la liquidación de un bien determinado, sino sobre el resto del producido de la liquidación de todo el activo falencial, después de satisfechos los privilegios especiales (art. 241, LCQ) y los gastos de conservación y de justicia (arts. 240 y 244, LCQ).
Régimen La enumeración de los créditos privilegiados generales, es taxativa y de interpretación restrictiva; no puede ampliarse ni extenderse por analogía. La concurrencia entre privilegios generales se hace según las reglas del art. 247 de la LCQ.
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria
Extensión de los Créditos con Privilegio General
Créditos Comunes o Quirografarios Prorrateo Créditos subordinados
Los créditos con privilegio general sólo pueden afectar la mitad del producto líquido de los bienes, una vez satisfechos los créditos con privilegio especial, los créditos del Artículo 240 y el capital emergente de sueldos, salarios y remuneraciones mencionados en el inciso 1 del Artículo 246. En lo que excedan de esa proporción, los demás créditos enumerados en el Artículo 246 participan a prorrata con los comunes o quirografarios, por la parte que no perciban como privilegiados. Los créditos a los que no se reconocen privilegios son comunes o quirografarios. No alcanzando los fondos correspondientes, a satisfacer íntegramente los créditos con privilegio general, la distribución se hace a prorrata entre ellos. Igual norma se aplica a los quirografarios. Si los acreedores hubiesen convenido con su deudor la postergación de sus derechos respecto de otras deudas presentes o futuras de éste, sus créditos se regirán por las condiciones de su subordinación.
g-Conclusión y clausura.CLAUSURA DEL PROCEDIMIENTO DE QUIEBRA Clausura del procedimiento de quiebra y conclusión de la quiebra.Una vez finalizada la distribución de dividendos, la etapa siguiente será la clausura del procedimiento de quiebra' o la 'conclusión de la quiebra'. A continuación veremos en qué se diferencia una de otra; CLAUSURA DEL PROCEDIMIENTO DE QUIEBRA: la clausura del procedimiento no pone fin a la quiebra; sólo suspende el procedimiento. Consiste en el cierre transitorio del procedimiento cuando no se hubiesen logrado pagar íntegramente los créditos. CONCLUSIÓN DE LA QUIEBRA: pone fin a la quiebra y a sus efectos. La quiebra finaliza y no hay posibilidad de reapertura. CAUSALES DE LA CLAUSURA DEL PROCEDIMIENTO. Clausura por falta de activo (art. 232 LCQ).La clausura por falta de activo procede cuando los bienes (sujetos a desapoderamiento) del fallido no alcanzan para pagar ni siquiera los gastos del proceso -incluyendo los honorarios-. Clausura por distribución final (art. 230 LCQ).Si en la distribución final el dinero no hubiese alcanzado para pagar la totalidad de los créditos verificados, el j u e z deberá dictar -de oficio- la 'clausura del procedimiento por distribución final'. Si omitiese dictar la clausura, podrá ser solicitada tanto por el síndico como por el fallido". E F E C T O S DE L A CLAUSURA DEL P R O C E D I M I E N T O. Suspensión del procedimiento.Posibilidad de reapertura. Conversión de la clausura del procedimiento en conclusión de la quiebra.CONCLUSION DE LA QUIEBRA Modos de conclusión de la quiebra.170
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria La quiebra puede concluir por: I) Conversión de la quiebra en concurso preventivo II) Revocación de la sentencia de quiebra por recurso de reposición III) Desistimiento de la quiebra por el deudor en-la quiebra solicitada por él IV) Vencimiento del plazo de dos años desde la clausura del procedimiento de quiebra sin su reapertura V) Avenimiento VI) Pago total VII) Otorgamiento de cartas de pago de todos los acreedores VIII) Ausencia de acreedores concurrentes CONCURSO Y QUIEBRA
1-PERIODO DE EXCLUSIVIDAD, PLAZO, PLAZOS DE PRESENTACION Art. 43 de la LCQ: a partir del momento en que el concursado se notifica por ministerio de la ley, de la resolucion judicial sobre la categorización de acreedores, comienza en denominado período de exclusividad. Se denomina así al plazo que tiene el concursado para formular las propuestas de acuerdo preventivo por categorías a sus acreedores, cuyo objetivo es obtener las conformidades necesarias para lograr el acuerdo preventivo La duración de este período es de 90 dias habiles pero el juez puede ampliarlo por 30 dias mas (hasta 120 dias como maximo), en virtud del número de acreedores o categoría. Si bien el concursado goza de todo el plazo del período de exclusividd para obtener las conformidades de sus acreedores, esta obligado a presentar las propuestas en el expediente como minimo 20 dias antes del vencimiento de dicho período. Si no lo hiciere será declarado en quiebra. El concursado puede modificar la propuesta hasta 15 dias antes de celebrarse la audiencia informativa
2-PLAZO PARA LA AUDIENCIA INFORMATIVA 5 dias antes del vencimiento del periodo de exclusividad se celebra la audiencia informativa, ante el juez, el secretario del juzgado, el comité provisorio de acreedores, el concursado y los acreedores. En esta audiencia los asistentes podrán preguntarle al concursado sobre las propuestas y negociaciones realizadas hasta el momento.
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria Si antes de celebrar la audiencia informativa el concursado hubiera obtenido las conformidades de sus acreedores para lograr el acuerdo, y hubiera comunicado dicha circunstancia al juzgado, acompañando las constancias, la audiencia no se llevará a cabo
3-MAYORIAS, QUE SIGNIFICA DOBLE MAYORIA, COMO SE CALCULA Para obtener la aprobación del acuerdo preventivo el concursado debera presentar en el juzgado hasta el dia del vencimiento del periodo de exclusividad el texto de la propuesta con la conformidad acreditada por declaracion escrita de los acreedores quirografarios con firma certificada ante escribano pco., autoridad judicial o administrativa. Para lograr el acuerdo preventivo con los acreedores quirografarios la ley exige una doble mayoria: de acreedores y de capital. Es decir, dentro de todas y cada una de las categorías, la propuesta debe ser aprobada por la mayoria absoluta de los acreedores que a la vez representen 2/3 partes del capital computable. Algunos autores entienden que la mayoria absoluta es mas de la mitad, otros entienden que es la mitad mas uno.
4-ALTERNATIVA DEL CONCURSADO AL NO LOGRAR LAS MAYORIAS NECESARIAS Con la ley anterior de concursos 19551, si el concursado antes de la finalizacion del periodo de exclusividad no obtenia las conformidades necesarias para el acuerdo preventivo, se decretaba la quiebra indirecta. A partir del año 95 con la nueva ley de concursos 24522 se agregó a través del art. 48 de la LCQ la figura del salvataje de empresa o cramdown argentino. El mismo es un procedimiento que tiene lugar cuando la concursada no llega a un acuerdo con sus acreedores. Consiste en darle la posibilidad a otros (acreedores de la concursada y terceros interesados) de presentar propuestas de acuerdo a los acreedores. En caso de aceptarse alguna propuesta, el tercero que la formuló adquiere las acciones o cuotas sociales de la empresa, salvándola de la quiebra. Cuando obtiene el salvataje la empresa? Cuando la concursada no logra el acuerdo con sus acreedores por no obtener las conformidades necesarias, o cuando habiendo logrado el acuerdo, el juez hiciera lugar a alguna impugnación presentada en contra del mismo. Unicamente procede el salvataje cuando la concursada fuera: una sociedad de responsabilidad limitada, una sociedad por acciones, una sociedad cooperativa, una sociedad que el estado
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria nacional, provincial o municipal sea parte. Quedan excluidas: los pequeños concursos (art. 289 LCQ), las asociaciones civiles, las compañias de seguros, asociaciones mutuales, AFJ, la ART o entidades financieras).
5-DESAPODERAMIENTO, CUALES SON DE TIPO PATRIMONIAL A partir de la sentencia de quiebra, el fallido no puede disponer ni administrar sus bienes (los existentes a la fecha de la sentencia de quiebra y los que adquiera hasta la rehabilitación). Cualquier acto de disposición o administración llevado a cabo por el fallido sobre dichos bienes resultará ineficaz (inoponible a los acreedores). Bienes excluidos del desapoderamiento: los derechos no patrimoniales (derecho al honor, a ejercer la patria potestad sobre los hijos, etc), los bienes inembargables (jubilaciones, pensiones, sueldos hasta el limite establecido por ley, ropas, muebles indispensables de uso, instrumentos para ejercer la profesion, etc), el usufructo de los bienes de los hijos menores del fallido, por el contrario, caeran en desapoderamiento los frutos que le correspondan al fallido, la administración de los bienes del propio conyuge, la facultad de accionar judicialmente en defensa de los bienes y derechos excluidos del desapoderamiento, las indemnizaciones percibidas por el fallido por daños materiales o morales a su persona, los bienes exlcluidos por otras leyes, por ejemplo el bien de familia.
6-QUE DIFERENCIA HAY ENTRE EFECTO DEL CONCURSO Y LOS DE LA QUIEBRA -Concurso preventivo: es un proceso tendiente a lograr un acuerdo entre el deudor y los acreedores para superar el estado de cesación de pagos y evitar la quiebra. Solo procede a pedido del propio deudor. -Quiebra (o concurso liquidatorio): es un proceso por el cual se liquidan todos los bienes del deudor para hacer frente al cumplimiento de sus obligaciones. La quiebra puede ser directa (a pedido del deudor o de un acreedor) o indirecta (cuando fracasa el concurso preventivo). Efectos del concurso preventivo: -Con relacion al concursado: el concursado continua en posesion de sus bienes pero limitado en las facultades de administración y disposición, si desea realizar viajes al exterior debera pedir autorización judicial si es por un termino mayor a 40 dias o si es por termino menor comunicarle al juez su intencion de viajar.
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria -Con relacion a los acreedores del concursado: se suspenden los intereses, las deudas no dinerarias son convertidas a su valor en moneda de curso legal, pronto pago de creditos laborales que es el derecho que tienen los hacedores laborales de cobrar sus remuneraciones e indemnizaciones sin necesidad de presentarse a verificar sus creditos. -Con relacion a los contratos: respecto de los contratos en curso de ejecución con prestaciones recíprocas pendientes, el concursado puede continuar con el cumplimiento de los mismos con autorización judicial, quedan suspendidos los convenios colectivos de trabajo y las empresas de servicios pcos. No pueden suspender el servicio al concursado por las deudas anteriores a la apertura del concurso. -Efectos con relacion a los juicios contra el concursado: la apertura del concurso produce a partir de la pubilicacion de edictos, la suspensión del tramite de los juicios de contenido patrimonial contra el concursado por causa o titulo anterior a su presentacion y su radicación en el juzgado de concurso con excepcion de los procesos de expropiación, los basados en relaciones de familia, las ejecuciones de garantias reales, los juicios laborales, los procesos en los que el concursado sea parte de un litis consorcio pasivo necesario; se restringen las medidas cautelares, suspensión de remates y medidas precautorias en la ejecución de creditos con garantia real. Efectos de la quiebra: -Efectos sobre la persona del fallido: queda imposibilitado para ejercer el comercio, integrar sociedades, ser apoderado, gerente, sindico, liquidador, etc.; no puede ausentarse del país sin inhabilitación judicial, se le intercepta la correspondencia la cual es remitida por el correo al sindico, puede seguir trabajando en relacion de dependencia y los ingresos percibidos le seran embargables hasta el tope permitido que es el 20 %, en caso de muerte el fallido es sustituido por sus herederos y en caso de incapacidad por su representante. -Efectos sobre el patrimonio del fallido: el fallido no puede ni disponer ni administrar sus bienes, después de la sentencia de quiebra se procedera a la incautación de sus bienes y papeles del fallido sujetos al desapoderamiento; el sindico procederá a la conservación, administración y en ciertos casos de la disposición de los mismos; cuando la interrupcion de la explotacion de la empresa pudiera causar un daño evidente y grave al interes de los acreedores y a la conservación del patrimonio, el sindico podra continuar con la explotacion de la empresa; cuando la empresa preste un servicio pco. Imprescindible la continuación inmediata deja de ser excepcional y se convierte en regla; el fallido pierde la legitimación procesal en todo litigio
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria relativo a los bienes sujetos a desapoderamiento, siendo reemplazado por el sindico, puede sin embargo solicitar medidas judiciales conservatorias; si antes de su rehabilitación el fallido acepta una herencia dichos bienes ingresaran a su patrimonio y serán destinados a pagar los gastos de la quiebra y los acreedores; los bienes donados al fallido a partir de la sentencia de quiebra y hasta su rehabilitación ingresan a
la quiebra y quedan sometidos al
desapoderamiento
7-CLAUSURA Y CONCLUSION DE LA QUIEBRA, CUALES SON LAS DOS MODALIDADES DE CADA UNA La clausura del procedimiento no pone fin a la quiebra solo suspende el procedimiento,consiste en el cierre transitorio cuando no se hubiesen logrado pagar integramente los creditos,si ingresan bienes posteriormente en el patrimonio se proceduce la reapertura del procedimiento. Las dos modalidades son: -La clausura por falta de activos procede cuando los bienes del fallido no alcanzan para pagar ni siquiera los gastos del proceso. -En la clausura por distribución final, si el dinero no hubiese alcanzado para pagar la totalidad de los creditos verificados, el juez debera dictar la clausura del procedimiento.Si omitiese dictar la clausura podrá ser solicitada tanto por el síndico como por el fallido. La conclusión de la quiebra provoca el fin de la misma y de sus efectos, sin que sea posible su reapertura. Los modos de conclusión de la quiebra son: conversión de la quiebra en consurso preventivo, revocacion de la sentencia de quiebra por recurso de reposicion, desistimiento de la quiebra por el deudor en la quiebra solicitada por el, vencimiento del plazo de dos años desde la clausura del procedimiento de quiebra sin su reapertura, avenimiento, pago total, otorgamiento de cartas de pago de todos los acreedores, ausencia de acreedores concurrentes.
8-CUALES SON LOS REQUISITOS PARA LA PETICION POR PARTE DEL DEUDOR EN EL CONCURSO (ART 11). Son requisitos formales de la petición de concurso preventivo: 1) Para los deudores matriculados y las personas de existencia ideal regularmente constituidas, acreditar la
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria inscripción en los registros respectivos. Las últimas acompañarán, además, el instrumento constitutivo y sus modificaciones y constancia de las inscripciones pertinentes. Para las demás personas de existencia ideal, acompañar, en su caso, los instrumentos constitutivos y sus modificaciones, aún cuando no estuvieran inscriptos. 2) Explicar las causas concretas de su situación patrimonial con expresión de la época en que se produjo la cesación de pagos y de los hechos por los cuales ésta se hubiera manifestado. 3) Acompañar un estado detallado y valorado del activo y pasivo actualizado a la fecha de presentación, con indicación precisa de su composición, las normas seguidas para su valuación, la ubicación, estado y gravámenes de los bienes y demás datos necesarios para conocer debidamente el patrimonio. Este estado de situación patrimonial debe ser acompañado de dictamen suscrito por contador público nacional. 4) Acompañar copia de los balances u otros estados contables exigidos al deudor por las disposiciones legales que rijan su actividad, o bien los previstos en sus estatutos o realizados voluntariamente por el concursado, correspondientes a los tres (3) últimos ejercicios. En su caso, se deben agregar las memorias y los informes del órgano fiscalizador. 5) Acompañar nómina de acreedores, con indicación de sus domicilios, montos de los créditos, causas, vencimientos, codeudores, fiadores o terceros obligados o responsables y privilegios. Asimismo, debe acompañar un legajo por cada acreedor, en el cual conste copia de la documentación sustentatoria de la deuda denunciada, con dictamen de contador público sobre la correspondencia existente entre la denuncia del deudor y sus registros contables o documentación existente y la inexistencia de otros acreedores en sus registros o documentación existente. Debe agregar el detalle de los procesos judiciales o administrativos de carácter patrimonial en trámite o con condena no cumplida, precisando su radicación. 6) Enumerar precisamente los libros de comercio y los de otra naturaleza que lleve el deudor, con expresión del ultimo folio utilizado, en cada caso, y ponerlos a disposición del juez, junto con la documentación respectiva. 7) Denunciar la existencia de un concurso anterior y justificar, en su caso, que no se encuentra dentro del período de inhibición que establece el artículo 59, o el desistimiento del concurso si lo hubiere habido. El escrito y la documentación agregada deben acompañarse con dos (2) copias firmadas. Cuando se invoque causal debida y válidamente fundada, el juez debe conceder un plazo improrrogable de diez (10) días, a partir de la fecha de la presentación, para que el interesado dé cumplimiento total a las disposiciones del presente artículo.
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria 9-QUE SUCEDE SI LA PETICION ES EFECTUADA POR SOCIEDADES, QUIENES LAS PIDEN Y QUE RATIFICACION SE DEBE EFECTUAR En el caso de personas juridicas lo solicita el representante legal (por ejemplo: el presidente del directorio de la SA o el gerente de la SRL, previa resolucion del organo de administración (por ejemplo: directorio en la SA o gerencia en la SRL). Dentro del termino de 30 dias deberá ratificarse el pedido acompañando la constancia de la resolucion de continuar el tramite (copia certificada del acta de asamblea en la SA o de la reuncion de socios en a SRL) adoptada por el órgano de gobierno (asamble en la SA o reunion de socios en la SRL)
10-QUE EFECTO PRODUCE EL ACUERDO HOMOLOGADO El juez debe homologar el acuerdo cuando no se presentaren impugnaciones al acuerdo dentro de los 5 dias siguientes a la resolucion judicial sobre la existencia del acuerdo, o cuando resuelva que las impugnaciones presentadas son improcedentes. La homologación es la aprobación que el juez otorga al acuerdo aprobado por los acreedores. El acuerdo homologado produce la novacion, es decir que las obligaciones de causa anterior a la presentacion en concurso son reemplazadas por las nuevas obligaciones que surjan del contrato. Desde el momento de la homologación el acuerdo se hace obligatorio para todos los acreedores quirografarios, también es obligatorio para los acreedores que verifiquen tardiamente, una vez que hayan sido verificados.
12-TODOS LOS EFECTOS DE LA APERTURA DEL CONCURSO Efectos del concurso preventivo: -Con relacion al concursado: el concursado continua en posesion de sus bienes pero limitado en las facultades de administración y disposición, si desea realizar viajes al exterior debera
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria pedir autorización judicial si es por un termino mayor a 40 dias o si es por termino menor comunicarle al juez su intencion de viajar. -Con relacion a los acreedores del concursado: se suspenden los intereses, las deudas no dinerarias son convertidas a su valor en moneda de curso legal, pronto pago de creditos laborales que es el derecho que tienen los hacedores laborales de cobrar sus remuneraciones e indemnizaciones sin necesidad de presentarse a verificar sus creditos. -Con relacion a los contratos: respecto de los contratos en curso de ejecución con prestaciones recíprocas pendientes, el concursado puede continuar con el cumplimiento de los mismos con autorización judicial, quedan suspendidos los convenios colectivos de trabajo y las empresas de servicios pcos. No pueden suspender el servicio al concursado por las deudas anteriores a la apertura del concurso. -Efectos con relacion a los juicios contra el concursado: la apertura del concurso produce a partir de la pubilicacion de edictos, la suspensión del tramite de los juicios de contenido patrimonial contra el concursado por causa o titulo anterior a su presentacion y su radicación en el juzgado de concurso con excepcion de los procesos de expropiación, los basados en relaciones de familia, las ejecuciones de garantias reales, los juicios laborales, los procesos en los que el concursado sea parte de un litis consorcio pasivo necesario; se restringen las medidas cautelares, suspensión de remates y medidas precautorias en la ejecución de creditos con garantia real.
15-ACTOS QUE PUEDE REALIZAR EL CONCURSADO El concursado continua en posesion de sus bienes pero limitado en las facultades de administración y disposición. Puede realizar actos conservatorios (por ejemplo: inscribir un inmueble, interrumpir una prescripcion, etc.) y actos de administración ordinaria (por ejemplo: venta que hace el concursado de cosas que pertenecen a su giro comercial, percepción y pagos de rentas, etc.)
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria Si bien el sindico no puede inferir en la ejecución de esos actos, deberá denunciar ante el juez cualquier acto que perjudique evidentemente a los acreedores. Los actos sujetos a autorización judicial son en general todos aquellos actos que sin estar prohibidos exceden la administración ordinaria del giro comercial del concursado (por ejemplo:venta que hace el concursado de cosas que no pertenecen al giro comercial, venta de maquinas utilizadas para la producción). Para llevar a cabo estos actos el concursado deberá pedir autorización al juez, la resolucion del mismo es inapelable. Respecto de los viajes, si el concursado desea realizar viajes al exterior debera pedir autorización judicial si es por un termino mayor a 40 dias o si es por termino menor comunicarle al juez su intencion de viajar
16-ACTOS QUE NO PUEDE REALIZAR: ACTOS INEFICACES DE PLENO DERECHO Y ACTOS QUE REQUIERE ASI SE DECLARE, FORMA EN QUE SE PETICIONA, RECURSOS AL ALCANCE Art. 16 de la LCQ. El concursado no podrá realizar actos a titulo gratuito ni alterar la situación de los acreedores anteriores a la presentacion del concurso (por ejemplo: no podra pagarle a un acreedor y a los otros no, porque violaria el principio de igualdad. El incumplimiento de lo establecido en el mencionado articulo no implica la nulidad del acto sino su ineficacia de pleno derecho respecto a los acreedores. El acto sera valido solo entre las partes e inoponible a los acreedores. 17-NULIDAD DEL CONCURSO. CAUSALES Cualquier acreedor comprendido en el acuerdo podra pedir la nulidad, dentro del plazo de seis meses contados a partir del dia en que se dictó la homologación. Para que proceda la nulidad de un acuerdo homologado siempre deberá existir dolo. Las causales son: exageración del pasivo, exageración u ocultación del activo, reconocimiento o exageración de privilegios inexistentes o constituidos ilícitamente. La causal de nulidad debió haber sido conocida después de vencido el plazo para impugnar el acuerdo. 18-EFECTO DE LA DECLARACION DEL JUEZ DE LA CONCLUSION DEL CONCURSO
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria La conclusión de la quiebra provoca el fin de la misma y de sus efectos, sin que sea posible su reapertura. 20-FUNCIONES DEL CONCURSO Y QUIEBRA -Concurso preventivo: es un proceso tendiente a lograr un acuerdo entre el deudor y los acreedores para superar el estado de cesación de pagos y evitar la quiebra. Solo procede a pedido del propio deudor. -Quiebra (o concurso liquidatorio): es un proceso por el cual se liquidan todos los bienes del deudor para hacer frente al cumplimiento de sus obligaciones. La quiebra puede ser directa (a pedido del deudor o de un acreedor) o indirecta (cuando fracasa el concurso preventivo).
21- MAYORIAS NECESARIAS PARA EL ACUERDO EJEMPLOS, CALCULE Y EXPLIQUE Para obtener la aprobación del acuerdo preventivo el concursado debera presentar en el juzgado hasta el dia del vencimiento del periodo de exclusividad el texto de la propuesta con la conformidad acreditada por declaracion escrita de los acreedores quirografarios con firma certificada ante escribano pco., autoridad judicial o administrativa. Para lograr el acuerdo preventivo con los acreedores quirografarios la ley exige una doble mayoria: de acreedores y de capital. Es decir, dentro de todas y cada una de las categorías, la propuesta debe ser aprobada por la mayoria absoluta de los acreedores que a la vez representen 2/3 partes del capital computable. Algunos autores entienden que la mayoria absoluta es mas de la mitad, otros entienden que es la mitad mas uno.
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria
AYUDA MEMORIA ADMINISTRATIVO LAS FUNCIONES DEL ESTADO El Estado no es estático sino dinámico y ejerce su poder (coacción, imperium estatal) para alcanzar los fines detallados en el Preámbulo de la Constitución Nacional (bienestar general, bien común, libertad, unión nacional, paz interior, justicia, etc.). Esta actividad que realiza el Estado para cumplir sus fines, es lo que se llama funciones del Estado y básicamente son tres: 1) Ejecutiva: función del Estado continua, rápida e inmediata que se ocupa de que se cumpla la ley y de satisfacer los intereses comunitarios impostergables. Es la función principal del Poder Ejecutivo (a cargo del presidente de la Nación) dentro de la cual está la función administrativa. 2) Legislativa: función del Estado que se ocupa de dictar, alterar o suspender las leyes (normas jurídicas de alcance general, abstractas, de cumplimiento obligatorio y dirigidas a un número indeterminado o determinable de personas) siempre que sean conformes a la Constitución Nacional. Es la función principal del Poder Legislativo (integrado por el Congreso: Cámara de Diputados y Cámara de Senadores). 3) Judicial: función del Estado que se ocupa de interpretar y aplicar la ley en casos concretos, para resolver controversias jurídicas entre partes con intereses contrapuestos (imponiendo una decisión con fuerza de verdad legal). Es la función principal del Poder Judicial (integrado por la Corte Suprema de Justicia y Tribunales inferiores). Criterios para clasificar las funciones del Estado Subjetivo (orgánico): toma en cuenta el órgano que realiza la función (teoría de la división de poderes de Montesquieu). De esta forma solo habría actividad administrativa en el Poder Ejecutivo; actividad legislativa en el Poder Legislativo, etc. Objetivo (funcional o material): considera el contenido del acto sin reparar en el órgano que lo cumple. Es el que debe aplicarse al derecho administrativo ya que hay actividad materialmente administrativa en el Poder Legislativo, en el Poder Judicial y en los entes públicos no estatales (que tienen potestades por delegación del Estado: ej: los Consejos Profesionales al aplicar sanciones a los profesionales). En base a estos criterios vemos la definición de función administrativa:
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Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria CRITERIO SUBJETIVO (u ORGÁNICO): es casi toda la actividad realizada por el Poder Ejecutivo y sus dependientes (se dice que es casi toda porque hay algunas actividades realizadas por el Poder Ejecutivo que no son administrativas, como la función de gobierno). Es decir, según el órgano que realiza la actividad. CRITERIO OBJETIVO (o MATERIAL): la función o actividad administrativa es aquella actividad materialmente administrativa realizada por cualquiera de los 3 poderes y su fin es el interés público. Es decir, según la naturaleza Jurídica de la actividad. Ej: actos sobre organización interna, nombramiento de personal. La mayoría de los autores se inclinan por el criterio objetivo, entonces: La función administrativa es la actividad de cualquiera de los 3 órganos estatales siempre que la naturaleza jurídica de esa actividad sea administrativa. La Administración no es un poder del Estado (como los órganos ejecutivo, legislativo o judicial) sino que el poder del Estado tiene diferentes funciones y una de ellas es la administrativa (asignada como función específica al PE). La tarea de administrar incluye: A.la actividad ejecutiva (hacer que se ejecute, cumpla y observe la ley); B.la discrecional (celebrar contratos y demás actividades en donde no hay una ley que impone una obligación).
PRINCIPIOS JURÍDICOS DE LA ORGANIZACIÓN ADMINISTRATIVA La organización administrativa es el conjunto de normas que regulan las atribuciones, la composición y el funcionamiento de un aparato administrativo. 1.- JERARQUÍA 2.- COMPETENCIA 3.- CENTRALIZACIÓN 4.- DESCENTRALIZACIÓN
NATURALEZA DE LA RELACIÓN DE EMPLEO PÚBLICO. La naturaleza de la relación del empleo público puede estar sometida a un: Régimen de estabilidad: el personal ingresa por los mecanismos de selección a cargos de carrera (aquellos en donde uno va subiendo niveles o jerarquías), basados en la idoneidad de la función a cubrir y su capacidad, motivando la promoción de los mismos en la carrera. Régimen de contrataciones de personal por tiempo determinado: el personal ingresa para prestar servicios de carácter transitorio (no incluidos en las funciones propias del régimen de carrera), que no puede hacer el personal permanente. Régimen de prestación de servicios del personal de gabinete de las autoridades superiores: lo reglamenta el Poder Ejecutivo y sólo comprende funciones de asesoramiento o de asistencia administrativa Derechos del Empleado Público: 1.- Estabilidad 2.- Retribución justa por sus servicios 3.- Igualdad de oportunidades en la carrera. 4.- Capacitación permanente. 5.- Libre afiliación sindical y negociación colectiva. 6.- Descanso. 7.- Compensaciones, indemnizaciones y subsidios. 8.- Asistencia social para sí y su familia. 9.- Interposición de recursos. 10.- Jubilación o retiro. 11.- Renuncia. 12.- Higiene y seguridad en el trabajo. 182
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria 13.- Participación en Org. Sindicales. Deberes del Empleado Público: a) Prestar el servicio personalmente con eficiencia, eficacia y rendimiento laboral, en las condiciones y formas pactadas. b) Respetar normas jurídicas y actuar con colaboración y respeto hacia el público y el resto del personal. c) Responder por la eficacia, rendimiento y personal del área a su cargo (respetar y hacer cumplir el sistema jurídico dentro de su competencia). d) Cumplir con la Ley de Ética Pública y tener una conducta decorosa, digna (tanto en el empleo como en el ámbito privado). e) Obedecer órdenes legales del superior jerárquico competente compatibles con su función (por ej: deber de obediencia) pero tiene derecho previamente a examinar y verificar si dicha orden tiene vicios graves (ya que si cumple una orden ilegal puede ser responsable). f) Observar el deber de fidelidad (según las tareas asignadas y guardar discreción de todo asunto del servicio cuando corresponda). g) Declarar bajo juramento su situación patrimonial y modificaciones ulteriores con los alcances que determine la reglamentación. h) Dar a conocer todo acto, omisión o procedimiento que cause o pueda causar perjuicio al Estado, configurar delito, o resultar una aplicación ineficiente de los recursos públicos. i) Concurrir como testigo cuando se lo llame y conservar los bienes del Estado y de 3ros que pongan en su custodia. j) Someterse a examen psicofísico. m) Seguir la vía jerárquica correspondiente en peticiones y tramitaciones hechas. Prohibiciones: a) Patrocinar trámites o gestiones administrativas a terceros relacionados con su función. b) Dirigir, administrar, asesorar, patrocinar, representar o prestar servicio a personas que gestionen o exploten concesiones o privilegios de administración o que sean proveedores o contratistas. c) Recibir beneficios por contratos, concesiones o franquicias que otorgue la administración. d) Obtener beneficios u obligaciones por entidades directamente fiscalizadas por el ministerio, dependencia o entidad donde trabaje. e) Usar sus facultades o prerrogativas para fines ajenos a su función o para hacer acción política. f) Aceptar dádivas, obsequios, beneficios o ventajas surgidas de su trabajo g) Representar a litigantes o intervenir en gestiones extrajudiciales contra la Administración Pública Nacional. h) Discriminación por razón de raza, religión, nacionalidad, opinión, sexo, etc., al realizar un acto u omisión. i) Hacer uso indebido o con fines particulares del patrimonio estatal. Régimen disciplinario. El empleado o funcionario público puede ser sancionado (aunque no más de 1 vez por la misma causa y graduando la sanción según la gravedad de la falta cometida y los antecedentes del agente) con: a) Apercibimiento o suspensión de hasta treinta (30) días en un año, sin prestación de servicios ni goce de haberes. b) Cesantía. c) Exoneración. Causales de apercibimiento o de suspensión hasta 30 días: - Incumplimiento reiterado del horario establecido. - Inasistencias injustificadas de hasta 10 días en 1 año. - Incumplimiento de los deberes que no lleguen a justificar la cesantía. 183
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria Causales para imponer cesantía: - Inasistencias injustificadas de más de 10 días en 1 año. - Abandono de servicio. - Infracciones reiteradas al cumplir sus tareas. - Incumplimiento de los deberes con magnitud y gravedad de la falta. - Delito doloso no referido a la Adm. Pública pero que afecte el prestigio de la función o del agente. - Calificaciones deficientes en las evaluaciones por 3 o 4 años. Causales para imponer la exoneración: - Sentencia condenatoria firme por delito contra la Administración Pública Nacional, Provincial o Municipal. - Falta grave que perjudique materialmente a la Administración Pública. - Pérdida de la ciudadanía. - Violación de las prohibiciones de esta ley. - Ante pena de inhabilitación absoluta o especial para la función pública.
FUENTES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO . Clasificación de las fuentes. Formales: son las normas o principios Jurídicos (Constitución Nacional. Tratados, leyes, reglamentos) Materiales: son aquellas que no son normas jurídicas pero que pueden hacerlas surgir o modificar (doctrina, costumbre, principios generales del derecho y Jurisprudencia). Diferencia del Acto Administrativo con el Hecho Administrativo. El hecho administrativo es una actividad material que traduce el ejercicio de una actividad física de los órganos administrativos (conducta material). El acto administrativo, en cambio, es el producto de una declaración o exteriorización al plano jurídico de un proceso intelectual. El hecho administrativo es un comportamiento, mientras que el acto administrativo implica una declaración de voluntad que va a producir efectos jurídicos directos y de alcance individual. Diferencia del Acto Administrativo con el Simple Acto de la Administración. El simple acto de la administración produce efectos internos (en la administración, sus órganos y entes) y su fin es organizar internamente la administración. (Ej.: el Ministerio de Economía dicta un acto de administración en donde cambia el horario de trabajo del personal de determinada secretaría) El acto administrativo, en cambio, produce efectos externos (con relación a un tercero ajeno a la administración). Elementos del ACTO ADMINISTRATIVO El análisis de los elementos es importante para saber si el acto es válido o no. Los elementos pueden ser de dos clases: ESENCIALES: Si al acto le faltan estos requisitos o si están pero viciados, es nulo de nulidad absoluta (no pueden subsanarse y entonces vuelve todo a la situación anterior como si nunca hubiera existido dicho acto). Son: competencia, causa, objeto, procedimiento, motivación, finalidad y forma. ACCIDENTALES: Sirven para ampliar o restringir el contenido del acto y son: plazo, modo y condición. Surgen de Art. 7 de la Ley 19.549: Son requisitos esenciales del Acto Administrativo: a) Ser dictado por autoridad competente. (COMPETENCIA) b) Deberá sustentarse en los hechos y antecedentes que le sirvan de causa y en el derecho aplicable. (CAUSA) c) El objeto debe ser cierto y física y jurídicamente posible d. (PROCEDIMIENTO) 184
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria e) Deberá ser motivado, expresándose en forma concreta las razones que inducen a emitir el acto, consignando, además, los recaudos indicados en el inc. b) del presente artículo. (MOTIVACIÓN) f) Habrá de cumplirse con la finalidad que resulte de las normas que otorgan las facultades pertinentes del órgano emisor, sin poder perseguir encubiertamente otros fines, públicos o privados distintos de los que justifican el acto, su causa y objeto (FINALIDAD). g) (FORMA). Características del Acto Administrativo. 1.- Presunción de Legitimidad 2.- Ejecutoriedad 3.- Impugnabilidad 4.- Estabilidad. 5.- Retroactividad: el acto administrativo tiene efectos retroactivos en algunas oportunidades: - cuando con ella no se lesionen derechos adquiridos; - cuando se favorezca al administrado sin perjudicar a 3ros. - cuando el acto se dictó especialmente para sustituir a otro acto revocado; - cuando se subsana un acto anulable (porque si no en vez de sanar se estaría creando un acto nuevo). - cuando la retroactividad la ordena una ley de orden público o está pactada contractualmente. Para el resto de los casos rige la irretroactividad, es decir que toda conducta rige para el futuro por seguridad jurídica.
6.- PRINCIPIOS QUE RIGEN EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO. Principios del Procedimiento Administrativo: Son un conjunto de garantías cuyo fin es equilibrar las relaciones entre el administrado y la Administración (que esta realice una buena y eficaz administración y que aquel pueda reclamar y presentar recursos frente a actos de la Administración). Si se viola algún principio, el acto administrativo será nulo. PRINCIPIOS SUSTANTIVOS: Son aquellas garantías detalladas en la Constitución Nacional y que protegen derechos fundamentales de los particulares: - Legalidad (art. 19 CN - Igualdad (art. 16 CN. - Defensa en juicio (art. 18 CN - Razonabilidad (arts. 28 y 99 inc.2 CN PRINCIPIOS ADJETIVOS: Se relacionan con el derecho procesal y sirven para respetar a los principios sustantivos: - Informalismo a favor del - Oficialidad o impulsión de oficio - Principio de instrucción - Búsqueda de la verdad material - Debido proceso adjetivo - Gratuidad del procedimiento - Sencillez, rapidez y eficacia del procedimiento
7.- LOS SERVICIOS PÚBLICOS. Servicio Público: Es la prestación que realiza la Administración (ya sea en forma directa o indirecta) con el fin de satisfacer necesidades de interés general. Esta prestación tiene un régimen jurídico especial. Ej. de servicios públicos: proveer agua, luz, gas, teléfono o prestar servicios de educación, salud, bomberos, taxis, etc. 185
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria - Servicios Públicos Propios: prestado por el Estado directa o indirectamente: a.- en forma directa: Los presta el Estado directamente b.- en forma indirecta: Lo presta una persona privada o pública no estatal a título propio con autorización o habilitación del Estado (Ej.: las compañías de teléfonos). - Servicios Públicos Impropios: es una actividad privada realizada por personas privadas de acuerdo con disposiciones reglamentarias, establecidas por la Administración Pública, quien las controla para evitar abusos que perjudiquen a los usuarios - Servicios Públicos Facultativos: cuando el usuario decide si usa el servicio o no (Ej.: teléfono, agua, transporte) - Servicios Públicos Obligatorios: cuando el usuario debe tomar el servicio, aunque no quiera porque es la forma para que se resguarde el fin de interés público (Ej.: alumbrado, barrido y limpieza; es fundamental para lograr la salubridad e higiene públicas). - Servicios Públicos Onerosos: son pagados directamente por el usuario al usar el servicio público (Ej.: transporte, agua, teléfono) que abona sólo lo que usa o consume. - Servicios Públicos Gratuitos: estos servicios los pagan indirectamente todos los habitantes con los impuestos usen o no dichos servicios (Ej.: educación primaria, policía, bomberos, etc.), no son abonados directamente por el usuario. - Servicio Público Singular (uti singuli): cuando el usuario del servicio está determinado. (Ej.: teléfono, transporte, gas, etc.) - Servicio Público General (uti universi): cuando el usuario no está determinado. (Ej.: bomberos, defensa y seguridad, etc.) Características de los Servicios Públicos: (C.R.U.G.O.) CONTINUIDAD DEL SERVICIO: Esta continuidad puede ser absoluta, cuando deba prestarse ininterrumpidamente, como los servicios domiciliarios (agua, luz, etc.) o relativa (cuando no se preste ininterrumpidamente sino en determinados momentos, como los colegios que funcionan en horas y días específicos). REGULARIDAD DEL SERVICIO: La prestación debe hacerse correctamente y según los reglamentos, en base a las normas predeterminadas UNIFORMIDAD O IGUALDAD DEL SERVICIO: El servicio debe prestarse para todos los habitantes de la misma manera, en iguales condiciones, sin discriminación ni privilegios (art. 16 de la CN: todos los habitantes son iguales ante la ley). GENERALIDAD DEL SERVICIO: El servicio debe prestarse para todos aquellos que lo exijan y no sólo para algunos OBLIGATORIEDAD: El prestador del servicio tiene la obligación de prestarlo y el usuario, en algunos casos, está obligado a usar el servicio
DOMINIO PÚBLICO - DISTINCIÓN CON EL DOMINIO PRIVADO DEL ESTADO. Definición de dominio público: es el conjunto de bienes de una persona pública (Nación, Provincia, Municipio, Iglesia Católica) afectados al uso de toda la comunidad y a los que se les aplica un régimen especial. Caracteres básicos de los bienes de dominio público: - Es inalienable: en realidad este principio no es absoluto ya que pueden ser expropiados o gravados (Ej.: servidumbres), siempre que su fundamento sea contribuir con su afectación al uso público. - Es imprescriptible: ya que no puede prescribir el dominio de las cosas que no están en el comercio (como las cosas de dominio público). - Es inembargable: el bien público no puede ser hipotecado ni objeto de ejecución forzosa ya que, entre otras cosas, el juez no puede cambiar el destino de esa cosa de uso común, porque eso le corresponde a la Administración. 186
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria Si un particular presta un servicio público con un bien y lo desafecta al extinguir el contrato o al sustituirlo por otro bien, el bien desafectado puede ser embargado. - Está afectado al uso público. Formas de proteger el dominio público. El Estado tiene dos formas de proteger su dominio: - la vía administrativa: la Administración tiene el privilegio de ejercer su poder de policía sin tener que ir a la justicia. - la vía judicial: la Administración puede optar discrecionalmente por esta vía, promoviendo ante un Juez las acciones petitorias o posesorias. Ante determinadas situaciones no podrá elegir la vía, teniendo que aplicar la judicial (cuando haya dudas sobre el carácter de público del bien o cuando sobre dicho bien se haya cometido un delito de derecho penal). Clasificación del dominio público. 1) Según la formación de los bienes: NATURAL: son aquellos bienes que están en la naturaleza y sobre los cuales no interviene la mano del hombre (playas, ríos, arroyos). ARTIFICIAL: son aquellos bienes creados por la acción humana (calles, caminos, puentes, etc.) 2) Según el uso público: DE USO COMÚN: aquel que usan todas las personas en forma directa y libre (Ej.: pasear en una plaza). Excepcionalmente puede no ser gratuita (Ej.: la entrada al zoológico). DE USO ESPECIAL: aquel que solamente pueden hacer las personas que obtuvieron el permiso o concesión otorgado por un acto administrativo al cumplir con los requisitos exigidos por el Estado. Este uso es oneroso (el usuario paga al concesionario por el beneficio que obtiene) y limitado (no se concede de por vida). Afectación y Desafectación. AFECTAR un bien al dominio público es la acción mediante la cual un órgano estatal competente hace que dicho bien sea destinado al uso público. DESAFECTAR es sacar el bien de dominio público, de su fin de uso público (a través de un acto administrativo). Desafectación Tácita: cuando los bienes del dominio público dejan de ser tales por causa de un hecho de la naturaleza o porque cambia su forma externa (Ej.: un río que por causas naturales o por la mano del hombre, se seca).
RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL POR EJERCICIO DE LA FUNCIÓN ADMINISTRATIVA. Responsabilidad del Estado: Hay responsabilidad del Estado cuando un particular sufrió un daño (moral o material) causado por aquél. El Estado es una persona jurídica integrada por sus órganos (Ejecutivo, Legislativo y Judicial). Cuando dichos órganos al ejercer sus funciones, causan un daño a particulares (o cuando el daño es causado por objetos de su propiedad), la responsabilidad será del Estado y la sanción será siempre de carácter pecuniario (reparar el daño), nunca de carácter penal.
A.- Responsabilidad extracontractual por actividad legítima: Significa que los actos estatales son legítimos por no tener vicios ni defectos (tiene todos los requisitos exigidos por el ordenamiento jurídico vigente). Los requisitos para que haya responsabilidad son: - que exista un daño cierto a un interés particular o derecho subjetivo de un administrado y que sea imputable al Estado. (Ej.: es inimputable ante caso fortuito) - que exista relación de causalidad entre ese daño y la conducta del Estado. 187
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria - que no exista deber jurídico del administrado de soportar dicho daño. Se repara el daño emergente pero no el lucro cesante, porque el administrado debe soportar ciertos sacrificios por el interés público. Prescripción para iniciar la acción: según Cassagne se aplica el Art. 4023 del CC. (10 años). Dentro de esta actividad legítima el daño puede ser causado por: * POR UNA FUNCIÓN ADMINISTRATIVA (hechos y actos administrativos legítimos): En estos casos el Estado presta correctamente su servicio pero origina daños a sus administrados * POR ACTOS LEGISLATIVOS (normas constitucionales): El Estado puede dañar a los particulares a través del dictado de leyes o reglamentosEn principio, hasta tanto la ley no sea declarada ilegítima por sentencia judicial, el Estado no es responsable por los daños causados por dicha ley, salvo que: - se dañen derechos o principios constitucionales. - el daño sea especial. (Ej.: cuando un impuesto afecta a un individuo en forma desigual, cuando por cambiar varias veces las leyes se le cause a un particular un perjuicio mayor que el normal). - la propia ley reconozca derecho a indemnizar. (Ej.: la ley 24.043 que fijo indemnización para aquellos detenidos por tribunales militares). - cuando el Estado se enriquezca sin causa, aunque no cause un daño, es responsable. En todos estos casos la ley no es declarada ilegítima por sentencia judicial. * POR ACTOS JUDICIALES: Someterse a la justicia y acatar lo que ella decide en sus sentencias es un deber de todo habitante. Si dicha sentencia no lo favorece debe igualmente soportar ese daño (Ej.: pagar indemnización por $1.000, ser privado de su libertad, etc.). La Corte señaló que el estado NO es responsable por actos judiciales, cuando su actuación sea LEGÍTIMA.
B.-
Responsabilidad extracontractual por actividad ilegítima: La actividad ilegitima surge cuando hay un incumplimiento irregular o defectuoso de la función o ella es ejercida con irrazonabilidad o injusticia. La indemnización debe ser integral (daño emergente y lucro cesante) porque no es justo que los administrados soporten los daños causados por actividades ilegítimas y no por el interés público. Dentro de esta actividad ilegítima el daño puede ser causado por: * UNA FUNCIÓN MATERIALMENTE ADMINISTRATIVA (hechos y actos administrativos ilegítimos): esto lo vemos a través de la jurisprudencia: - Antes del caso DEVOTO (1933): el Estado era responsable por sus actos privados o de gestión (porque había igualdad de derechos entre las partes y se aplicaba el derecho privado) pero no lo era por sus actos de autoridad o de imperio (porque había una desigualdad de derechos, al haber relaciones de subordinación y poder en el derecho público al que pertenecen estos actos de autoridad). - Después del caso DEVOTO: surge la responsabilidad indirecta a través de la aplicación que hizo la Corte de los arts. 1109 y 1113 del Código Civil. - Caso Ferrocarril Oeste (1938): la Corte aplicó el 1113 (responsabilidad indirecta del Estado por actos y hechos administrativos ilícitos) y el 1112. Se critica este fallo porque se refería a la responsabilidad indirecta que presupone culpa del Estado (subjetiva) cuando en realidad la falta de servicio es un concepto objetivo que no presupone culpa del Estado, ni siquiera se exige a individualización del funcionario público autor del daño). 188
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria - Caso Vadell Cl Provincia de Bs.As. (1985): se aplicó solamente el Art. 1112. (responsabilidad directa y objetiva de las personas públicas estatales por el ejercicio deficiente o irregular de la función pública y se dejo de lado el Art. 1113) Se consideró que la responsabilidad del Estado por actos de sus órganos es siempre directa por la falta de servicio. Elementos de esta responsabilidad ilegítima: - que exista un daño cierto al administrado (actual o futuro), individualizado y apreciable en dinero. - imputabilidad objetiva del acto o hecho administrativo a un órgano del Estado en ejercicio de sus funciones. (Ej.: actos que realiza un
funcionario público en estado de ebriedad que genere falta de servicio). -
la
falta
de
servicio
o
su
funcionamiento
defectuoso. (no se exige culpa o dolo). - que exista nexo causal entre ese daño y el acto administrativo.
*
POR ACTOS LEGISLATIVOS (normas inconstitucionales, leyes, reglamentos): En
este caso el Estado es responsable por daños cometidos a los administrados por aquellas normas declaradas ilegítimas por sentencia judicial firme. Elementos de esta responsabilidad ilegítima: - debe existir un daño cierto, un hecho o acto normativo declarado ilegítimo por sentencia judicial firme, y el daño debe ser imputable al Estado. - el daño debe ser resarcible en dinero. - debe existir conexión causal entre acto y daño. Ante la responsabilidad estatal por actos legislativos o administrativos el damnificado puede pedir que le restituyan la cosa a su estado anterior y de ser imposible, debe pedir directamente la indemnización. * POR ACTOS JUDICIALES: Se deben indemnizar los daños surgidos del error judicial o arbitrariedad de las medidas tomadas por los órganos que ejercen el poder judicial. Ej.: cuando se realiza un secuestro o embargo pero no se toman las previsiones exigidas y se causa así un daño en el patrimonio de los particulares o cuando a través de una sentencia judicial se condena a una persona que luego resulta inocente. Algunos autores, creen que el Estado ante estos actos judiciales es irresponsable (porque las sentencias pasadas en autoridad de cosa juzgada gozan de verdad legal) otros consideran que es responsable por sentencias definitivas erróneas. La Corte falló que habrá responsabilidad del Estado cuando haya un error judicial, cuando el acto fuere declarado ilegítimo y se revoque. La restitución debe ser integral porque hay arbitrariedad en la medida o error judicial. Resumen: # En un primer momento, el Estado y sus agentes públicos eran totalmente irresponsables. # Luego, hubo responsabilidad indirecta y subjetiva (es responsable el que causa el daño con culpa o dolo. Se necesitaba imputabilidad de la conducta) # Por último, hubo responsabilidad directa y objetiva (se es responsable aunque no haya dolo o culpa; se necesita causalidad entre acto y daño)
189
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FAMILIA
TEORIA DE LA ESPECIALIDAD –CONSECUENCIA SIMPEDIMENTOS MATRIMONIALES. DEFINICION. CLASES. ADOPCION. TIPOS. REQUISITOS. EFECTOS . REGIMEN PATRIMONIAL MATRIMONIAL ARGENTINO. DESARROLLE.CARACTERICTICASDEUDAS DE LOS CÓNYUGES. COMO RESPONDEN C/U. CAUSALES DE SEPARACION PERSONAL Y DIVORCIO VINCULAR. REQUISITOS INTRINSECOS Y EXTRINSECOS DEL MATRIMONIO. SOCIEDAD CONYUGAL. CONCEPTO. INEXISTENCIA Y NULIDAD DEL MATRIMONIO. DIFERENCIE.CAUSALES DE NULIDAD ABOSOLUTA Y RELATIVA – AVENIMIENTO CONYUGAL PATRIA POTESTAD. DEFINICIÓN. suspencion – SUCESIONES
SUCESIÓN INTESTADA. CONCEPTO LA LEGÍTIMA Y LA PARTE DISPONIBLE. CONCEPTO TESTAMENTO. DEFINICION Y CLASES. ACCIONES PARA PROTEGER LA LEGÍTIMA. NOMBRE. DETALLE LAS DIFERENTES LEGÍTIMAS ESTABLECIDAD POR LEY. NOMBRE LA PIRAMIDE DE CONCURRENCIA DE LOS DIFERENTES HEREDEROS. 190
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APERTURA DE SUCESIÓN Y JUICIO SUCESORIO. DISTINGA. INDIGNIDAD Y DESHEREDACIÓN. DERECHO DE REPRESENTACION –CONCEPTOS CASOS EN QUE PROCEDE NUERA VIUDA DESARROLLEDERECHO DE ACRECER REQUISITOS – POSECION HEREDITARIA –PRESCRIPCION –
DIPRI
Problemas de dipri
Concepto de norma directa, indirecta, estructuras de las normas
Concepto de norma de policia, ejemplos
Diferencia entre orden publico internacional y norma de policia
Diferencia entre jurisdicción indirecta y norma indirecta
Tipos de jurisdicción (directa, indirecta)
Criterios de determinación de la jurisdicción
Jurisdicción unica, concurrente, exclusiva, ejemplos
Puntos de conexión relación con el tipo legal
Tipos de reenvío en que caso se aplica cada uno, ejemlos
Competencia internacional
Fuentes del derecho internacional
Reg patrimonial del matrimonio
Derecho aplicable en la sucesión
Sociedades extranjeras, formas de actuar en nuestro país
Derecho real
Art 5 del tratado de Montevideo
Arts del cc: 10, 3284, 6, 7, 1215 y 1216 (para los ejemplos) de lo citado anteriormente
Principio de independencia interdependencia (diferencia) concepto 191
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CONCURSOS Y QUIEBRAS
Etapa de verificación de créditos
Efecto personal mas importante de la quiebra
Periodo de exclusividad, plazos de presentacion, plazos de la propuesta, plazo para la audiencia informativa
Mayorías para el acuerdo preventivo
Que significa doble mayoria, como se calcula
Desapoderamiento que efectos tiene en el concurso y que efectos tiene en la quiebra
Diferencia entre los efectos patrimoniales entre la quiebra y el concurso
Diferencia entre clausura y conclusión (modalidades)
Requisitos para la petición por parte del deudor del concurso, si es efectuada por una sociedad quien la pide y que organo de la sociedad debe ratificarla
Efectos del acuerdo homologado
Cramdown power y salvataje de empresa (cuando proceden, quienes pueden pedirlo)
Categorización de los acreedores
Tipos de privilegios
En que casos el juez hace lugar a las impugnaciones del acuerdo homologado? Quienes pueden impugnarlo?
Tipos de quiebra
Que sucede cuando concluye la quiebra?
Acuerdo extrajudicial
Efectos de la clausura y de la conclusión
Conversión
SOCIEDADES
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DIFERENCIA ENTRE SOC IRREGULAR Y DE HECHO
CONCEPTO DE SOC DE HECHO, REGULAR E IRREGULAR. REGIMEN APLICABLE
ESTRUCTURA
DE
LA
SOCIEDAD
IRREGULAR,
RESPONSABILIDADES, FACULTADES
PRORROGA Y CADUCIDAD DE LA TRANSFORMACION
TIPOS DE BS QUE PUEDEN APORTARSE SEGÚN EL TIPO SOCIAL
SE PUEDE APORTAR UN BIEN EMBARGADO? PORQUE VALOR SE APORTA? SI SE PUEDE, POR EL VALOR NETO
EN QUE MOMENTO SE INTEGRAN LOS APORTES EN ESPECIE
RECONDUCCION Y PRORROGA DEL CTTO SOCIAL
SE PUEDE RECONDUCIR UNA SOCIEDAD SI YA SE NOMBRO EL LIQUIDADOR?
SOC CONSTITUIDA EN EL EXTRANJERO. ART 5 19550. TEORIA DE LA REALIDAD Y DE LA FICCION
EN QUE CASOS SE EXIGE QUE SE CONSTITUYAN COMO SOCIEDADES EN NUESTRO PAIS. NORMAS DE POLICIA
COMO SE VALUAN LOS BIENES EN ESPECIE=?
SE PUEDEN APORTAR BS DE USO Y GOCE?
DIFERENCIA ENTRE CAPITAL Y PATRIMONIO
QUE HACE QUE UNA SOCIEDAD DE HECHO SEA CONSIDERADA COMERCIAL? LA ACTIVIDAD COMERCIAL QUE REALIZA ART 8 DEL COD DE COMERCIO
NO SUBSIDIARIA
QUE SIGNIFICA QUE LA PESONALIDAD JURIDICA SEA PRECARIA, NO SUBSIDIARIA Y LIMITADA. PRECARIA: QUE CUALQUIERA DE LOS SOCIOS PUEDE PEDIR LA DISOLUCIÓN DE LA SOCIEDAD, EN CUALQ MOMENTO. NO SUBSIDIARIA QUE NINGUNO DE LOS SOCIOS POSEE BENEFICIO DE EXCUSION, NO HACE FALTA QUE SE AGOTE EL CAPITAL DE LA SOCIEDAD, PARA ACTUAR JUDICIALMENTE CONTRA CUALQUIERA DE LOS SOCIOS Y 193
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria LIMITADA QUE CARECEN DE CAPACIDAD PARA ADQUIRIR BS REGISTRABLES
COMO SE REGULARIZAN? CELEBRANDO CONTRATO SOCIAL, ADOPTANDO UN TIPO SOCIAL (EN EL CASO DE LAS SOCIEDADES DE HECHO) E INSCRIBIENDOLO EN EL RCP
TRANSFORMACIÓN REQUISITOS, PLAZOS PARA ELABORAR EL BALANCE
RESPONSABILIDAD
DE
LOS
SOCIOS
ANTERIORES
A
LA
TRANSFORMACIÓN, POSTERIORES A LA TRANSFORMACIÓN
RESCICIÓN
CADUCIDAD
FUSION Y ESCISION DIVISION, DIFERENCIA ENTRE AMBAS
SRL MIN Y MAX DE SOCIOS. REQUISITOS CAPITAL MINIMO
SUSCRIPCIÓN E INTEGRACIÓN DE APORTES. REG DE MAYORÍAS
PUEDE EL JUEZ INTERVENIR EN EL MONTO DEL CAPITAL SOCIAL. SI GARANTIZANDO QUE NO SE PRODUZCA UNA INFRACAPÌTALIZACIÓN
QUE IMPIDE A LA SOC CUMPLIR CON SUS OBLIG Y CON SU OBJETO SOCIAL
QUE DEBEN GARANTIZAR LOS APORTES
SA TIPOS DE ACCIONES. AUMENTO Y REDUCCION DE CAPITAL
CUOTA SOCIAL CONCEPTO
DIFERENCIA ENTRE SRL Y SA
CONCEPTO DE SA Y SRL
DIFERENCIA ENTRE SUSCRIPCIÓN E INTEGRACIÓN
CLASIFICACIÓN DE LAS ACCIONES SEGÚN SU CIRCULACIÓN
DAÑOS
RESPONSABILIDAD
CIVIL
CONTRACTUAL,
EXTRACONTRACTUAL Y POSCONTRACTUAL 194
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria
ANTIJURICIDAD
FACTOR DE ATRIBUCION OBJETIVO Y SUBJETIVO. CLASES
PRESUPUESTOS DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL
EXIMENTES
QUIENES RESPONDEN Y QUIENES SON LOS LEGITIMADOS EN ESTABLECIMIENTOS
EDUCATIVOS
Y
ESPECTACULOS
PUBLICOS
QUE ES DEBER DE SEGURIDAD
DIFERENCIA ENTRE NEXO DE CAUSALIDAD Y FACTOR DE ATRIBUCIÓN
DEFINICIÓN DE DAÑO MORAL
CASO SANTA COLOMA.
RESPONSABILIDAD EN ENTIDADES DEPORTIVAS
TIPOS DE DAÑOS
DAÑO MATERIAL
LUCRO CESANTE Y DAÑO EMERGENTE, CONCEPTO Y DIFERENCIA
QUE ES PERDIDA DE LA CHANCE
QUE ES EL DEBER DE GARANTÍA Y SEGURIDAD
TIPOS
DE
CONSECUENCIAS.
MEDIATAS,
INMEDIATAS,
REMOTAS Y CASUALES, CONCEPTO Y DIFERENCIAS ENTRE CADA UNA
RESPONSABILIDAD, COMO SE DA EN LA CULPA Y COMO EN EL DOLO
EL DAÑO MORAL ESTÁ TUTELADO EN EL CODIGO CIVIL?
QUIEN RESPONDE EN EL CASO DE QUE EL QUE ATROPELLA SEA UN POLICIA
PRINCIPIOS QUE RIGEN EN DAÑOS
Responsabilidad del estado
ADMINISTRATIVO 195
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria
PRINCIPIOS DEL PROCEDIMIENTO
EXPROPIACION
RECURSOS
EMPLEADO PUBLICO DIFERENCIA CON EL PRIVADO
FUNCION ADM EN EL PODER LEGISLATIVO
TECNICAS
DE
ORGANIZACIÓN
CONCENTRACION,
ESTATAL:
DESCONCENTRACIÓN,
CENTRALIZACION, DESCENTRALIZACIÓN
DIFERENCIA ENTRE HECHO Y ACTO ADMINISTRATIVO
SERVICIOS PUBLICOS CARACTERISTICAS
QUIEN DETERMINA QUE UN SERVICIO PUBLICO REVISTA TAL CARÁCTER
SERVIDUMBRE ADMINISTRATIVA QUE ES DIFERENCIA CON LA EXPROPIACIÓN
ACTOS ADMINISTRATIVOS ELEMENTOS Y EJEMPLOS, DIFERENCIA CON EL HECHO
PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO
RESPONSABILIDAD DEL ESTADO EXTRACONTRACTUAL, LEGITIMA E ILEGITIMA, EJEMPLOS
RESPONSABILIDAD DE LOS FUNCIONARIOS. RELACIONAR CON DAÑOS!
RESPONSABILIDAD DEL FUNCIONARIO PUBLICO PENAL, CIVIL, POLITICA, ADMINISTRATIVA, EJEMPLOS
SANCIONES AL EMPLEADO PUBLICO APERCIBIMIENTO EXONERACION EN QUE CONSISTEN
DIFERENCIA ENTRE CESANTIA Y EXONERACION
DIF ENTRE CTTO DE OBRA PUBLICA Y CONCESION DE OBRA PUBLICA
COMO COBRA EL CO-CONTRATANTE
QUIEN PAGA LA CONCESION
FUNCION DE CONTROL EN EL PODER LEGISLATIVO 196
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria
AUDITORIA, DEFENSOR DEL PUBLO, ART 85 Y 86 DE LA CN
DIF ENTRE SERVIDUMBRE Y EXPROPIACION
RELACION DEL EMPLEO PUBLICO, POR CONTRATO, POR DESIGNACION DIRECTA Y POR CONCURSO
COMO PUEDEN SER LOS CONCURSOS
PREGUNTAS DER LABORAL EFIP 2010
NATURALEZA JURIDICA DE LAS CONVENCIONES COLECTIVAS DE TRABAJO INDEMNIZACION DE LA INCAPACIDAD LABORAL TEMPORARIA. FORMAS DE CALCULO. CONTINGENCIAS DE LA SEGURIDAD SOCIAL EXCLUIDOS DE LA JORNADA LABORAL DE 8 HORAS DOCUMENTACION QUE DEBE LLEVAR EL EMPLEADOR CONTRATO A PLAZO FIJO Y EVENTUAL. DIFERENCIAS Y EJEMPLOS SUELDO ANUAL COMPLEMENTARIO TRABAJO DE MENORES NORMAS PROTECTORAS DEL SALARIO Y DE LA REMUNERACION PERIODO DE EXCEDENCIA FORMA CALCULO INDEMNIZACION POR ANTIGÜEDAD DESPIDO INDIRECTO. COMO SE INDEMNIZA RECIBO DE HABERES. COMO SE CONFECCIONA Y REQUISITOS CONTRATO DE TRABAJO Y RELACION DE TRABAJO INCAPACIDAD LABORAL TEMPORARIA. COMO CESA CONTRATO EVENTUAL OBRAS SOCIALES. QUE NORMA CONSTITUCIONAL DA DERECHO SOBRE LA ELECCION DE LAS OBRAS SOCIALES 14 BIS PORCENTAJE DE RETENCION PARA OBRAS SOCIALES CONTRATO DE TIEMPO PARCIAL. CUANTAS HORAS? QUE SUCEDE SI PASA DE ESA CANTIDAD DE HORAS ART. QUE ACCIDENTES CUBRE ACCIDENTE IN ITINERE CUANDO NO SE TRATA DEL TRAYECTO HABITUAL. QUE DEBE HACER EL TRABAJADOR Y EL EMPLEADOR ASIGNACION FAMILIAR CUALES SON LOS BENEFICIOS SOCIALES CONCEPTO DE REMUNERACION. CONCEPTOS REMUNERATIVOS Y NO REMUNERATIVOS VALES ALIMENTARIOS QUE SON? DESPIDO CON JUSTA CAUSA Y DESPIDO INJUSTIFICADO TRABAJO DE MENORES CONTRATO A PLAZO FIJO Y EVENTUAL. CUADRO DE DIFERENCIAS RUBROS REMUNERATIVOS Y NO. EXPLICAR POR QUE DESPIDO POR CAUSA DE EMBARAZO PREAVISO. MOTIVO. PLAZOS. MODO FERIADO. FORMA DE CALCULO JORNALIZADO. MENSUAL. 197
Sos pan comido EFIP – Ayuda Memoria
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