Derecho Civil guatemalteco

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DERECHO CIVIL. 1) DERECHO CIVIL: Origen y evolución:

Se constituye como la rama jurídica más antigua y más completa. Se origino en el Imperio Romano, siendo por esto que en la antigüedad al derecho civil se le denominaba Derecho Romano. Este configuraba lo que se le denomino el Jus Civile, o sea el derecho del Civis Romano (Ciudadano romano) (ver historia del Derecho Romano, IUS CIVILE). El Jus Civile, significó primeramente el conjunto de reglas y soluciones prácticas de los jurisconsult jurisconsultos os ante el derecho vigente, luego luego la totalidad del ordenamien ordenamiento to jurídico que constituían constituían esas mismas mismas decisiones de los jurisperitos, más las propias costumbres y leyes. Más adelante, el derecho de los ciudadanos romanos en oposición al de los extranjeros o peregrinos, denominado derecho de gentes, derecho vigente entre el pueblo romano, por oposición al derecho natural, y por último se identifico al Jus Civile con la concepción del derecho privado. En sentido practico o empírico, el contenido en el Código Civil y leyes especiales complementarias del mismo o conexas con su contenido. 1.1)

Definición:

“Conjunto de normas reguladoras de las relaciones ordinarias y más generales de la vida en que el hombre

se manifiesta como tal sujeto de derecho, de patrimonio, y miembro de una familia, para el cumplimiento de los fines individuales de su existencia, dentro del concierto social".

“Conjunto de preceptos que determina y regula las relaciones jurídicas entre los miembros de una familia y

las que existen entre los individuos de una sociedad, para la protección de los intereses particulares, Cabanellas-. concernientes a sus personas y a sus bienes.” – Cabanellas-.

“Conjunto de normas reguladoras de las relaciones ordinarias y más generales de la vida en que el hombre

se manifiesta como tal sujeto de derecho, y miembro de una familia, para el cumplimiento de los fines De Diegoindividuales de su existencia dentro del concierto social” – De

“El conjunto de preceptos que determinan y regulan las relaciones de asistencia, autoridad y obediencia

entre los miembros de una familia, y los que existen entre los individuos de una sociedad para la protección de intereses particulares” -Sanchez Román1.2)

Ubicación:

El derecho en general se agrupa en dos grandes ramas: el derecho público y el derecho privado; y el derecho civil puede ser clasificado dentro de la segunda rama junto con el derecho mercantil. Se ha intentado identifícale el concepto de derecho civil con el de derecho privado, de derecho privado general, en contraposición al derecho privado especial, o sea el derecho mercantil. 1.3)

Materias que comprende el Derecho Civil.

El contenido del derecho civil está integrado por tres instituciones fundamentales: la persona, la familia y el patrimonio, las cuales a su vez forman el ámbito del derecho privado. La personalidad es la idea básica del derecho civil, en virtud de que el objetivo inmediato del derecho positivo es la regulación de la convivencia humana, por tanto la persona humana debe ser el punto de partida de dicha regulación social. La familia es la segunda institución del derecho civil en virtud de que el hombre no va ha ser considerado por el derecho en forma aislada, sino como integrante de una comunidad primaria de orden natural impuesta por la diferenciación de sexos y de edades. La importancia del patrimonio viene dada por la necesidad del ser humano de servirse de las cosas del mundo exterior para la satisfacción de sus necesidades (Derecho de los bienes), y de otro, por la necesaria cooperación en la convivencia social (Derecho del Tráfico). Códigos civiles de 1877, 1933 y 1963: De 1877:

Libro I: De las personas. Libro II: De las cosas, del modo de adquirirlas y de los derechos que las personas tienen sobre ellas. Libro III: De las obligaciones y de los contratos. De 1933:

Libro I: De las personas. Libro II: De los Bienes. Libro III: De los modos de adquirir la propiedad. Este código dejo vigente el libro III, "De las obligaciones y de los contratos", del código de 1877, que pasó a ser el libro IV.

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De 1963:

Libro I: De las personas y de la familia. Libro II: De los bienes, de la propiedad y demás derechos reales. Libro III: De la sucesión hereditaria. Libro IV: Del registro de la propiedad. Libro V: Del derecho de obligaciones, (de las obligaciones en general y de los contratos en particular).

2) LA PERSONA: En el derecho moderno existen dos clases de personas en sentido jurídico: las llamadas personas naturales, físicas o individuales, que son las personas humanas; y las llamadas personas jurídicas y también morales o colectivas, que se integran como organizaciones o colectividades con el objeto de alcanzar fines permanentes de los hombres. Persona abstracta o jurídica:

Ente que no siendo el hombre o persona natural, es susceptible de adquirir derechos y de contraer obligaciones, con la característica que se integra por un grupo social con cierta coherencia y finalidad, con estatuto jurídico particular. Persona individual o natural:

El hombre cual sujeto del derecho, con capacidad para adquirir y ejercer derechos, para contraer y cumplir obligaciones, para responder de sus actos dañosos o delictivos. 2.1)

Definición de persona Individual:

"Es toda entidad física o moral, real o jurídica y legal, susceptible de derechos y obligaciones". “Ser humano capaz de derechos y obligaciones; el sujeto del Derecho” “Jurídicamente, ser humano, individual o colectivo, capaz de derechos y obligaciones ,

actos dañosos o delictivos.” (Cabanellas) 2.2)

y responder de sus

Etimología del vocablo persona:

Muchos autores coinciden en afirmar que la palabra persona es un sustantivo derivado del verbo latino Persono (de per y sono, as, are); o sono, as, are (sonar) y el prefijo per (reforzando el significado, sonar mucho, resonar). La palabra persona, según según este origen etimológico, designaba la máscara máscara que los actores utilizaban para caracterizarse y dar más volumen a la voz en los lugares faltos de adecuada acústica en que representaban. Más tarde, persona se transformó en sinónimo de actor (personajes, se dicen aún en las obras teatrales más recientes), y su uso se generalizó para designar al ser humano en general, al sujeto de derecho. (pasó a significar el propio actor, luego el personaje representado y finalmente l hombre, protagonista de la vida). 2.3)

Conacencia, Premorencia y Conmorencia:

Conacencia : Figura jurídica que se refiere a los casos en que en los partos nacen dos o más seres humanos. En nuestra legislación civil, cuando se dan estos casos, la ley les reconoce y los considera en igualdad de derechos. Artículo Artículo 2 del del Código Código Civil. Civil. Premorencia: Muerte anterior de un apersona con relación a la que le sobrevive. La prioridad en la muerte tiene gran trascendencia en el Derecho Sucesorio; en primer término porque sólo se hereda a quien ha muerto y también por las substituciones, fideicomisos y transmisión de herencias o legados pendiente alguna condición, o por morir sin haber aceptado o renunciado la institución hecha por el de cujus (commorencia, cónyuge supérstite (sobreviviente), supervivencia) Commorencia : Se refiere a la situación en que un grupo de personas mueren al mismo tiempo sin poder determinarse quien murió primero. En estos casos la ley presume que todas las personas murieron al mismo tiempo sin poder de alegato de transmisión alguna de derechos entre ellas. Artículo 3 del Código Civil.

Presunción de la muerte simultánea de dos o más personas. La prioridad de la muerte resulta difícil y hasta imposible de determinar en ocasiones, y su trascendencia es mucha; porque, de llegar a probarla, puede tener consecuencias decisivas en algunas sucesiones, cuando una de las personas fuere heredera de la otra, lo cual podría provocar una serie de sucesores completamente distintos. A quien le interese debe probarla supervivencia de una persona fallecida conjuntamente con otras en una catástrofe o en circunstancias ignoradas. De no demostrarse fehacientemente, se consideran muertas en el mismo instante y no se produce transmisión de derechos de una a otra. 2.4)

Atributos Atributos de la la persona persona individual: individual:

* Capacidad: Para adquirir derechos y contraer obligaciones) * estado civil: soltero o casado. Patrimonio: Entes capaces de tener un patrimonio o bienes. * Nombre: Elegir a discreción el nombre. 2


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Nacionalidad: todo ente debe tener una nacionalidad. Domicilio: Necesariamente se debe tener para responder de derechos y obligaciones. 2.5)

Identificación de persona:

Origen y definición del Nombre: Ha tenido su origen en la necesidad de individualizar a las personas en las relaciones familiares y sociales. 2.5.1)

Definición del nombre:

“Palabra o vocablo que se apropia o se da a una persona o cosa, a fin demás” Cabanellas.

de diferenciarla y distinguirla de las

“Palabra

que designa o identifica seres animados o inanimados; p. ej., hombre, casa, virtud, Caracas. Real Academia Española.

“

“común. m. El que se aplica a personas, animales o cosas que pertenecen a una misma clase, especie o familia, significando su naturaleza o sus cualidades; p. ej., naranja es un nombre común, que se aplica a todos los objetos que poseen las propiedades de forma, color, olor, sabor, etc., que distinguen a una naranja de cualquier otra cosa. ” Real Academia Española.

2.5.2)

Características del Nombre:

2.5.2.1)

Obligatorio: en cuanto a tenerlo y a usarlo;

2.5.2.2)

Inmutable: salvo casos especiales y mediante expedienteo información sumaria;

2.5.2.3)

No ser comerciable: puesto que es personalísimo, aún cuando por procreación se transmita;

2.5.2.4) Imprescriptible: aunque se deje de usar, se haya empleado uno más o menos erróneo o se utilice un conocido seudónimo. (Cabanellas)

-Es Oponible "Erga omnes": Es exclusivo de la persona que lo usa, para identificarse. -Es inestimable: O sea no puede valorarse pecuniariamente. -Expresa una relación familiar. -Es obligatorio: En cuanto a tenerlo y usarlo. -Es inmutable: En cuanto a su objeto, o sea la identificación e individualización de una persona. -Es imprescriptible: aunque se deje de usar, se haya empleado uno más o menor erróneo o se utilice un conocido seudónimo. -Es intransmisible : -Es irrenunciable: 2.5.3) Cambio de Nombre:

La Ley le reconoce a las personas la facultad de cambiar sus nombres, Art. 6o. Nuestro ordenamiento legal preceptúa dos procedimientos para la tramitación de los procesos antes mencionados: uno judicial que esta contemplado en los artículos 438 al 442 del Código Procesal Civil y Mercantil., Y otro de naturaleza naturaleza Notarial Notarial que esta contemplado contemplado en los artículos artículos 18 al 20 de la Ley Reguladora Reguladora de la tramitación Notarial de la Jurisdicción Voluntaria. Regulación legal: artículos 5 y 6 del Código Civil.; 438 al 442 del Código Procesal Civil y Mercantil.; y 18 al 20 de la Ley Reguladora de la tramitación Notarial de la Jurisdicción Voluntaria. 2.5.4) Identificación de persona:

En la practica, es corriente que una persona use un nombre propio distinto del que consta en su partida de nacimiento, o use incompleto su nombre, u omita alguno de los apellidos que le corresponden, Por lo anterior la Ley crea un procedimiento cuyo objetivo es de que la persona que se encuentre en cualquiera de los casos anteriormente mencionados pueda establecer su identificación. Art. 5 del Código Civil. Sobrenombre y seudónimo:

El seudónimo es una auto-denominación distinta del nombre verdadero, del nombre legal, es un nombre especial creado y popularizado por impulso propio. El uso del seudónimo no ésta prohibido. El sobrenombre, alias o apodo. Se caracteriza, a diferencia del seudónimo, en que por regla general es impuesto a determinada persona por otras u otras. Escuelas que explican la naturaleza jurídica del nombre:

-Como un derecho de propiedad: Se le considera como un derecho de propiedad exclusivo e inviolable, en virtud de que el nombre pertenece a la persona a quien se le ha asignado o por la ley le corresponde. Más debe observarse como características del mismo, el nombre es inalienable, imprescriptible, inembargable, y no puede ser objeto de ninguna transacción, esos caracteres irrefutables del nombre lo alejan de toda idea de propiedad en su sentido jurídico. 3


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-Como un atributo de la persona : La persona no es un concepto creado por el derecho, sino preexistente a éste, que no hace más que admitirlo, y reconocer sus cualidades características, entre ellas el nombre. -Es una institución de policía Civil: El nombre es una designación oficial que configura una medida que se toma tanto en interés de la persona como en interés de la sociedad a que pertenece. La ley lo establece, más que en interés de la persona, en interés general, y es para ella una institución de policía, la forma obligatoria de la designación de las personas. -Es un derecho de familia: Esta opinión adhiere el nombre a la familia que lo usa, no importando, o, dicho en otra forma, sin tener relevancia la repetición del mismo en otra u otras familias, porque la filiación es determinante para su uso exclusivo, por lo cual viene a ser "El signo interior distintivo del elemento del estado de las personas que resulta de la filiación. Personas colectivas: 2.6)

Definición de persona jurídica:

El origen de tales entes se encuentra, en la realidad, en un hecho sociológico: el hombre ha mostrado, desde muy antiguo, una tendencia a agruparse, a asociarse para alcanzar objetivos comunes, ya políticos, ya de lucro, ya de simple conveniencia. Puede definirse como "Aquellas entidades formadas para la realización de los fines colectivos y permanentes de los hombres, a las que el derecho objetivo reconoce capacidad para derechos y obligaciones". Un ser de existencia legal susceptible de derechos y obligaciones o de ser término subjetivo en relaciones jurídicas. Sánchez Román. Ente que, no siendo el hombre o persona natural, es susceptible de adquirir derechos y contraer obligaciones. Cabanellas. 2.7)

Características y atributos de la persona jurídica:

Capacidad: Patrimonio: Denominación o razón social: Domicilio: Nacionalidad: 2.8)

Clasificación de la Persona Jurídica:

-Necesarias: Cuando se constituyen en elementos necesarios e indispensables para la realización de los fines del hombre. - Voluntarias: Las que el hombre crea como complemento necesario de sus deficiencias, (Sánchez Román). -Por su estructura: En corporativas: Son colectividades asociadas para obtener un fin propio con medios propios, e institucionales: son establecimientos ordenados por una voluntad superior, tienen una finalidad y un patrimonio. -Por su función: de derecho privado: cuando son creadas por los particulares, de derecho público: Cuando son originadas por el Estado, (Espin Canovas). -Nuestra ley los clasifica así: Art. 8. - Fundaciones

Derecho Público

Instituciones de interés Público

- Establecimientos

de Asistencia Social - Otras Entidades

Personas Jurídicas - Asociaciones sin fines lucrativos

Derecho Privado

Instituciones de interés Privado

- Asociaciones con fines lucrativos (sociedades, consorcios y cualquiera otras).

2.9)

Personas de Derecho Público:

Instituciones públicas: Estado, municipalidades, USAC, etc. Entidades de interés público: Fundaciones, establecimientos de asistencia social, etc. 4


2.10)

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Extinción de la persona jurídica:

La extinción de la persona jurídica puede tener lugar de un modo instantáneo o con duración sucesiva. La primera se configura cuando se da una sucesión a título universal en otra entidad que se crea o es ya existente, pero en la mayor parte de los casos no existe esa sucesión, sino a título particular, por lo que se requiere una fase llamada de liquidación, durante la cual se prepara la situación del patrimonio del ente, bien para su reparto entre los interesados o para un ulterior destino. En cualquiera de los dos modos de extinción de la persona jurídica, siempre hay una sucesión en su patrimonio, en las personas jurídicas la sucesión se basa en el destino del patrimonio a su propio fin, por esto se ha llamado a la sucesión de estas personas sucesión teleológica. El código civil en su art. 15 se refiere solamente a las asociaciones, disponiendo que podrán disolverse por la voluntad de la mayoría de sus miembros y por las causas que determinen sus estatutos. (Art. 25, 26 y 31 del Código Civil.). En cuanto a las fundaciones: Art. 21 del Código Civil. En cuanto a las sociedades, consorcios y cualquier ente con fin lucrativo, debemos concluir que las causas que produzcan su extinción o disolución no aparecen reguladas en dicha ley, por lo cual debe estarse a lo dispuesto en el código de comercio y generalmente en documento en donde consta el acto constitutivo, o en leyes especiales. La extinción voluntaria u obligada de las personas jurídicas se consuma hasta que hubiese quedado exenta totalmente de sus responsabilidades pendientes, por lo cual la fase de liquidación tiene importancia relevante, pues en la misma se procura solventar los casos pendientes. art. 27 del Código Civil. 2.11)

Personas jurídicas de derecho privado:

Asociaciones con fines de lucro (Sociedades y consorcios mercantiles) y asociaciones sin fines de lucro, (asociaciones). Art. 15 del Código Civil. 2.11.1) Fundaciones: Institución de un mayorazgo, universidad u otra pía, con designación de un fin, determinación de sus estatutos y dotación de rentas. (cabanellas) Artículo. 18 – 31 Código Civil.

"Según el tratadista Puig Peña, quien a su vez, cita a De Diego: Fundación, significa el acto por el cual se trae a la vida o se establece o erige algo, y también significa la institución misma. Si esta institución se manifiesta por un organismo social más o menos perfeccionado y permanente, puesto al servicio de ella para la aplicación de los medios a sus fines, y en tal respecto es reconocida por el derecho objetivo con capacidad para ser sujeto de derechos y obligaciones, entonces tenemos la fundación como persona jurídica. En este mismo sentido la define Von Thur diciendo que son aquellas organizaciones que teniendo por objeto la consecución de un fin definitivamente establecido gozan de capacidad jurídica. Gierke, dice que las fundaciones tienen un alma: la voluntad del fundador, y un cuerpo que es el organismo por el que uno o varios hombres se ponen al servicio de aquella voluntad. Cuerpo y alma integran la personalidad total cuando el derecho objetivo les da categoría de personas. Por su parte Aldo Enrique Fabrizio Bonetto la define como el ente resultante de un acto "inter vivos" o "mostis causa" por virtud del cual se afecta o se dispone de un patrimonio desitinadondolo a un fin lícito, específico y determinado por el fundador o fundadores, el cual al ser reconocido por el Estado, tendrá las características de una persona jurídica."1 Naturaleza jurídica de las fundaciones: "Para encontrar su naturaleza jurídica, la fundación puede definirse como un patrimonio consagrado a un fin al que se le reconoce personalidad jurídica. Esto ya determina su especial naturaleza jurídica., que a su vez produce singulares consecuencias, entre ellas que la voluntad que gobierna las fundaciones está fuera de ellas, es la voluntad del fundador. Ahora bien los tratadistas discrepan en orden a la base de la personificación. Unos colocan la personalidad de las fundaciones en los favorecidos; otros lo hacen recaer en el patrimonio personificado; otros en el fin, y otros finalmente en la voluntad del fundador". 2 Importancia de las fundaciones para el derecho: "La importancia de las fundaciones para el derecho, es obvia y palpable ya que con la creación de esta figura jurídica se ha llenado la laguna que dejaban vacía las demás personas jurídicas. Decimos esto puesto que si bien es cierto que el Derecho contempla asociaciones civiles, sin fines lucrativos, no necesariamente son constituidas estas con fines de beneficencia, educación o salubridad publica, careciendo estas ultimas, en muchos de los casos de un patrimonio afectado directamente a esos fines. La importancia de las fundaciones en el derecho, basta considerar que sus principales fines (beneficencia, instrucción, religión, etc.) son de superlativa importancia en la vida, siendo la fundación el expediente preciso para la realización de fines que recayendo sobre incaerta personae, no encontraría una solución acomodada ni al tipo de la persona individual ni al de los restantes grupos de personas jurídicas. En la situación actual y especialmente en la coyuntura económico-política que vive nuestro país en estos momentos, las fundaciones son de vital importancia, porque estas son bien vistas a nivel internacional y aunque el apoyo económico le sea negado al gobierno, no le será retirado a estas instituciones por su carácter filántropas, no lucrativo e independiente". 3 Elementos de la fundación: "Personal: Constituido, por una parte, por el fundador, quien al aportar un patrimonio a un fin especifico da 1 grazioso

bonetto, aldo fabrizio enrique. "las fundaciones -su deficiente regulación en Guatemala- Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales de la Universidad Maríano Gálvez de Guatemala. Abril de 1994. Página 65. 2

Ibid. Página 70. 3 Ibid. Página 74.

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vida a lo que será la fundación, y por otra las personas destinatarias o favorecidas por la fundación, quienes son la razón de ser de la misma. Real: Conformado por el patrimonio afectado el cual debe usarse según haya sido determinada su organización. Fin: El cual será específico de la fundación y característico de ésta. Puede ser religioso, científico, artístico, de beneficencia, de educación, o de cualquier especie, siempre que sea lícito y permitido por la ley". 4 Intervención del estado: Por la cual se aboga, a través de una inspección de la actividad que se desarrolla. Clases de fundaciones: "privadas: Son las constituidas por un particular para beneficio de la comunidad o con proyección social. Publicas: Son las constituidas por el Estado o las municipalidades con el objeto de ayudar a la comunidad menesterosa o para cumplir con un fin determinado de los que le corresponde únicamente al Estado pero en forma totalmente separada del ente estatal que les dio vida. De beneficencia particular: Dedicadas a la satisfacción gratuita de necesidades físicas o espirituales. Culturales: Aquellos patrimonios autónomos destinados primordialmente por sus fundadores a la educación, la investigación científica y técnica o cualquier otra actividad cultural y administrados sin fin de lucro por las personas a quienes corresponde su gobierno con arreglo a las prescripciones de sus estatutos. Laborales: Las creadas por pacto o concierto entre la empresa y sus trabajadores. Eclesiásticas: Las concernientes al culto divino, y al sostenimiento de los ministros de la religión encargados de los mismos. Seculares: Son las extrañas al culto divino y a la Iglesia, como la dotación de doncellas y estudiantes pobres. Mixtas: Las dirigidas a fomentar a la vez lo espiritual y lo temporal y se establecen con intervención de las autoridades civiles y eclesiásticas, como en general las instituciones de beneficencia." 5 Constitución de la fundación:

"Las fundaciones pueden constituirse de dos maneras: a) Por un acto inter vivos, o que por disposición de una o varias personas (constituidas estas como un solo ente fundador), se afecta un capital para destinarlo a un fin específico. b) Por un acto mortis causa, es decir que por una disposición testamentaria, el de cujus, constituye una fundación y para tal efecto destina una parte de su patrimonio para que sea utilizada en un fin lícito específico. Pero según la doctrina el verdadero nacimiento como persona jurídica de la fundación se determina con dos requisitos: erección valida de un instituto u organización independiente y reconocimiento por el derecho objetivo como persona, en los casos que se estime como necesarios. ” 6 Extinción de las fundaciones: "La doctrina menciona 5 motivos:

1) Por haber llegado el caso o cumplido la condición o el término en que el fundador hubiere dispuesto que se consideren extinguidas. 2) Por el cumplimiento del fin o fines que tuvieran cuando no deben realizarse por tiempo indefinido. 3) Por la perdida total de los bienes fundacionales o por la reducción de estos en términos que hagan imposible continuar cumplimiento los fines de su creación, ni aun reduciendo en proporción los beneficios del instituto. 4) Por la voluntad del testador cuando la fundación se hubiere constituido en vida del mismo y los términos de su constitución no lo impidiesen. 5) Por la intervención del Estado en algunos supuestos. El Código Civil Guatemalteco contiene los casos de extinción en el artículo 21." 7 Regulación legal:

"Las fundaciones en Guatemala tiene una escasa regulación legal, la cual se limita a los artículos 15 inciso 4o., 19, 20, 21 y 22 del Código Civi.l. y el Acuerdo Gubernativo 515-93 del 6 de octubre de 1993, por medio del cual se acuerda que corresponde al Ministerio de Gobernación el trámite y aprobación de los estatutos y el reconocimiento de la personalidad jurídica de las asociaciones sin fines lucrativos y las fundaciones, correspondiéndole así mismo la inspección y vigilancia de dichas entidades. No debemos perder de vista que las fundaciones son producto de la imposibilidad del Estado para atender eficientemente las necesidades colectivas como lo son salud, educación, arte, ciencia e incluso deporte. 8 2.11.2) Organizaciones no gubernamentales: 2.11.2.1) Definición: 4

Ibid. Ibid. 6 Ibid. 7 Ibid. 5

8

Página Página Página Página

76. 80. 81. 86.

Ibid. Página 93.

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2.11.2.2) Constitución: Creación, nombre, capacidad, domicilio, duración y extinción: Creación de las personas jurídicas:

El acto de creación de toda persona jurídica está necesariamente precedido de un proceso de volición, de uno o varios órganos estatales si se trata de la formación de un ente de derecho público, o de una o varias personas individuales si se trata de la formación de un ente de derecho privado (fundación, asociaciones, corporaciones, sociedades). Posteriormente se procede a la elaboración de un proyecto de ley, de un acta constitutiva, de un proyecto de estatutos o de Escritura Pública, según la naturaleza de la misma. La naturaleza del acto constitutivo es la de un acto o negocio jurídico que exige capacidad de obrar y consentimiento válido de los asociados. La doctrina moderna ve en él, más bien, un acto colectivo, es decir un acuerdo de varias declaraciones de voluntad paralelas, dirigidas al mismo fin. El estatuto de la asociación es la ley fundamental u orgánica que regula su estructura interna y modo de funcionamiento, el cual va unido a veces al acto constitutivo como parte integrante suya. Hay que hacer relación también al hecho de que junto al acto de fundación también debe llevarse a cabo el acto de dotación, por el que el fundador asigna un patrimonio al ente que se erige. El código Civil, salvo si se trata de fundaciones, no determina expresamente el proceso de formación de las distintas clases de personas jurídicas, por ello es necesario acudir a lo dispuesto en la constitución, código de comercio, código de notariado y código municipal. Personalidad y capacidad de las personas jurídicas:

Se debe de aceptar de qué se inicia la personalidad de las mismas desde el momento en que se ha formalizado el acto de su creación. En cuanto a la capacidad de las personas jurídicas, se inicia, o, dicho en otra forma, la adquieren plenamente después de haberse cumplido con los requisitos de su inscripción en el registro correspondiente, o desde el día en que comienza la vigencia de la ley de su creación si se trata de un ente de derecho público, (salvo el caso del estado y de las iglesias de todos los cultos). La capacidad de las personas jurídicas es consecuencia del reconocimiento de su existencia por el estado. El sistema seguido por nuestra legislación para reconocer una persona jurídica es el del reconocimiento por el cumplimiento de determinados requisitos legales atestiguado por un acto de la autoridad, que generalmente es la inscripción en un registro. En cuanto a la capacidad de ejercicio o de hecho, queda por ley limitada al ejercicio de todos los derechos y a la contracción de las obligaciones que sean necesarias para realizar sus fines. Responsabilidad de las personas jurídicas: Art. 24 y 1664 del Código Civil. Domicilio de la persona jurídica: Art. 38 y 39 del Código Civil. Regulación legal: Art. 15 al 31 del Código Civil.

3) PERSONALIDAD: 3.1) Definición:

Aptitud legal para ser sujeto de derechos y obligaciones. (Cabanellas)(o sea pues de relaciones jurídicas). Diferencia individual que distingue a cada uno de los demás. (Cabanellas). Según algunos autores consideran que personalidad es sinónimo de capacidad, singularmente de la capacidad de derecho, o un resultado de ésta. “Es una investidura jurídica” Puig Peña

3.2) Teorías que explican el origen de la personalidad: 3.2.1) Teoría de la concepción: Se basa en el principio de que la personalidad se inicia desde el momento de la concepción. Se le ha criticado científicamente porque resulta muy difícil, y quizás imposible hasta ahora, comprobar el día en que la mujer ha concebido. 3.2.2) Teoría del nacimiento: El momento que el hombre o mujer nace, es el momento en que principia la personalidad. 3.2.3) Teoría de la viabilidad: Agrega esta teoría, al hecho físico del nacimiento, el requisito de que el nacido tenga condiciones de viabilidad, de que sea viable, es decir, que haya nacido con aptitud fisiológica para seguir viviendo fuera del vientre materno, por sí solo. 3.2.4) Teoría ecléctica: Trata de conjugar las teorías anteriores. Fija el inicio de la personalidad en el momento del nacimiento, reconociendo desde la concepción derechos al ser aún no nacido, bajo la condición de que nazca vivo. 3.3) Teoría que adopta nuestro código civil: Artículo 1 del Código civil. Adopta nuestro código la teoría ecléctica.

4) CAPACIDAD CIVIL: 4.1) Definición: 7


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Es la aptitud de una persona para ser sujeto de derechos y deberes. La capacidad se distingue en capacidad de derecho propiamente dicha o capacidad de goce y en capacidad de obrar o de ejercicio. La aptitud general para ser sujeto de derechos y obligaciones en la esfera del Derecho Privado; y más comúnmente, en el ámbito tradicional del Derecho Civil, en las relaciones jurídicas familiares, reales, contractuales, obligatorias y sucesorias. (Cabanellas) 4.2) Capacidad de goce o de derecho: (Principio de titularidad). Es la base para ostentar derechos o tener obligaciones, el ordenamiento jurídico reconoce por eso la capacidad de derecho a todo hombre.

-Características: Es igual en todos los hombres; Es independiente de la conciencia y voluntad humana; configura derechos inherentes de la persona; es irrenunciable. 4.3) Capacidad de ejercicio o de hecho: (Principio de actuación). Es la aptitud para ejercitar derechos. Esta capacidad se condiciona a la existencia en el hombre de las facultades de conciencia y voluntad, por eso no se puede otorgar por igual a todos los hombres.

-Características: No es igual en los hombres, puede faltar o eliminarse; Su ejercicio depende de la voluntad de la persona; configura ejercicio de derechos por si mismo. 4.4) Causas modificativas de la capacidad:

Existen de dos tipos: -Naturales: sexo, edad, enfermedad. -Jurídicas: Nacionalidad, profesión, domicilio, parentesco, estado civil. 4.5) Capacidad relativa de los menores de edad:

La capacidad de obrar se integra por la aptitud de realizar actos con eficacia jurídica, esa aptitud puede faltar y de hecho falta; así, un niño por ejemplo, tiene completa su capacidad jurídica porque es persona y tiene personalidad, siendo en tal sentido apto con aptitud primera para ser titular de derechos y obligaciones pero no tiene capacidad de obrar, por ello y para esto se exige condiciones de voluntad y discernimiento, que en él, por razón de su edad no concurren. Son incapacidades de derecho en orden a la edad, la del menor de doce y catorce años para contraer matrimonio, según se trate de mujer o de varón, y la capacidad de obrar, la plena capacidad divide a las personas en capaces e incapaces de obrar, según hayan alcanzado o no dicha edad, denominándose a las primeras mayores de edad y a las segundas menores de edad , pero además se establecen algunas edades para poder realizar determinados actos denominándosele capacidad relativa del menor. 4.6) Incapacidad: Definición:

El ordenamiento jurídico puede privar de la capacidad de obrar o limitarla; en el primer caso hablamos de incapacidad y en el segundo de limitación de la capacidad. Es la carencia de la aptitud legal para ejercer derechos y contraer obligaciones. Cuando exista causa que restrinja o modifique la capacidad de obrar, existe incapacidad. Defecto o falta total de capacidad, de aptitud legal para ejercer derechos y contraer obligaciones. (Cabanellas). Clasificación:

-Natural: Impotencia para regir la propia persona en los negocios jurídicos, por causa del escaso desarrollo mental, perturbación del discernimiento o en virtud de determinadas enfermedades. (locura o sordomudez) -Legal: Pérdida total o parcial del ejercicio de los derechos civiles por declaración de demencia o prodigalidad o por interdicción civil. (Interdicción) -De hecho: Imposibilidad o prohibición de ejercitar los derechos que se tienen. Equivale a la incapacidad de ejercicio. -De derecho: Ineptitud legal para el goce de uno o más derechos, pero que no puede extenderse a la totalidad de los mismos por haber desaparecido la muerte civil de las legislaciones. -Absoluta: Configura la ineptitud total para los actos jurídicos. (la del niño)

-Relativa: La que se limita a determinados actos, por dejar en libertad para realizar los restantes negocios jurídicos. La que se puede subsanar con la asistencia, autorización o concurso de un representante legal. (la del sordomudo, que depende de su instrucción y del defecto). Declaración judicial del estado de interdicción:

Es la declaratoria hecha por Juez competente sobre la incapacidad absoluta de una persona mayor de edad, motivada por enfermedad mental, abuso de bebidas alcohólicas o estupefacientes, Sordomudez congénita y grave, ceguera congénita o adquirida durante la infancia, que limita la voluntad de obrar o de ejercicio para realizar actos de la vida civil o privada. Art. 9 al 14 del Código Civil. Regulación legal: Artículos: 9 al 14 del Código Civil.; Artículos: 406 al 410 del Código Procesal Civil y Mercantil. 8


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5) EL DOMICILIO: 5.1) Definición:

Representa la sede jurídica de la persona, o sea el lugar en que se han de ejercitar ciertos derechos y cumplir ciertas obligaciones. Se constituye como el lugar o círculo territorial donde se ejercitan los derechos y se cumplen las obligaciones, y que constituye la sede jurídica y legal de la persona. El domicilio está integrado por dos elementos: la residencia y la permanencia en un lugar. Es el lugar (casa, en el sentido estricto, y población o radio de la misma, en sentido más amplio), en que se halla establecida una persona para el cumplimiento de sus deberes y el ejercicio de sus derechos. Constituye pues, una relación de persona y lugar, con ánimo de nexo duradero en los aspectos familiar, patrimonial, laboral y el administrativo. (Cabanellas) Etimología: Del latín domus y colo, de Domum colere, habitar una casa. 5.2) Clasificación de domicilio:

- Voluntario o real: Se constituye voluntariamente por la residencia en un lugar con ánimo de permanecer en él. Art. 32 y 33 del Código Civil. -Legal o necesario o derivado: Es el lugar en donde la ley le fija su residencia para el ejercicio de sus derechos y el cumplimiento de sus obligaciones, aunque de hecho no esté allí presente, art. 36 del Código Civil. -Especial o de elección: Domicilio que se escoge para la ejecución de un acto o de una convención. Es el que las personas, en sus contratos, pueden designar para el cumplimiento de las obligaciones que éstos originen. 5.3) Características del domicilio: Toda persona tiene que tener un domicilio: (obligatoriedad), pues no se concibe que una persona no tenga asiento jurídico de carácter voluntario o legal o se considera domiciliada a una persona en un lugar donde se encuentra, pues debe existir un lugar donde pueda exigírsele el cumplimiento de sus obligaciones -

El domicilio produce una situación de estabilidad que es el Centro de la Actividad jurídica de la persona: Debe haber un lugar en donde se considera a la persona legalmente establecida y allí surgen todas las actividades y relaciones jurídicas. -

El Domicilio exige una locación territorial: Esto es acertado dado a que debe estar determinada en una circunscripción territorial; aunque el actual Código Civil guarda silencio, y en tal caso debe concretarse según las referencias que cada caso exige. -

El Domicilio es atributo exclusivo de las personas: Porque el derecho es esencialmente humano, y el domicilio existe desde el momento que se adquiere la capacidad de goce. -

5.4) Elementos:

Existen básicamente tres elementos: -De carácter espacial: o sea la residencia de una persona en un lugar determinado. -De carácter temporal: Que consiste en la habitualidad de ese residir. -De carácter intencional: Intención de permanecer, que se descubre generalmente a través del anterior. 5.5) Diferencia entre domicilio, residencia y vecindad.

El código civil distingue expresamente la vecindad del domicilio disponiendo: que la vecindad es la circunscripción municipal en que una persona reside y se rige por las mismas leyes que el domicilio. En cuando al domicilio la ley no tiene tanta claridad por referirse únicamente a un lugar, a la residencia en un lugar. Sin fundamento expreso en alguna disposición legal, se ha considerado que el domicilio se tiene dentro de la circunscripción departamental. En cuanto a la residencia, se debe de entender como el lugar donde se reside, o sea la casa de habitación en donde se mora. Regulación legal: Art. 32 al 41 del Código Civil.

6) ESTADO CIVIL: 6.1) Definición:

Situación en que se encuentra el hombre, dentro de la sociedad, en relación con los diferentes derechos o facultades y obligaciones o deberes que le atañen. (Cabanellas) El cambio del estado natural al estado civil, produce en el hombre un cambio muy notable, ahora la justicia y l amoral sustituyen al instinto del hombre y él pierde su libertad natural y el derecho ilimitado a todo cuanto desea, pero en cambio gana la libertad civil y la propiedad de lo que posee. Esto conociendo las difer3encias entre libertad natural, libertad civil y la posesión. 6.2) Características:

-Es oponible "Erga homnes". 9


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-Es indivisible. -Es inalienable. -Es imprescriptible. -Es irrenunciable. Precisamente por estar constituido por cualidades inherentes a la persona, no está sujeto al comercio, no pudiendo en consecuencia venderse, donarse, ni celebrar sobre él ninguna transacción (ver Código Civil). Es imprescriptible, no pudiéndose adquirir ni perder por el transcurso del tiempo. Es irrenunciable e indivisible. 6.3) Clasificación del estado civil: 

En relación a la familia puede ser: Soltero, casado, padre, hijo, abuelo, etc.



En relación al estado puede ser: Nacional o extranjero.



En relación a si mismo será: capaz o incapaz.

En relación con la nación pueden ser: nacionales y extranjeros. En relación a la familia: En función del matrimonio (soltero, casado, unido de hecho) En funcion del parentesco por consanguinidad: -En linea recta: abuelo, padre, hijo, nieto; -En linea colateral: hermanos, tios, sobrinos, primos . En función con el parentesco por afinidad: - Suegro, yerno, nuera, cuñado. En relación con la persona considerada en si misma: - Por la situación física o psíquica: normales y anormales - En razón de la edad: mayores, menores adultos e impuberes."9 El estado civil de las personas jurídicas individuales, puede ser objeto de modificaciones o cambios; por ejemplo: el soltero puede adquirir el estado de casado: el nacional adquirir otra nacionalidad, etc. Medios de comprobación:

El Estado Civil se comprueba con las certificaciones de las actas del Registro civil, en el cual esta registrado el Estado Civil y todas sus modificaciones. Art. 371 del Código Civil. Posesión Notoria de Estado:

Conjunto de hechos probatorios de que una persona tiene efectivamente la filiación legítima que aparenta tener y se da cuando la persona no ha sido reconocida legítimamente y plenamente en su filiación por sus legítimos progenitores. Y se da fundamentalmente cuando el presunto hijo ha sido tratado como tal por sus padres o los familiares de éstos. Art. 223. Acciones del Estado Civil:

Tienen por objeto establecer o modificar el estado civil de una persona y se dan en cuestiones relativas al nacimiento, reconocimiento, tutela, adopción, divorcio, ausencia. Atacan el contenido de las constancias del registro civil para que se anulen o rectifiquen. En la moderna técnica jurídica, el estado civil se determina por las siguientes circunstancias: -Nacimiento: Que origina la clasificación de concebidos, criaturas abortivas y nacidos. -Nacionalidad: Que distribuye a los habitantes de un territorio en estos grupos: nacionales (nativos o naturalizados) y extranjeros (representantes de otras naciones, residentes o transeúntes). -Sexo: -Familia: Origen de numerosas diversidades en la capacidad; ya sea por soltería, casamiento o viudez. -Edad: Causa modificaciones en el estado y capacidad de las personas, y no solo por la fundamental de mayores y menores de edad, sino por la gradación extraordinaria que para el las ramas del derecho tenga o suponga los años que las personas tengan. -Ausencia: Razón modificativas del patrimonio, apertura eventual de la sucesión y cambios en la situación conyugal y filiar del ausente, si es casado y padre. -Matrimonio. -Capacidad. 9 beltranena de padilla, maria luisa.

Ob. cit. Página 38. 10


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7) AUSENCIA: 7.1) Definición:

Es la situación de quien se encuentra fuera del lugar de su domicilio, sin que se sepa su paradero, sin constar además si vive o ha muerto, y sin haber dejado representante. (Cabanellas) Es el que desapareció, ignorándose su paradero y dudándose de su existencia, la ausencia pues exige la incertidumbre absoluta sobre la existencia de la persona. 7.2) Características De la ausencia: 7.3) Declaración de ausencia para la representación en juicio:

Leer Art. 43 de Código Civil. Toda persona debe ejercitar sus derechos y cumplir las oblaciones que ha contraído, por si; en caso contrario, puede hacerlo por medio de mandatario legalmente constituido y con todas las facultades necesarias. Ahora bien si no ocurre ni lo uno ni lo otro, y se ausenta de la república, los derechos y las obligaciones de esa persona no pueden quedar en situación de incertidumbre respecto a su ejercicio y cumplimiento; de ahí que la ley prevea la facultad que cualquier persona interesada tiene para que aquella sea declarada ausente a efecto de que continúe mas o menos normalmente el ejercicio de los derechos y el cumplimiento de las obligaciones de la persona ausente. Dada esta circunstancia, la declaración de ausencia tendrá como único objeto nombrar defensor judicial al ausente para los casos en que e deba responder a una demanda o hacer valer algún derecho en juicio (art. 44) nombramiento que recaerá preferentemente en el mandatario sin facultades suficientes que hubiese dejado, y en su defecto en una persona de notoria honradez, arraigo y competencia (art. 45) (art. 46) 7.4) Declaración de ausencia para la guarda y administración de bienes: Denuncia de la ausencia: Puede hacerla cualquier persona o el Ministerio Público. Art. 47, Ref. art. 4 del Dcto. ley 218) -

Nombramiento de defensor específico: hecho por el juez, de un defensor específico que exclusivamente tendrá a su cargo la representación judicial del presunto ausente y de su depositario, que puede ser el mismo defensor. Art. 48. -

Declaración de la ausencia: que conlleva el nombramiento definitivo de guardador de los bienes del ausente. Art. 49, 50. -

Terminación del cargo de guardador de los bienes: Cuando se apersona el ausente por sí o por medio de apoderado, cuando se extinguen los bienes o dejan de pertenecer al ausente, fallezca el guardador, se le admita la renuncia o se le remueva del cargo. Art. 53. -

-

Remoción del guardador: art. 54. 7.5) Efectos Jurídicos: 7.6) Ausencia simple:

Es la simple desaparición o no presencia. En sentido vulgar, al que está fuera del lugar en que tiene su domicilio o residencia. Equivale a no presencia, en sentido técnico, ausente es el que desapareció, ignorándose su paradero y dudándose su existencia. Se desconoce la causa de su ausencia. 7.7) Ausencia material: 7.8) La muerte presunta:

La que se supone, aún no encontrado el cadáver. (Cabanellas) Puede declararse transcurridos cinco años en que se decretó la administración por los parientes o desde que se tuvo la última noticia del ausente en ese caso sus herederos testamentarios o legales pueden pedir la administración y posesión de la herencia (Artículo. 63 Código Civil); esto es en el caso de ausencia propiamente dicha. En la ausencia calificada regula la muerte presunta así: - De la persona desaparecida en guerra: un año desde terminación de la guerra. - De

la persona a bordo de buque: que naufragó o al ocurrir accidente de aviación pasado un año de su desaparición. - De

la persona cuyo cadáver no haya aparecido: por explosión, incendio, terremoto, derrumbe, inundación y otros siniestros. 7.9) Ausencia Calificada y Muerte Presunta: desaparición, se caracteriza por la circunstancia de peligro que la acompañó (desaparición en guerra, naufragio, incendio, etc.) circunstancia que falta en la ausencia propiamente dicha o simple. Clasificación:

El concepto de ausencia tiene dos modalidades: Ausencia propiamente dicha (ausencia simple) y desaparición con ignorancia del paradero (ausencia calificada) Art.: 42 del Código Civil. La ausencia determina dos situaciones: una apremiante de índole administrativa para velar por los bienes del 11


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ausente y atender con los mismos a las personas que de él dependieran. La otra se refiere a la transmisión definitiva de los bienes del ausente a sus herederos legítimos o testamentarios. Declaración de la ausencia para la representación en juicio: Art. 43 al 46 del Código Civil. Declamación de la ausencia para la guarda y administración de bienes del ausente: Art. 47 al 54 del Código Civil. Regulación legal: Art. 42 al 77 del Código Civil.

8) DE LA FAMILIA: 8.1) Características del Derecho de Familia:

Siendo el Derecho de Familia parte del Derecho Civil regula la constitución del organismo familiar y las relaciones entre sus miembros, necesita de un ordenamiento disciplinado o un conjunto de normas y disposiciones que integren ese Derecho de Familia. Jose Castan Tobeñas reconoce como caracteres del Derecho de Familia los siguientes: a) el fondo ético de las instituciones; b) el predominio de las relaciones estrictamente personales sobre las patrimoniales; c) la primacía del interés social sobre el individual (arto. 44 Constitución Política de la República).

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Por su parte la Licenciada Maria Luisa Beltranena de Padilla determina como características del Derecho de Familia: "1) Contiene un sustrato de carácter eminentemente moral, derivado fundamentalmente del Derecho Canónico. 2) Predominio de las relaciones personales sobre las relaciones patrimoniales. 3) Primacia del interés social sobre el interés individual; y una más frecuente intervención del Estado para proteger al más débil en la familia. 4) Las relaciones familiares son a la vez derechos y deberes. 5) Los derechos de la familia son inalienables e instransmisibles, irrenunciables e imprescriptibles. 6) Los derechos de la familia no están condicionados, ni pueden estar constituidos con sujeción al término. 7) Carácter obligatorio o de orden público de las leyes relativas a la familia. De las características anteriores se deduce que el derecho de familia es parte del derecho publico." 11 César Eduardo Alburez Escobar en cuanto a este tópico afirma: "El mismo tratadista Puig Peña, cita al maestro Planiol, quien dice que el Derecho de Familia tiene un "fundamento natural" de que carece el resto de las relaciones jurídicas que se pueden constituir entre los hombres; de ese fundamento natural de la familia -dice el mencionado tratadista-, se van a deducir las consecuencias o características siguientes: a) el derecho de familia tiene un sentido predominantemente ético; de este carácter se deriva: que la organización de la familia sólo adquirirá una verdadera solidez, cuando este basada en una moral rigurosa; que, por lo mismo, este derecho no puede desplegar toda la eficacia de su condición, de lo que surge que las normas que lo rigen son, ante todo, normas de moral, sin sanción o ésta es imperfecta; y, que por esa ligación constante con la moral las relaciones familiares tienen un profundo sabor religioso y es por ello que por muchos siglos, la familia ha estado gobernada por la Iglesia, aunque dicha hegemonía la haya aminorada la Revolución, no se ha podido cambiar ese carácter religioso de la vida familiar; b) el mismo basamento natural de la familia, hace que "las relaciones personales de la misma sean superiores en rango a las patrimoniales de ella derivadas, siendo aquellas por lo regulan inalienables, irrenunciables, imprescriptibles e intransmisibles y hasta las relaciones patrimoniales dentro de la familia sufren una cierta derogación de los principios generales de los derechos patrimoniales; c) Por último, ese fundamento natural, produce como lógica consecuencia, la supeditacion de los intereses individuales al plano superior de lo social. De esta consecuencia, se deriva que, las normas que regulan la familia, son por lo general de orden público, es decir, que son de aplicación imperativa, haciendo abstracción de la voluntad de los individuos, son inderogables por la sola voluntad de nadie, por ejemplo, nadie puede casar cuando quiera, abandonar un hijo, etc. Las relaciones jurídico familiares tienen un carácter esencialmente personal, es decir, se crean o existen en virtud de ciertos vínculos familiares que unen entre sí a ciertas personas. Se ha discutido acerca de que si el Derecho de Familia pertenece a la rama del Derecho Privado o del Derecho Público. Algunos tratadistas como Puig Peña y Castan Tobeñas afirman que es una rama del Derecho Privado, porque la voluntad del grupo familiar prevalece frente a cualquier otro interés; de ahí que 10 11

Loc. cit. BELTRANENA DE PADILLA, MARIA LUISA. Ob. cit. página 97.

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los derechos de la familia, en sí, son el conjunto de normas que conforman el Derecho de la Familia y se encuentran regulados en la mayoría de cuerpos ligados a los derechos patrimoniales de tipo privado, las sucesiones, así como las obligaciones y contratos. Este es el caso del Código Civil guatemalteco. Por otro lado, el tratadista CICU indica que la familia debiera ser considerada como otra división del Derecho, rompiendo de esa manera, con la clasificación bipartita en donde existen Derecho Público y Derecho Privado, para entrar en la clasificación tripartita donde existieran: derecho público, derecho privado y derecho de familia. 8.2) Derecho de familia: (Objetivo y Subjetivo)

La parte del Derecho Civil que se ocupa de las relaciones jurídicas entre personas unidas por vínculos de parentesco. Generalmente su contenido lo integran el matrimonio, la filiación, la patria potestad, la tutela, la adopción, los alimentos, como instituciones fundamentales. 8.3) Fuentes del Derecho de Familia:

En el Derecho Guatemalteco se reconoce cuatro fuentes del Derecho de Familia: el matrimonio; la unión de hecho; la filiación; y la adopción. Las normas del Derecho de Familia tienen rasgos comunes con el Derecho Público y el Derecho Privado, por los intereses que tratan de tutelar. Las leyes relativas a la familia se consideran de carácter obligatorio o de orden público, dado que los interesados están impedidos de hacer prevalecer la autonomía de su voluntad , como ocurre en el Derecho de Obligaciones, en el Derecho de Familia existe cierta libertad en relación a ciertas posiciones o actitudes. No es conveniente separarlo del Derecho Civil pues se rompería la unidad científica tradicional de su estudio. El estado en su afán de proteger los valores relativos a la convivencia social y en este caso la institución de la familia, ha creado ciertos tipos penales (delitos) en protección al orden jurídico familiar.

De la familia se generan muchas instituciones civiles esenciales, circunstancia que llevo a crear el Derecho de Familia. Actualmente se vislumbra como nueva rama de la ciencia jurídica y que por su importancia se ha reconocido como ciencia autónoma o con naturaleza y perfiles propios por tratadistas y legisladores, tanto en su parte sustantiva como procesal, y cuya evolución y transformación ha sido y será constante sobre todo si se considera que estamos viviendo en una etapa histórica en la que es posible conocer con más exactitud que las relaciones sociales se han modificado. Hay sistemas que se sustituirán por otros nuevos y normas transformadas cuyo contenido se ha perfeccionado. Naturalmente que estos procesos que alteran la sociedad profundamente alcanzan la familia. 12 8.4) Definición de familia: (e importancia)

Es aquella institución que asentada sobre el matrimonio, enlaza, en una unidad total, a los cónyuges y sus descendientes para que, presidida por los lazos de la autoridad y sublimada por el amor y respeto, se dé satisfacción a la conservación, propagación y desarrollo de la especie humana en todas las esferas de la vida. Institución ética, natural, fundada en la relación conyugal de los sexos, cuyos individuos se hallan ligados por lazos de amor, respeto, autoridad y obediencia; institución necesaria para la conservación, propagación y desarrollo, en todas las esferas de la vida, de la especia humana. Sánchez Román. Su ubicación en la sistemática jurídica, Tesis de Antonio Cicu:

Tradicionalmente ha sido considerado el Derecho de Familia como una parte del derecho civil, o sea como una parte del derecho privado; pero en los últimos tiempos, la doctrina ha venido cuestionando dicha concepción. Antonio Cicu, fue uno de los más fecundos disidentes de la doctrina tradicional, llegando a afirmar que el derecho de familia debía ser estudiado y expuesto sistemáticamente fuera de ese campo del derecho. Pero a la vez es reacio a admitir que el derecho de familia deba incluirse en el derecho público ya que la familia no es un ente público, porque los intereses que debe cuidar no son, como en los entes públicos intereses de la generalidad. Por tanto al derecho de familia se le debería de asignar un lugar independiente en la distinción entre derecho público y derecho privado, es decir hacer una clasificación tripartita que respondiera a las características particulares que socialmente asume el agregado familiar frente al agregado público. En la actualidad se estima que las normas relativas al derecho de familia han de mantenerse dentro del campo del derecho privado, porque si bien es cierto que la ingerencia estatal en asuntos concernientes al ámbito de la familia se presenta ahora con mayor intensidad, esto no significa necesariamente que las normas fundamentales relativas a la familia tengan carácter público. Si debe reconocerse que las disposiciones legales sobre la familia tienen un cariz especial.

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villegas rojina, rafael.

“derecho

civil

mexicano".

Vol. I. Derecho de familia. Editorial porrua.

1978. Página 12.

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9) El MATRIMONIO: 9.1) Definición:

Es la unión legal de un hombre y una mujer para la plena y perpetua comunidad de existencia. Acto solemne por medio del cual el hombre y la mujer constituyen entre si una unión legal para la plena y perpetua comunidad de existencia. Una de las instituciones fundamentales del Derecho, de la religión y de la vida en todos sus aspectos. (Cabanellas) 9.2) Etimología del vocablo matrimonio:

Escribe Puig Peña: hacer deducir la palabra matrimonio (y la latina matrimonoim) de las voces matris y munium (madre y carga o gravamen), dando a entender que por esta institución se ponen de relieve la carga, el cuidado, que la madre ha de tener sobre sus hijos. También se ha dicho: que la palabra matrimonio “tomó el nombre de las palabras latinas matris munium que significan oficio de madre, y no se llama patrimonio, porque la madre contribuye mas a la formación y crianza de los hijos en el tiempo de la preñez y lactancia. Castan “dos

acepciones tiene la palabra matrimonio, pues puede significar ya el vínculo o estado conyugal, ya el acto por el

cual se originas y constituye dicha relación”. “el matrimonio es estado de dos personas, de sexo diferente, cuya unión ha sido consagrada por la ley”.

Santo Tomás: -

de matrem muniens: defensa de la madre.

-

De matrem menens: porque previene a la madre que no se aparte del marido.

-

De matre nato: por cuanto la mujer se hace madre del nacido: y

-

De motos y materia: porque al ser dos en carne una, forman los cónyuges o matrimonio una sola materia. 9.3) Elementos del Matrimonio:

Personales: contrayentes, funcionario autorizante, testigos si fuere necesario. Materiales: documentos. "sujetos: Todo hombre y mujer, o sea, los comprometidos que son los que propiamente celebran el matrimonio. Vinculo: Es el acto por medio del cual un hombre y una mujer se unen con las formalidades legales. Fin del matrimonio: Son muy diversas las fórmulas propuestas por la doctrina en orden a los fines del matrimonio. Para Kant el fin único del matrimonio es el goce mutuo de los instintos sexuales, los cuales quedan regularizados en el. Por su parte Aristóteles el matrimonio tiene dos fines: la procreación de los hijos y el complemento mutuo de los esposos.

Para Santo Tomas de Aquino los fines del matrimonio son la procreación y educación de la prole y un fin individual como lo es el mutuo auxilio de los cónyuges . Para otros el fin fundamental es la procreacion, ya que siendo la descendencia, el núcleo del mismo, muchos matrimonios se disuelven si no hay procreación: surge una interrogante: Y la adopción?".13 De la teoría que define al matrimonio como una institución social, surgen como elementos del matrimonio: Elemento objetivo : (Lo que se aprecia): Consiste en la unión de un hombre y una mujer. Elemento subjetivo: (Pertenece al fuero interno de la persona): Consiste en el animo de permanencia y deseo de vivir junto por parte de los cónyuges por tiempo indefinido. Elementos teleológicos : Son los fines que persigue: vivir juntos, procrear, alimentar, educar a sus hijos y auxiliarse entre si. 9.4) La aptitud para contraer matrimonio: Art. 81 (La mayoría de edad. Sin embargo, pueden contraerlo: el varón mayor de 16 años y la mujer mayor de 14).

9.5) Requisitos legales para su celebración:

-Requisitos esenciales: manifestación de voluntad de los contrayentes y del funcionario competente. -Requisitos de validez: capacidad, ausencia de vicios del consentimiento, observancia de las formalidades legales, licitud en el objeto del acto. Art. 81,82 y 83; 88 y 89; 92 al 107 del Código Civil. 9.6) Deberes y derechos que nacen del matrimonio:

Básicamente se clasifican en derechos y obligaciones comunes a ambos cónyuges y en derechos y obligaciones especiales de cada uno de ellos. -Derechos y obligaciones de los cónyuges: Art. 108-115 del Código Civil. -Derechos y obligaciones del esposo: Art. 109 y 110 del Código Civil. -Derechos y obligaciones de la esposa: Art. 108, 110, 111, 112, 113. 13

Ibid. Página 17.

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Tienen carácter reciproco, lo que para uno es un derecho para el otro es una obligación, y viceversa. Derechos y obligaciones comunes a ambos esposos: vivir juntos, procrear, alimentar y educar a sus hijos y auxiliarse entre si (articulo 78 del Código Civil). Derechos del esposo: Representar el hogar y proteger y asistir a su esposa, llenando las necesidades del hogar. artos. 109 y 110 código civil. Derechos de la esposa: Llevar el apellido del esposo (arto. 108 Código Civil); tener derecho y obligación de cuidar a los hijos, contribuir al sostén del hogar, al sueldo del esposo y a trabajar fuera. Artículos 110 al 113 del Código Civil.

Dentro de los fines y deberes del matrimonio podemos contemplar: el animo de permanencia; vivir juntos; para tener compañerismo y común; procreación; educar y alimentar a sus hijos. Entre los deberes conyugales: el amor mutuo (tutelar y sacrificado), debito conyugal; la paternidad responsable; otros: con relación al marido (representar a su mujer; dar protección y asistencia a la mujer; administrar los bienes de la sociedad conyugal: 109,110,131 código civil); con relación a la mujer (atender y cuidar a sus hijos durante la menor de edad, dirigir los quehaceres domésticos; contribuir equitativamente al sostenimiento del hogar; autorización del marido para realizar actividades fuera del hogar: 110, 111 y 114 del código civil). Naturaleza jurídica del matrimonio: No existe unidad de criterio entre los tratadistas, por razón de los diversos e importantes aspectos que presenta y que son, en una u otra forma, determinantes de su regulación legal. Acto:

El matrimonio es un acto jurídico debido a que se constituye no solo por el consentimiento de los consortes, sino también por la intervención que tienen los funcionarios que deben autorizar el propio acto. Contrato:

Se le critica ha esta doctrina de que no se da en el matrimonio las características fundamentales de los contratos, por otro lado no basta el acuerdo de voluntades para perfeccionar el matrimonio como contrato, pues el contenido de la relación matrimonial está substraído a la libre voluntad de los contrayentes. Institución:

Constituye una verdadera institución por cuanto que los diferentes preceptos que regulan tanto el acto de su celebración, al establecer elementos esenciales y de validez, como los que fijan los derechos y obligaciones de los consortes, persiguen la misma finalidad al crear un estado permanente de vida que será la fuente de una gran variedad de relaciones jurídicas. Debe establecerse que la institución del matrimonio no constituye una persona jurídica del tipo institucional, se emplea la palabra en el sentido de una situación o estado regida por un conjunto especial de reglas impuestas por el estado. Clasificación del matrimonio: Criterio Sociológico: Matrimonio por grupo (miembros de una tribu uniéndose con mujeres de diferente tribu), el matrimonio por rapto (la mujer, botín de guerra, adquirida en propiedad por el vencedor, o, el raptor asociado con otros para raptar a una mujer de distinta tribu), el matrimonio por compra (el marido con derecho de propiedad sobre la mujer), y el matrimonio consensual (unión de hombre y mujer para constituir un estado permanente de vida y perpetuar la especia -concepto moderno) Concepción cristiano-católica: El matrimonio Canónico (celebrado ante el sacerdote y con arreglo a los ritos y formalidades de la legislación eclesiástica), el matrimonio rato (no seguido de la unió de cuerpos entre los contrayentes), el matrimonio solemne (celebrado ante la autoridad correspondiente, con las formalidades y requisitos del caso), el matrimonio no solemne o secreto o de conciencia (celebrado, por razones muy especiales, reservadamente, permaneciendo así hasta que los cónyuges quieran darles publicidad), el matrimonio igual (celebrado entre personas de igual condición social), y el matrimonio morganático (de origen germánico, supone el enlace entre personas de distinto rango y clase social, con pacto de no participar el inferior, ni los hijos, de los títulos y bienes del superior).

Las anteriores no tienen, para Guatemala, a excepción del matrimonio canónico, ninguna significación actual; si la tienen las clases de matrimonio que se denominan: -Religioso: Sólo admite el matrimonio celebrado ante la autoridad eclesiástica, o por lo menos sólo al mismo reconoce efectos. -Civil: Establece la obligatoriedad del matrimonio civil. -Mixto: Surgido como resultado de la existencia y reconocimiento de los matrimonios religiosos y civil, a manera de que, en casos determinados, uno u otro surtan plenos efectos. A) matrimonio aparente o putativo: Entre los futuros esposos hay un impedimento y sin embargo ellos de buena fe ignorando este impedimento se casan, en este caso el matrimonio es valido mientras no sea declarado nulo, sin embargo, esto no afecta los bienes de los hijos ni tampoco afecta bienes adquiridos durante el matrimonio. Arto. 77 Código Civil. B) matrimonio en articulo de muerte: Es el que se celebra cuando uno de los futuros cónyuges padece de 15


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una enfermedad grave. C) matrimonio religioso: Es el que celebra el sacerdote o ministro de culto, cumpliendo las formalidades legales. Existen varios sistemas uno exclusivamente civil, la ley solo reconoce el matrimonio celebrado por la autoridad civil; exclusivamente religioso, solo reconoce el matrimonio celebrado por el sacerdote o ministro de culto; y el mixto cuando se exige la celebración de ambos -religioso y civil-. En nuestro Código Civil el matrimonio civil es obligatorio y el religioso es optativo y no se puede llevar a cabo sino se realiza previamente el civil. D) matrimonio por compra: El esposo paga un precio por la futura esposa y adquiere un derecho de propiedad sobre la misma. E) matrimonio secreto o de conciencia: Se celebra en forma oculta, hasta que los esposos querían darle publicidad. Al igual que el matrimonio por compra, ya no existe. F) matrimonios excepcionales: Matrimonio por mandato (articulo 85 del Código Civil); de contrayente extranjero (articulo 96 del Código Civil y 56 de la Ley de Migracion); en articulo de muerte (105 código civil); militar (107 del Código Civil); celebrado en el extranjero (86 del Código Civil).

Para la Licenciada Maria Luisa Beltranena de Padilla, se clasifica doctrinariamente en: " I. Por su carácter:

Civil o laico (el único que se reconoce por el Estado) Religioso (el civil sustituyo al religioso, al instituir la temporalidad del matrimonio) II. Por su consumación:

Rato (el matrimonio que no llega a consumación sexual) Consumado (materialmente realizado por ayuntamiento carnal) III. Por su fuerza obligatoria:

Valido (por llenar formalidades produce efectos legales) Insubsistente (se contrae a pesar de impedimentos absolutos) IV. Por su forma de celebración:

Ordinario o regular (celebrado con todos los requisitos) Extraordinario o irregular" (celebra omitiendo ciertos requisitos). 14 9.7) Impedimentos para contraer matrimonio: Insubsistencia del matrimonio: Art. 88 del Código Civil. Prohibición para contraer matrimonio: Art. 89 y 90 del Código Civil. Anulabilidad del matrimonio: Art. 145 del Código Civil. Diferencias:

En el primer caso, el matrimonio celebrado sería nulo ipso jure en virtud del impedimento absoluto que tendrían las personas que se encontraran en los casos señalados en la ley. En el segundo caso, el matrimonio celebrado sería valido, pero tanto el funcionario como las personas culpables de la infracción serán responsables de conformidad con la ley. En el tercer caso, el matrimonio celebrado sería valido, pero podría iniciarse una acción judicial con el objeto de anular dicho matrimonio, o sea pues es un matrimonio que adolece de nulidad relativa. Regulación legal: Art. 88, 89, 90, 145 del Código Civil. Para la Licenciada Maria Luisa Beltranena de Padilla, "la aptitud legal para contraer matrimonio libremente lo determina la mayoridad de edad, que da origen a la capacidad para el ejercicio de los derechos civiles. En consecuencia, los mayores de edad tienen absoluta libertad de contraer matrimonio, sin requerir previamente autorización, consentimiento o permiso de nadie. Partiendo de que el objeto primordial del matrimonio es el establecimiento de una nueva familia, es lógico que la ley prevea a manera de prohibiciones aquellos casos en que no procede su autorización. Denominándose impedimentos matrimoniales, utilizando la terminología del Derecho Canónico. Dividiéndose en dirimentes (de dirimir: anular) e impedientes, cuya contravención no afecta la validez del acto, aunque origina la aplicación de sanciones penales. La primera condición necesaria para que dos novios puedan casarse es la capacidad de las partes, es decir que tanto hombre como mujer cuenten con aptitud física (de orden sexual, o sea, la capacidad para crear hijos; el varón a los 16 y la mujer a los 14); aptitud intelectual (el matrimonio supone un estado permanente de responsabilidad al dar origen a una familia); aptitud moral (o sea porque la familia es la base del Estado). 14

BELTRANENA DE PADILLA, MARIA LUISA. ob. cit. Página 111.

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Los impedimentos pueden ser impedimentos dirimentes, que son aquellos que producen la nulidad del matrimonio y impidientes, cuando el motivo no es tan grave el matrimonio es valido solo se imponen al funcionario que autorizo el matrimonio y al novio sanciones. Los impedimentos dirimentes pueden ser impedimentos dirimentes absolutos, que son aquellos que producen la insubsistencia o nulidad absoluto del matrimonio inclusive puede ser declarada de oficio y los impedimentos dirimentes relativos, pueden causar la anulación del matrimonio, cuando la parte interesada promueve la correspondiente acción dentro del plazo que señala la ley, en el primer caso conforme el articulo 144 del Código Civil y en el segundo caso conforme el articulo 145 del Código Civil. El Derecho canónico divide a los dirimentes en absolutos y relativos. Los impedimentos dirimentes absolutos norman que no puede contraer matrimonio los parientes consanguíneos en línea recta hermanos o medio hermanos, es que pretenden celebrar ascendientes y descendientes ligados anteriormente por afinidad o por que estén casos o unidos con otras persona distinta de su conviviente. Es decir que son los que hacen que una persona no pueda contraer matrimonio con otra. En cambio el impedimento dirimente relativo, es con persona determinada. Los impedimentos absolutos provocan como ya se dijo la insubsistencia o nulidad absoluta del matrimonio, que incluso puede ser declarada de oficio por el Juez (114 Código Civil ). El Código Civil utiliza el termino insubsistencia del matrimonio y lo regula en el articulo 88 del Código Civil.15 En cambio los llamados impedimentos impidientes o prohibitivos, que constan en el artículo 89 del Código Civil propiamente no son impedimentos porque no estorban ni anulan el matrimonio; dado que aun cuando se contraiga, pese a las prohibiciones consignadas, conserva su validez, y solo da lugar a sanciones legales. Responsabilidades penales y de otro orden. 16 9.8) Definición del régimen económico del matrimonio:

Conjunto de regimenes determinados que van a precisar el ámbito económico de la unión conyugal, a manera de que los bienes y obligaciones presentes y futuros del varón y de la mujer sean regidos por principios que en un momento dado permitan conocer la situación de unos y otros, tanto en relación con los propios esposos como respecto a terceras personas. 9.9) Clasificación de los Regimenes económicos en el Derecho de Familia Guatemalteco:

Regímenes que adopta nuestra legislación: Comunidad absoluta de bienes: Art. 122 del Código Civil. Separación absoluta de bienes: Art. 123 del Código Civil. Comunidad de gananciales: Art. 124 del Código Civil. 9.10)

Definición de capitulaciones matrimoniales:

Capitulaciones matrimoniales y esponsales: Convención celebrada en atención a determinado matrimonio, por celebrar o ya celebrado, con el fin principal de fijar el régimen a que deben sujetarse los bienes del mismo. Conforme al código civil, las capitulaciones matrimoniales son los pactos que otorgan los contrayentes para establecer y regular el régimen económico del matrimonio, art. 116 al 121 del Código Civil. Esponsales es la promesa de casarse que se hacen el varón y la hembra con recíproca aceptación, recíproca promesa de futuro matrimonio. Art. 80 del Código Civil. Regulación legal: Art. 80, 116 al 121 del Código Civil. 9.11)

Separación y Divorcio:

Definición Separación: Art. 153, 154 del Código Civil.

Es el estado de dos esposos que han sido dispensados por los tribunales de la obligación de vivir juntos. Clases de separación:

-De hecho: Se tipifica cuando uno de los cónyuges abandona el hogar, por su voluntad o de común acuerdo con el otro, a efecto de que cese la vida en común, sin mediar en todo caso previa resolución judicial. -Legal: Aquella que es declarada judicialmente y es modificativa del matrimonio, pero deja subsistente el vínculo matrimonial, la institución en sí. Definición Divorcio: Art. 153, 154 del Código Civil.

Se refiere al acto en virtud del cual los cónyuges le ponen fin a la convivencia y al nexo matrimonial. Diferencias:

El divorcio es la disolución en vida de los esposos, de un matrimonio válido. La separación de cuerpos es el estado de dos esposos que han sido dispensados por los tribunales de la obligaciones de vivir juntos; difiere del 15 16

BELTRANENA DE PADILLA, MARIA LUISA. ob. cit. pag. 116. Loc. cit.

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divorcio solamente en que los lazos del matrimonio se debilitan sin romperse, y suprimiendo la obligación relativa a la vida en común. El divorcio y la separación de cuerpos no pueden obtenerse más que por una sentencia judicial y por las causas determinadas por la ley. Clasificación del divorcio: Art. 154 del Código Civil.

Existen dos tipos de divorcio o separación: -Por mutuo acuerdo de los cónyuges: Solo podrá otorgarse cuando hayan transcurrido más de un año de la celebración del matrimonio. -Por voluntad de uno de ellos mediante causa determinada: La disolución del vínculo matrimonial no queda al acuerdo de los cónyuges; es necesario que uno de éstos invoque alguna o algunas de las causas que la ley ha fijado previamente como únicas razones para demandar la disolución del matrimonio. Causas: Art. 155 del Código Civil. 9.12)

Efectos comunes y propios de la separación y divorcio:

Art. 159 al 172 del Código Civil. Regulación legal: Art. 153 al 172 del Código Civil.

El divorcio hace derivar efectos que afirman derechos accesorios que producen la desvinculacion total de los cónyuges. El Código Civil dispone como efectos civiles en su articulo 159 los siguientes: - La liquidación del patrimonio conyugal; - El derecho de alimentos a favor del cónyuge inculpable; en su caso; - La suspensión o pérdida de la patria potestad, cuando la causal de divorcio lo lleve consigo y haga petición expresa de parte interesada Como efecto propio del divorcio y consecuencia real del mismo, lo constituye la disolución del vinculo matrimonial. Así lo dispone el artículo 161 del Código Civil cuando determina que el efecto propio del divorcio es la disolución del vínculo conyugal, que deja a los cónyuges en libertad para contraer nuevo matrimonio. El divorcio puede ser: relativo conocido como separación de personas o cuerpo y esta consiste en que los tribunales aceptan que los cónyuges vivan separados. Planiol lo define como el estado de dos personas que han sido dispensadas por los tribunales de la obligación de vivir juntos. Este divorcio puede ser relativo de hecho, cuando uno de los cónyuges abandona el hogar sin conocimiento del tribunal y relativo legal cuando es el tribunal el que acepta la separación de los esposos. Y el divorcio absoluto: Que es aquel que le pone fin al matrimonio, planiol afirma que es la disolución en vida de los esposos de un matrimonio valido. La iglesia no acepta el divorcio absoluto, salvi la muerte de uno de los cónyuges, cuando no se alcancen los fines que se persiguen. Conforme el artículo 160 del Código Civil, como efectos propios se pueden considerar: el derecho del cónyuge inculpable a la sucesion intestada del otro cónyuge; y el derecho de la mujer a continuar usando el apellido del marido. Ahora bien en cuanto a los efectos civiles, EL código civil no regula propios de la separación por lo que estos son los mismos efectos del divorcio. El Código Civil le da importancia a la separación, trata de mantener vigente el vínculo matrimonial, ya que al no existir la disolución del mismo, pudiera darse en cualquier momento la reconciliación a que se refiere el articulo 432 del Código Procesal Civil y Mercantil, salvándose o restaurándose la institución social del matrimonio. El articulo 158 del Código Civil en su segundo párrafo, señala que no puede declararse el divorcio o la separación con el simple hecho de el divorcio o la separación, la confesión de la parte demandada sobre la causa que lo motiva. Según la explosión de motivos la norma tiene como objetivo esencial proteger a la familia, como núcleo básico y responsable directa de la formación integral de sus miembros; considerándose que la familia desintegrada constituye una fuente generadora de niños en abandono y con futuros problemas. Ahora bien si el allanamiento es la manifestación de conformidad con la petición contenida en la demanda hecha por el demandado al contestarla, y el articulo 115 del código procesal civil lo regula como un acto expreso, puro, procesal consistente en aceptar el demandado las pretensiones formuladas por el actor en su demanda y previa ratificación se dicta sentencia sin mas trámite y la confesión es la admisión tacita o expresa que una de las partes hace de hechos propios que le son controvertidos en juicio reconociendo como verdaderos y en perjuicio propio y de conformidad con el articulo 139 del código procesal civil y mercantil produce plena prueba. A pesar de ser medios importantes en el proceso civil ordinario en el juicio de divorcio se resta dicha importancia, lo cual ha sido objeto de critica, ya que es contrario a la técnica jurídica y al orden lógico y científico, el hacer una reforma de carácter procesal en un ordenamiento sustantivo. "Entre las especies de unión entre el hombre y la mujer pueden considerarse: El concubinatus, concubinaje o concubinato : Que era el comercio lícito entre el hombre y la mujer, sin que haya matrimonio, unión permitida pero poco honrosa, sobre todo para la mujer. Se dió el nombre de hijos naturales a los procreados en el concubinato (naturales liberi); tenían un padre conocido pero no se hallaban bajo su patria potestad. El estuprum: Que era una expresión general que designaba todo comercio ilícito. Los hijos a que podían 18


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dar origen se llamaban SPURI y no tenían padre conocido. Como caso especial el incesto y el adulterio, que daban origen a los hijos incestuosos o adulterinos. El cotubernium: Que era la unión de esclavos entre si o con personas libres. Una vez constituido el matrimonio sujetaba a la mujer al poder del marido a sus manos". 17

10) 10.1)

UNIÓN DE HECHO: Definición:

Consiste en la legalización de la unión de un hombre y una mujer solteros que hayan convivido por más de tres años, como marido y mujer, y hayan procreado, educado, alimentado a los hijos, trabajado, adquirido algunos bienes, prestándose auxilio recíproco, por lo que es de justicia que se establezcan los derechos de ambos y sus mutuas obligaciones, tal como si fueren casados. Dentro de sus caracteres podemos citar: - No se reconoce como matrimonio, aunque si genera todos los derechos y obligaciones del mismo. - Cumple con los objetivos y requisitos del matrimonio. - Puede terminar o cesar en cualquier momento. - Para que tenga la protección del Estado, es necesario que sea declarada en las formas que establece la ley (voluntaria y judicialmente). - Existe la declaración, ya sea voluntariamente o judicialmente, antes de que transcurran tres años de que la unión de hecho haya cesado por muerte de uno de los convivientes. Doctrinariamente la unión de hecho es la unión sexual entre un hombre y una mujer, de manera permanente, singular y pública, susceptible de reconocimiento legal. Atendiendo a su terminología, la unión de hecho recibe varios nombres, tales como Concubinato; Unión Libre (como la llama el francés Marcel Planiol); Unión extramatrimonial; Unión ilegítima; matrimonio anómalo; matrimonio de hecho; Barragania (en el Derecho Español: Barragana; así se conoció en el Fuero Juzgo y las siete Partidas). Para la Licenciada Maria Luisa Beltranena de Padilla es la institución social por la que un hombre y una mujer, con absoluta libertad de estado, se juntan maridablemente, sin estar casados entre si, con el propósito de tener un hogar y una vida en común mas o menos duradera, cumpliendo con fines similares a los del matrimonio, y con el plazo mínimo y condiciones para que goce de la protección legal. El establecimiento de esta figura jurídica en nuestra legislación es un verdadero avance, ya que en América Latina escasas legislaciones la contienen. 10.2)

Formas para Declarar la unión de hecho:

Existen dos formas de declarar la unión de hecho: -Declaración extrajudicial o voluntaria de la unión de hecho: Art. 173 al 175 del Código Civil. -Declaración judicial o forzosa de la unión de hecho: Art. 178 y 179 del Código Civil. 10.3)

Requisitos para declararla:

Son requisitos esenciales que determinan la procedencia de dicha declaración: a. Que el hombre y la mujer tengan capacidad par contraer matrimonio (capacidad surgente por la mayoría de edad). b. Que exista hogar y vida en común mantenida constantemente por más de tres años ante sus familiares y relaciones sociales (una vida común mantenida en secreto no sería, por lo tanto, valedera a los efectos de su declaración; en su caso ésta podría ser impugnada por la parte interesada) c. Que en la unión se estén cumpliendo los fines de procreación, alimentación y educación de los hijos, y de auxilio recíproco,( en cuanto a los hijos, si no los hubiere como resultado de la unión, esta circunstancia no obstaría la declaración de la misma). d. Respeto a la unión de menores de edad, aunque el artículo 177 del código civil no precisa edades determinadas, ha de entenderse que se requieren las mismas -16 años para el varón y 14 para la mujer-, exigidas en el matrimonio, toda vez que la ley determina, tratándose de mayores, la capacidad necesaria para declarar la unión. La manifestación para formalizar la unión de hecho se hará constar en acta que levantará el alcalde, o en escritura pública o en acta notarial si fuere requerido un Notario; al identificarse en forma legal, los comparecientes declararán bajo juramento sus nombres y apellidos, lugar y fecha de nacimiento, domicilio y residencia, profesión u oficio, día en que principió la unión de hecho, hijos procreados, indicando sus nombres y edades, y bienes adquiridos durante la vida en común. (Art. 174) Tanto para declararla voluntariamente como en forma judicial, se requiere la concurrencia de los 17

Ibid. Página 6.

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siguientes requisitos: a) Capacidad legal para contraer matrimonio; b) Que exista hogar (o que haya existido, en caso de fallecimiento de uno de los convivientes); c) Que la vida en común se haya mantenido en forma constante y estable por tres años como mínimo; d) Que se cumpla o se haya cumplido (en caso de fallecimiento de uno de los convivientes) con los fines de procrear, alimentar, educar a sus hijos y de mutuo auxilio. La unión de hecho de un hombre y una mujer, puede ser declarada siempre que exista hogar y vida en común la cual ha de ser mantenida por más de tres años en forma pública ante familiares y relaciones sociales, haber procreado hijos y tener capacidad civil. Debido a la necesidad de dar facilidad a las personas que viven dentro del marco de las uniones de hecho, se crearon las formas para darle validez jurídica a las mismas, por lo que hay tres maneras: Administrativamente: Ante el alcalde de la localidad de la pareja, quien levantara un acta haciendo constar los extremos que para el efecto establece el código civil.

Notarialmente: Ante notario, que la hará constar en escritura publica o acta notarial llenando los requisitos del código civil. Judicialmente: Que es la forma más utilizada ya sea que existan motivos suficientes para acudir a esta vía como lo son: a) cuando hubiera fallecido uno de los convivientes se conoce como unión de hecho post mortem o por oposición de uno de los convivientes en cuanto a declarar la unión de hecho voluntariamente por convenir a sus intereses. En ambos casos el interesado deberá acudir a un juzgado de familia planteando en la via ordinaria el reconocimiento de la unión de hecho. En la sentencia se fijará el día o fecha probable en que comenzó la unión, los hijos procreados y bienes adquiridos. La certificación de la sentencia deberá presentarse al Registro Civil y Registro de la Propiedad si existieren bienes. 10.4)

Elementos y condiciones de la unión de hecho:

Las condiciones para que la unión de hecho tenga efectos jurídicos, excluye las reuniones delictuosas que la ley no puede aceptar. Requisito primero y esencial es, que el hombre y la mujer sean solteros, y que tengan capacidad para casarse. 10.5)

Diferencias y similitudes con el matrimonio:

Aparentemente, el matrimonio y la unión de hecho declarada conforme a la ley guardan mucha semejanza, sobre todo en lo que a sus efectos se refiere. Sin embargo, existen marcadas diferencias entre ambas figuras. En efecto: a. El matrimonio es acto constitutivo de una institución social de carácter especialísimo, cuyos efectos se producen a partir de la fecha de celebración del mismo. La unión de hecho, a tenor del artículo 173 del código civil, configura un acto declarativo, mediante el cual se retrotraen los efectos de la unión a partir de la fecha en que la misma se inició. b. Tanto el matrimonio como la unión declarada crean un estado permanente hasta su disolución: el primero con carácter de invariable, no así el segundo, que puede transformarse en estado matrimonial, según lo previsto en el artículo 189 del código. c. Si bien los efectos de la unión de hecho declarada reflejan casi todos los efectos del matrimonio, en realidad corresponden a figuras jurídicas distintas. 10.6)

Cesación de la unión de hecho:

-Por mutuo acuerdo: Art. 183, 185 del Código Civil. -Por resolución judicial: Art. 183, 185 del Código Civil. Regulación legal: Art. 173 al 189 del Código Civil. 11) 11.1)

EL PARENTESCO: (190) Definición:

Implica un estado jurídico por cuanto que es una situación permanente que se establece entre dos o más personas por virtud de la consanguinidad, del matrimonio o de la adopción, para originar de manera constante un conjunto de consecuencias de derecho. Relación recíproca entre las personas, provenientes de la consaguinidad, afinidad, adopción o la administración de algunos sacramentos. Esa amplia fórmula comprende las cuatro clases principales de parentesco: el de consanguinidad o natural, el de afinidad o legal, el civil y el espiritual o religioso. (Cabanellas) Clasificación: 1) PARENTESCO POR CONSANGUINIDAD: Es el que existe entre dos personas unidas por el vínculo de sangre; ejemplo: dos hermanos, los tíos, etc. A este también se le llama parentesco natural, propio o inmediato. 20


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Existe entre dos o más personas que proceden de un mismo tronco genealógico, mediante la generación natural. El vínculo existe por tener los parientes la misma sangre. 2) PARENTESCO POR AFINIDAD: Es el que resulta del matrimonio, o sea, el que une a un cónyuge con la familia del otro cónyuge; por ejemplo, el suegro (1o. grado), los cuñados (2o. grado). Se dice que es una prolongación del parentesco por consanguinidad y tiene referencia a la relación existente entre un cónyuge y los parientes por consanguinidad del otro. Por ejemplo, los padres y hermanos de un cónyuge son parientes por afinidad del otro cónyuge. La ley señala que entre esposos hay parentesco pero sin formar grado alguno. 3) PARENTESCO CIVIL: Es el que se origina de la adopción, o sea, el parentesco existente entre el adoptante y adoptado. La ley lo limita, y sólo hay parentesco entre el adoptante y adoptado. 4) PARENTESCO ESPIRITUAL: No está reconocido en el Código Civil Guatemalteco, pero tiene mucha importancia en las relaciones familiares y sociales y se da a través del Bautismo y de la confirmación; haciéndose parientes el que recibe el sacramento con los padres y los padrinos, pero no se acepta el parentesco entre ahijados y ahijadas. 11.2)

Definición de Línea:

Puig Peña: “La computación del parentesco se hace por las

líneas y los grados. Línea es la serie de personas que proceden de un mismo tronco. La línea puede ser: Recta, constituida por la serie de personas que proceden unas de otras por vínculo inmediato de generación y colateral que comprende la serie de personas que aún sin estar engendradas entre sí, proceden todas de un mismo tronco. La recta puede ser ascendiente o descendiente, según que desde la persona de que se trate se suba al tronco común o se baje hasta el último descendiente. La colateral puede ser igual o desigual, según que los parientes comprendidos en ella disten o no los mismos grados del tronco común”.

11.3)

Definición de Grado:

Puig Peña: “La computación del parentesco se hace por las líneas y los media entre dos parientes”

11.4)

grados. Grado es la distancia que

Efectos Jurídicos del Parentesco:

Son consecuencia del parentesco los múltiples derechos y obligaciones que la patria potestad entraña para padres, madres e hijos. De modo fundamental, la obligación alimenticia con respecto a los hijos menores y a todos los parientes cercanos incapaces de ganarse el sustento. La unidad de nacionalidad con relación al padre. La licencia o e consejo para que los hijos o descendientes puedan contraer matrimonio. Cuando a la paternidad y a la filiación dice, con la secuela de reconocimientos y legitimaciones de hijos. La facultad de nombrar tutor a la prole, el ejercicio de la tutela y pro tutela y la integración del Consejo de Familia. En e Derecho Sucesorio, el parentesco determina legítimas y mejoras. Los parientes integran los destinatarios de los bines en las sucesiones intestadas. Se permite la sustitución hereditaria si los hijos son menores dementes. Surgen incompatibilidades para suceder por existir vínculos paténtales con notarios o confesores en la última enfermedad. El parentesco rige el derecho de representación en la rama descendente. De falta de pariente a los deberes legales, o a la buena conducta en general, faculta al testador para la desheredación. El parentesco origina tanto la reserva troncal como la viudal. En el Derecho de Obligaciones, además de las restricciones que para contratar se le imponen a la mujer casada, con la reiteración de no ser enteramente parienta del marido, deben citarse la incapacidad que los grados íntimos de parentesco crean para ser testigo, y más principalmente la responsabilidad civil que a los padres corresponde por la culta y negligencia de sus hijos menores y por hechos a ellso imputables. En el derecho mercantil, la influencia del parentesco es muy reducida, y más simplificadora de la patria potestad y de la licencia marital que las instituciones civiles. Penales. 11.5)

Computo del Parentesco:

Sistemas para computarlo: Sistema Romano: Es el que hace la distinción entre línea y grado y el cómputo de las generaciones Sistema germánico: En el cual no cuenta en la línea colateral más que las generaciones de la rama más larga o una sola si ambas son iguales.

Puig Peña “Los sistemas de computación del parentesco son dos: el civil y el canóni co, aunque el la línea recto no haya discrepancia entre ellos, supuesto que en ambos rige la regla – tantos son los grados como las generaciones- la diferencia está, pues, en las línea colateral. En esta es el sistema de computación civil se hace subiendo al tronco común y luego descendiendo (así los primos o tronco común y otros dos grados desde el abuelo al otro primo). Esta computación rige en lo referente a la sucesión intestada, y en general todas las materias civiles… En cambio, en el sistema canónic o solo se cuenta una de las dos líneas si son iguales, o la más larga si son desiguales (los primos hermanos están en segundo grado canónico). Esta computación solo rige para lo relativo a impedimentos del matrimonio canónico. Línea y grado: Art. 193 al 198 del Código Civil. Regulación legal: Art. 190 al 198 del Código Civil. 21


12) 12.1)

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PATERNIDAD, MATERNIDAD Y FILIACIÓN: Definición:

Subordinación o dependencia que personas y cosas guardan con relación a otras superiores o principales. "Lazo de descendencia que existe entre dos personas una de las cuales es el padre o la madre de la otra". "La calidad que el hijo tiene con respecto a su padre o madre, por la circunstancias de su concepción y nacimiento, en relación con el estado civil de los progenitores". La relación de filiación toma también los nombres de paternidad y de maternidad según que se considera en relación con el padre o con la madre. 12.2)

Clasificación:

-Legítima o matrimonial: La del hijo concebido durante el matrimonio, aunque éste sea declarado insubsistente, nulo o anulable, Art. 199 del Código Civil. -Legitimada o cuasi-matrimonial: La del hijo nacido dentro de la unión de hecho debidamente declarada y registrada, Art. 182 del Código Civil.

-Ilegítima o extramatrimonial: La del hijo procreado fuera de matrimonio o de unión de hecho no declarada y registrada, Art. 209 y 182 del Código Civil. - Adoptiva: La del hijo que es tomado como hijo propio por la persona que la adopta, Art. 228 del Código Civil. 12.3)

Acciones derivadas de la paternidad y filiación:

Castán escribe respecto a las acciones concernientes: “Dos clases de acciones pueden derivarse de la filiación legítima: unas, las que van dirigidas a impugnar el estado de filiación que alguno tiene o cree tener (acciones de desconocimiento o impugnación de filiación legítima), y otras, las que tienen por finalidad reivindicar ese estado por quien, de hecho, no lo ostenta (acciones de reclamación de filiación legítima)” La acción del marido

negando la paternidad del hijo nacido de su cónyuge, deberá intentarse judicialmente. Los herederos del marido podrán impugnar la filiación, si el hijo fuere póstumo, o si el presunto padre hubiese fallecido antes de que transcurriera el plazo señalado. Impugnación de la paternidad:

Nuestra legislación civil reconoce el derecho del marido de refutar la paternidad, que sólo puede basarse en la prueba de haber sido físicamente imposible al marido tener acceso con su cónyuge en los primeros ciento veinte días de los trescientos que precedieron al nacimiento, por ausencia, enfermedad, impotencia o cualquiera otra circunstancia, Art. 200, 201, 202, 203, 204 del Código Civil. Investigación de la paternidad y maternidad:

En el segundo caso la prueba definitiva en que debería de fundamentarse la acción sería en la prueba del alumbramiento Art. 210 del Código Civil., la cual evidentemente es fácil de recabar. En el primer caso tendríamos que atenernos a lo que establece el Código Civil en sus artículos: 182, para la filiación cuasimatrimonial; 199, 200, para la filiación matrimonial; y 209, 210, para la filiación extramatrimonial. 12.4)

Formas de reconocimiento:

Regulación legal: Art. 173 al 251 del Código Civil. TÉCNICAS MODERNAS BIOLÓGICAS DE PROCREACIÓN O INSEMINACIÓN ARTIFICIAL:

Definición: Es la técnica de fertilización asistida, por la cual se deposita por un medio distinto al normal (relación sexual) , el semen en la vagina para lograr la fecundación en la mujer, debiéndose tener claro que lo que es artificial es la inseminación, la fecundación en cambio es completamente natural. Fertilización IN VITRO:

Es aquella inseminación artificial en que el espermatozoide y el óvulo se unen fuera del cuerpo humano (en tubo de ensayo) , y una vez que el óvulo esté fecundado por dicho esperma puede luego implantarse en el útero de una mujer y ser llevado a término. Fecundación INTRAUTERINA:

Es aquella inseminación artificial por la cual el médico mediante un instrumento especial, introduce en la vagina de la mujer el esperma del esposo o de un donante, para fecundar el óvulo dentro del útero, sin extraer dicho óvulo, para lograr un embarazo. Madres sustitutas:

Son todas aquellas mujeres que alquilan su útero a otra mujer que por razones fisiológicas no son capaces de gestar. Se acude al vientre de la madre sustituta para que esta lleve a feliz término el embarazo.

13) 13.1)

LA ADOPCIÓN: Definición:

Es un acto solemne sometido a la aprobación de la justicia que crea entre 2 personas relaciones análogas a 22


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las que resultarían de la filiación legítima. (Planiol) Acto jurídico que crea entre adoptante y adoptado un vinculo de parentesco civil que quiere imitar a la filiación natural en sus efectos jurídicos. No es el interés de la continuación de un grupo familiar, ni el empeño de que no se extinga un apellido aristocrático lo que motiva la nueva aceptación de la adopción, sino un interés social de asistencia a los niños huérfanos o cuyos padres carecen de medios económicos para procurarles subsistencia y educación, que al mismo tiempo refleja su beneficio en los matrimonios que no tienen hijos. Naturaleza Jurídica: 13.2)

Requisitos y formalidades de la adopción:

Requisitos legales para su constitución: Art. 239, 240, 241, 242, 243, 244 del Código Civil. 21.3) Cesación: Art. 246 del Código Civil. 13.3)

Clases:

-Simple o débil: Tiene efectos limitados. -Plena o fuerte: Crea fuertes vínculos entre adoptante y adoptado. -Mutuo consentimiento entre adoptante y adoptado. -Por revocación.

Art. 247, 248 y 249 del Código Civil. Regulación legal: Art. 228 al 251 del Código Civil. 13.4)

Cesación y Renovación de la Adopción:

Finalmente el artículo 246 y 247 especifica los casos de cese y revocación de la adopción. En ese orden de ideas, el artículo 246 del Código Civil afirma que la adopción termina: Por mutuo consentimiento del adoptante y adoptado, cuando este haya cumplido la mayoría de edad y por revocación (ya sea por atentar el adoptado contra la vida y honor del adoptante, su cónyuge, ascendientes o descendientes, por causar maliciosamente el adoptante una perdida estimable de sus bienes, por acusar o denunciar al adoptante imputándole algún delito, excepto en causa propia o de sus descendientes, ascendientes o cónyuge, y por abandonar al adoptante que se halle física o mentalmente enfermo o necesitado de asistencia). La revocación será resuelta por el Juez de Primera Instancia de Familia. Se preceptúa además la rehabilitación del adoptante para continuar con la adopción en el caso de que la hubiere perdido o hubiere sido suspendido en la patria potestad, lo cual se encuentra regulado en el artículo 250 del Código Civil. La rehabilitación debe ser solicitada ante un Juez de Primera Instancia de Familia.

14) 14.1)

LA PATRIA POTESTAD: Definición:

Conjunto de derechos y deberes que al padre y, en su caso a la madre corresponden en cuanto a las personas y bienes de sus hijos menores de edad y no emancipados. (Cabanellas) Es una función concedida por la ley al padre y a la madre para el debido cuidado y orientación de los hijos y para la correcta administración de los bienes de éstos. 14.2)

Elementos de la Patria Potestad:

14.3)

Contenido de la patria potestad:

Se refiere al conjunto de derechos y obligaciones que nacen producto de la patria potestad. Podemos mencionar como obligaciones de los padres, las cuales a su vez generan los derechos de los hijos: Art. 253, 254, 255, 257, 258, 264, 265, 267, 272, del Código Civil. Podemos mencionar como obligaciones de los hijos, las cuales a su vez generan los derechos de los padres: art. 260, 259, 263 del Código Civil. 19.3). 14.4)

Duración de la Patria Potestad:

14.5)

Suspensión, pérdida, terminación y restablecimiento:

-Suspensión de la patria potestad: Art. 273 del Código Civil. -Perdida de la patria potestad: Art. 274 del Código Civil. -Terminación de la patria potestad: Cuando los hijos que habían estado sometidos a la patria potestad llegan a la mayoría de edad. Art. 252 del Código Civil. -Restablecimiento de la patria potestad: Art. 277 del Código Civil. Regulación legal: Art. 252 al 277 del Código Civil. 23


15) 15.1.

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EL DERECHO DE ALIMENTOS: Definición:

"Facultad jurídica que tiene una persona denominada alimentista para exigir a otra lo necesario para subsistir, en virtud del parentesco consanguíneo, del matrimonio o del divorcio en determinados casos". "Obligación impuesta a una persona de suministrar a otra persona los socorros necesarios para la vida". Esta figura puede ser entendida como una obligación, respecto al alimentante o un derecho, respecto al alimentista. “Las asistencias que por ley, contrato o testamento se dan a algunas personas para su manutención y

subsistencia; esto es, para comida, bebida, vestido, habitación y recuperación de la salud, además de la educación e instrucción cuando el alimentista es menor de edad. Los alimentos se clasifican en legales, voluntarios y judiciales.” (Cabanellas)

15.2.

Denominaciones de Los Alimentos:

15.3.

Características:

-Es una obligación reciproca: El que es alimentado posteriormente esta obligado a alimentar al que lo alimento. -Es personalísima: Porque depende de las necesidades y posibilidades personales de las partes. -Es intransferible: El derecho a los alimentos no se transfiere. -Es inembargable. -Es imprescriptible: Excepto los vencidos o los no cobrados. -Es intransigible: No se puede conciliar. -Es proporcional: A las posibilidades del obligado y a las necesidades del favorecido. -Es divisible: Se puede dividir por mes, semana o día. -No es compensable ni renunciable: Salvo las pensiones vencidas. -No se extingue por su cumplimiento: Se extingue hasta que el alimentista llega a la mayoría de edad. -Crea un derecho preferente. Conforme nuestro código civil: -La indispensabilidad: Art. 278 del Código Civil. -La proporcionalidad: Art. 279,280,284 del Código Civil. -La complementariedad: Art. 281 del Código Civil. -La reciprocidad: Art. 283 del Código Civil. -La irrenunciabilidad, intransmisibilidad , inembargabilidad y no compensabilidad, salvo el caso de las pensiones alimenticias retrasadas que si son compensables. Art. 282 del Código Civil. 15.4.

Formas de presentación de los alimentos:

15.5.

Personas Obligadas a prestar alimentos: Artículo. 283 Código Civil.

15.6.

Orden de prestación de alimentos: Art. 283 del Código Civil.

El Código Civil en su artículo 283 dispone quiénes están obligados recíprocamente a darse alimentos, pero no fija en realidad un orden en cuanto a la prestación de los mismos, de carácter general. Debe entonces atenderse a la proximidad del parentesco: Los cónyuges deben prestarse alimentos entre sí, los padres a los hijos, los abuelos a los nietos, los hijos y los nietos a los padres y a los abuelos, y los hermanos entre si, todo sin perjuicio de otros ascendientes y descendientes que tengan derecho a ser alimentados. Creación, término de la obligación alimentaria:

La obligación alimenticia presenta dos aspectos en cuanto a su exigibilidad: -Exigibilidad en potencia: Surge por el hecho mismo, y aún antes, del nacimiento de la persona a cuyo favor la ley ha creado el derecho, y la correlativa obligación de alimentos, que permanece latente mientras se determina en que medida necesita de esa prestación y quien esta obligado a cumplirla. Art. 78, 253, 283, del Código Civil. -Exigibilidad efectiva: Que se tipifica al obtenerse dicha determinación. Art. 287 del Código Civil.

En cuanto al segundo punto: La obligación alimenticia puede quedar en suspenso o terminar. 15.7.

Cesación de la obligación de prestar Alimentos:

Queda en suspenso la obligación de prestar alimentos: -Art. 289, inc. 2o. del Código Civil. -Art. 289, inc. 4o. " 24


-Art. 290.

DC-1

"

Se extingue o termina la obligación de prestar alimentos: -Art. 289, inc. 1o. del Código Civil. -Art. 289, inc. 3o. " -Art. 289, inc. 5o. " -Art. 290, inc. 1o. " Regulación legal: Art. 278 al 292 del Código Civil.

16.TUTELA: 16.1.

Definición:

Poder otorgado por la ley a personas jurídicamente capaces para la protección y defensa de menores de edad o incapacitados. 22.2) “Autoridad que, en defecto de paterna o materna, se confiere para curar de la persona y los bienes de aquel que por menoría de edad, o por otra causa, no tiene completa capacidad civil.” Real Academia Española.

La tutela propiamente dicha, protegía la persona y los bienes del menor; y, la curatela, que protegía las personas y los bienes del mayor en estado de incapacidad o interdicción. En el Derecho Moderno, la tutela es el poder otorgado a una persona jurídicamente capaz para la protección y defensa de los menores de edad y de los incapacitados, no sujetos a la patria potestad. -Especial: Art. 306 del Código Civil. Pro tutela: Elementos personales:

Tutor, protutor y tutelado. 16.2.

Características de la Tutela:

16.3.

Clases de Tutela:

Clasificación: Art. 296 del Código Civil. -Legítima: Art. 299 del Código Civil. -Testamentaria: Es la que se instituye por medio de un testamento. Art. 297 del Código Civil. -Judicial: La tutela judicial procede por nombramiento del Juez competente, cuando no haya tutor testamentario ni legítimo, por consiguiente esta tutela es eminentemente supletoria. Art. 300 del Código Civil. -Legal: Directores o superiores de los establecimientos de asistencia social, Art. 308 del Código Civil. 16.4.

Diferencias con la patria potestad:

16.5.

Causas de remoción de tutores y protutores:

16.6.

Excusas para ejercer la tutela y pro-tutela:

Regulación legal: Art. 293 al 351 del Código Civil.

17. PATRIMONIO FAMILIAR: 17.1.

Definición:

Régimen jurídico especial que impide la enajenación o gravamen de aquellos bienes que se han considerado indispensables para la subsistencia misma del grupo, constituyéndose así un pequeño patrimonio familiar. Es la afectación que una o más personas hacen de determinados bienes, en la forma y cuantía previstas por la ley, con el objeto de asegurar un mínimo de garantía para la subsistencia de la familia. Las tendencias modernas que aspiran a intensificar la producción, en un aspecto material, y a reforzar la vida de familia, como fin ideal, dotándola de medios bastantes y seguros, y otras conveniencias políticas y generales, han llevado, ya para fomento de la agricultura, para colonización de territorios despoblados, para facilitar la adquisición del hogar propio, entre otros propósitos, a proteger, más que un patrimonio propiamente dicho, porque no se refiere a todos los derechos y obligaciones, a amparar uno o mas bien suficientes para vivienda y existencia de una familia. Ya se trate de casa o piso urbano, y más comúnmente de una granja y otra pequeña explotación agrícola, o de algún establecimiento industrial reducido, el patrimonio familiar se facilita bien con la donación de tierras y materiales o instrumentos, p por créditos generosos a largo plazo y con módico interés; y se asegura con privilegios como el de inembargabilidad. Con la idea de mantener unido al titular con su patrimonio, éste suele ser inalienable por lo común, o hasta transcurrir bastantes a los de adquirido o de pagado. Por considerarlo unidad de sostenimiento familiar, este patrimonio se declara indivisible, incluso mortis causa; y rompiendo con el criterio clásico de las legítimas, en la sucesión paterna, suele determinarse que el patrimonio familiar protegido deba transmitirse íntegramente a uno de los hijos, luego de conservarlo unido el 25


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cónyuge sobreviviente, y sin tenerse que indemnizar a los demás hermanos o sucesores. Se establece, pues, una suerte de vinculación. Anejo a la condición de inembargabilidad, está la índole de constituir bienes exentos de hipoteca y otro gravamen; ya que el titular del mismo no podría traducir económicamente su derecho en caso de inejecución por el titular del patrimonio familiar. (Cabanellas). 17.2.

Denominaciones del patrimonio familiar:

En Los pueblos anglosajones, la institución se conoce con el nombre de Homestea; en la Argentina, como bien de familia o bienes de familia. La constitución española de 1931 declara en su art. 47: “la República

protegerá al campesino y patrimonio familiar inembargable y exento de toda clase de impuesto. 17.3.

Características del patrimonio familiar:

-Indivisible. -inalienable. -inembargable. -no grabable (excepto la servidumbre). Art. 356 del Código Civil. 17.4.

Requisitos legales para su constitución: Art. 353 al 368 del Código Civil.

Clases de patrimonio familiar.

- Voluntario: Art. 354 del Código Civil. -Forzoso o judicial: Art. 360 del Código Civil. -Legal: Art. 361 del Código Civil. (Ver art. 20 y 21 de la Ley de Parcelamientos Urbanos). 17.5.

Terminación del patrimonio Familiar:

Art. 363 del Código Civil. El patrimonio familiar puede ser constituido a plazo fijo o a plazo indefinido. Cuando sea a plazo fijo, debe comprender el plazo indispensable para que el menor de los miembros actuales de la familia alcance la mayoría de edad; pero en ningún caso podrá constituirse por un término menor de diez años Art. 364 del Código Civil. En cuanto al máximo del plazo indefinido, hay que tener en cuenta lo dispuesto en el art. 363: el patrimonio familiar termina cuando todos los beneficiarios cesen de tener derecho a percibir alimentos. Se puede afirmar que el plazo máximo de la institución queda comprendido entre el mínimo de diez años (cesen o no, todos los beneficiarios, de tener derecho a alimentos) y el lapzo (si el plazo es indefinido) que transcurra hasta que él o los beneficiarios cesen de tener derecho a percibir alimentos. La muerte del beneficiario o del último de los beneficiarios, debe entenderse como una causa implícita de extinción del patrimonio familiar. Regulación legal: Art. 352 al 368 del Código Civil.

18. REGISTRO CIVIL: 18.1.

Definición:

El registro civil es un organismo o institución de orden público en donde se hacen constar los hechos relativos al estado civil de las personas. Es la colección de actas debidamente autorizadas destinadas a proporcionar una prueba cierta del estado civil de las personas. Principios que lo informan:

Los principios registrales son las líneas directrices del sistema, la serie sistemática de bases fundamentales, y el resultado de la sinterización o condensación del ordenamiento jurídico registral. -Principio de publicidad: Es función primordial del registro la de revelar la situación jurídica de cualquier objeto, persona o derecho que se encuentre sometido a registro, y toda persona, sea o no tercero registral o interesado, tiene derecho de que se le muestren los asientos del registro y de obtener constancias relativas a los mismos. -Principio de inscripción: Inscripción significa todo asiento hecho en el registro público. Todo derecho nacido extra-registralmente, al inscribirse, adquieren mayor firmeza y protección, por la presunción de exactitud de que son investidos, por la fuerza probatoria que el registro les da. -Principio de especialidad: También principio de determinación, la publicidad registral exige determinar con precisión el bien objeto de los derechos. -Principio de consentimiento: Consiste este principio en que para que el registro se realice, debe basarse la inscripción en el consentimiento de la parte perjudicada en su derecho; es decir, debe basarse en un acuerdo de voluntades entre el transferente y el adquirente, y como solo puede consentir el que puede disponer, sólo puede consentir el verdadero titular. -Principio de tracto sucesivo: Según este principio, todo acto jurídico será registrado en un estricto orden de sucesión, conforme los mismo actos sean presentados para su registro. En virtud de este principio el titular 26


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queda protegido contra todo cambio no consentido por él. -Principio de rogación: El registrador no puede registrar de oficio, aunque conozca el acto o hecho que válidamente haya de dar origen a un cambio en los asientos del registro. Se requiere que alguien se lo pida; que alguien haga una solicitud. -Principio de prioridad: Existe este principio cuando se da la situación de que existan dos o más títulos contradictorios, ya sea que se trate de dos derechos cuya coexistencia sea imposible, ya sea que se trate de derechos que aunque pueden coexistir, exijan un puesto diferente. -Principio de legalidad: Este principio impide el ingreso al registro de títulos inválidos o imperfectos. Conforme a él se presume que todo lo registrado lo ha sido legalmente, y el medio de lograrlo es someter los títulos a examen, que es lo que se llama "Calificación Registral". 18.2.

Estructura y Organización:

Estructura: Organización:

El Registro Civil se organiza en los siguientes registros específicos: 1.-Registro de nacimientos: 2.-Registro de defunciones: 3.-Registro de matrimonios: 4.-Registro de reconocimiento de hijos: 5.-Registro de tutelas: 6.-Registro de extranjeros domiciliados y naturalizados: 7.-Registro de adopciones y de uniones de hecho: 8.-Registro de personas jurídicas: 18.3.

Hechos o Actos que se inscriben en el Registro Civil:

ARTICULO 370. El Registro Civil efectuará las inscripciones de los nacimientos, adopciones, reconocimientos de hijos, matrimonios, uniones de hecho, capitulaciones matrimoniales, insubsistencia y nulidad del matrimonio, divorcio, separación y reconciliación posterior, tutelas, protutelas y guardas, defunciones e inscripción de extranjeros y de guatemaltecos naturalizados y de personas jurídicas. 18.4.

Libros del Registro Civil:



Libro de Personas Jurídicas: En este libro se registran las personas jurídicas, por medio de certificaciones que van declaradas por el Ministerio de Gobernación.



-Libro de Inscripción de rectificaciones: Estas se hacen por medio de certificación de Notario o por medio del Juzgado. En este existe la vía voluntaria (por medio del Notario) y la vía Judicial (por medio de un Juez)



-De inscripción de identificación de persona: Es por medio de Escritura Pública, y debe ser personal.



-De inscripción de identificación de terceros: Diligencias de Acto.



-De inscripciones extemporáneas: Se realizan a través de una certificación del Notario o por medio del Juzgado. En este existe la vía voluntaria (por medio del Notario) y la vía Judicial (por medio de un Juez)



Libro de nacimientos: La inscripción se hace con las cédulas de los padres, el informe de la persona que atendió el parto, tarjeta de vacunas. (la del padre es muy importante)



Libro de defunciones: En este se requiere del informe médico o del auxiliar municipal.



Libro de matrimonios: Por medio de aviso del Notario o certificación de la municipalidad (ARTICULO 101 del Código Civil : “ ACTAS DE MATRIMONIO Las actas de matrimonio serán asentadas en un libro especial que deberán llevar las municipalidades. Los notarios harán constar el matrimonio en acta notarial que deberá ser protocolizada, y los ministros de los cultos, en libros debidamente autorizados por el Ministerio de Gobernación”)



Libro de divorcios: Estos se inscriben con la certificación de la Sentencia del Juzgado.



Libro de uniones de hecho: Se inscriben por medio del aviso del Notario o certificación de la municipalidad.



Libro de Tutelas y Protutelas: Se inscriben a través de una certificación ante Notario.



Libro de Reconocimiento de hijos: Los reconocimientos deben constar en escritura Pública ante Notario o personalmente por el padre.



Libro de Adopciones: Con su respectiva escritura Pública 27


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

Libro de Niños Expósitos: Se debe presentar certificación del juzgado de primera instancia. En ésta el juez ordena la inscripción.



Libro de Interdicción Civil: Esta inscripción requiere de certificación del Juzgado.



Libro de Conocimientos: En este libro es donde se asienta todo lo que sale del Registro, como avisos a la municipalidad, avisos de cédulas, entrega de certificaciones, etc.



Libro de Inspecciones de Municipios: Al realizar una inspección, se registran las actas que levanta el Registrador departamental, cuando visita el registro civil municipal, y si hay anomalías se informa al Ministerio Público.



Libro de Sociedades: Las sociedades se inscriben, al presentar su respectiva Escritura Pública.



Libro de Asociaciones: Estas se inscriben por medio de escritura pública y de conformidad con la ley



Libro de Asociaciones Civiles: Se inscriben por medio de Escritura Pública con aprobación de los estatutos.



Libro de Representantes legales de Asociaciones: Por medio de acta notarial.



Libro de Modificación de estatutos de Asociaciones: Estas modificaciones se registran en este libro por medio de escritura pública ante notario, realizado por el representante legal y según lo establecido por la ley. (Dto. 512-98)



Libro de Inscripciones de Comités COEDUCAS: Se inscriben con acta ante Notario con el visto bueno del Alcalde Municipal y Director Departamental.



Libro de Representantes legales de Comités COEDUCAS: Se inscriben por medio de Acta Notarial.



Libro de Fundaciones: Se requiere de la certificación enviada por el Ministerio de Gobernación con aprobación de los Estatutos.



Libro de Representantes de Fundaciones: Estos necesitan la respectiva Acta Notarial.



Libro de CUPODES (Consejos de desarrollo): Los consejos de desarrollo necesitan una certificación del Acta extendida por el secretario de la aldea o zona donde se forme el consejo de desarrollo.



Libro de Juntas Escolares: Necesitan del acta o certificación con el visto bueno del Alcalde Municipal.



Libro de Representantes de Juntas Escolares: Se inscriben únicamente con Acta Notarial



Libro de Capitulaciones Matrimoniales: Las capitulaciones se inscriben con una certificación ante Notario.



Libro de Guatemaltecos Naturalizados: Estos necesitan una certificación que envía el Ministerio de Relaciones Exteriores de acuerdo al procedimiento legal.



Libro de Extranjeros Domiciliados: Para su inscripción se requiere el certificado de migración



Libro de Inscripciones de Médicos: Estos necesitan el formulario o certificado proveniente de Guatemala indicando el lugar o domicilio donde van a ejercer.



Libro de Ampliación del Decreto 38-95: Esto requiere la solicitud para ampliar la partida de nacimiento para que pueda usar los apellidos maternos cuando no lo reconoce el padre.

El Registro Civil no recibe ningún impuesto, ya que todos los trámites se hacen a través de la tesorería municipal, y ésta es la que cobra los arbitrios respectivos. El registro civil extiende certificaciones de todo lo relacionado anteriormente, previo al pago del impuesto respectivo en la tesorería municipal. Se envían también certificaciones a juzgados, al Ministerio Público o a los Abogados. Los libros se cerrarán el treinta y uno de diciembre de cada año, con una razón que indique el número de actas que contiene la que será firmada por el registrador. Igual razón se pondrá, en el libro que se concluya en el transcurso del año 18.5.

Plazo para hacer las inscripciones:

Regulación legal: Art. 369 al 441 del Código Civil.

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29


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DERECHO CIVIL II: DEL PATRIMONIO, LOS BIENES, LA PROPIEDAD Y DEMÁS DERECHOS REALES: (Leer documento sobe Derechos Reales) Derecho Real: Potestad personal sobre una o más cosas, objetos de derecho.

Definición analítica del derecho real. El derecho real es un poder jurídico de una persona sobre una cosa, reglado por ley en virtud de lo cual se puede obtener directamente de ella todos, algunos o alguna de las utilidades, y que con suficiente publicidad se adhieren y siguen a la cosa pudiendo oponérsele a cualquier tercero

19. DEL PATRIMONIO: 19.1.

Definición:

Patrimonio es el conjunto de derechos y de obligaciones pertenecientes a una persona apreciables en dinero. “Conjunto de los derechos y de las cargas, apreciables en dinero, de que una misma persona puede ser

titular y obligada y que constituye una universalidad jurídica. La palabra se emplea alguna vez para designar una masa de bienes que tiene una afectación especial; por ejemplo, una fundación.” Capitant. “Conjunto de bienes, créditos y derechos de una persona y su pasivo, deudas u obligaciones de índole económica.” Cabanellas.

19.2.

Doctrinas:

-Teoría clásica o del patrimonio personalidad: Afirma que el patrimonio es una consecuencia de la existencia de la personalidad. Se fundamenta en 4 principios: -Solamente las personas pueden tener patrimonio: -Toda persona tiene necesariamente un patrimonio: -Toda persona no tiene más que un patrimonio: -El patrimonio es inseparable de la persona: -Teoría moderna o del patrimonio afectación: La coección de los elementos del patrimonio no se encuentra en la personalidad sino en la afectación de los elementos que los integran, es decir en el destino común de estos elementos. 19.3.

Elementos del patrimonio:

Los elementos del patrimonio lo constituyen "Los derechos reales y los derechos personales, de crédito u obligaciones". -Derechos reales: Existe un derecho real cuando una cosa se encuentra sometida, completa o parcialmente, al poder de una persona, en virtud de una relación inmediata, que se puede oponer a cualquier persona. -Derechos personales, de crédito u obligaciones: La obligación es una relación jurídica entre dos personas, en virtud de la cual una de ellas, llamada acreedor, tiene el derecho de exigir cierto hecho de otra, llamada deudor. La obligación liga a una persona con otra, forma lo que se llama un vínculo de derecho. 19.4.

Características del Patrimonio: 19.4.1. Solamente las personas, como sujetos de derechos y obligaciones, pueden tener patrimonio, ya sean individuales o de las llamadas jurídicas. 19.4.2. Toda persona tiene un patrimonio, así no conste más que de deudas. 19.4.3. Cabe tener mayor o menor cantidad de bienes, pero solamente puede poseerse un patrimonio. 19.4.4. El patrimonio solo es transmisible por causa de muerte, porque en vida no cabe su integra transferencia; no existe actualmente sucesión universal sino mortis causa. 19.4.5. Constituye la prenda tácita y común de todos los acreedores o perjudicados por el titular.

19.5.

Indivisibilidad del patrimonio:

Esto se refiere a que el patrimonio nunca es divisible en partes determinadas, todos los bienes y todas las obligaciones forman una masa única. Existen excepciones en las que el patrimonio se puede dividir, como es el caso del beneficio de inventario concedido al heredero y el beneficio de separación de patrimonio, concedido a los acreedores de una persona difunta. 19.6.

Subrogación real del patrimonio:

Consiste en que los bienes adquiridos por herencia se les aplica el mismo tratamiento que tienen los que ya 30


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existen, o sea que los nuevos bienes no tienen ningún privilegio. Los bienes productos de la herencia se integran al patrimonio del heredero.

20. DE LOS BIENES: 20.1.

Definición:

Comprende todo lo que es un elemento de fortuna o de riqueza, susceptible de apropiación en provecho de un individuo o de una colectividad. La palabra bienes comprende, pues, además de las cosas materiales cierto número de bienes incorpóreos que son derechos, como los créditos, las rentas, los oficios, las patentes, etc. “Aquellas cosas de que los hombres se sirven y con las cuales se ayudan. Cuantas cosas pueden ser de

alguna utilidad para el hombre. Las que componen la hacienda, el caudal o la riqueza de las personas. Todos los objetos que, por útiles y apropiables, sirvan para satisfacer las necesidades humanas. Judicialmente, cabe considerar como bienes todas las cosas corporales o no, que pueden constituir una obligación, o de uno y otra a la vez.” Cabanellas.

Un bien es todo aquello que puede ser objeto de apropiación y que puede producir un beneficio de carácter económico. Son bienes las cosas que son o puedan ser objeto de apropiación Artículo. 442 Código Civil. 20.2.

Diferencia entre bien y La Cosa:

Cosa es el Género y bien es la Especie. Cosa es todo aquello que podemos percibir o apreciar por medio de nuestros sentidos, en tanto que bien, es toda aquella cosa que es susceptible de apropiación mediante alguna de las operaciones jurídicas que la ley autoriza. Filosóficamente; desde el punto de vista de las ciencias físicas; y jurídicamente. Filosóficamente todo ente real o imaginario es cosa. Ciencias Físicas: tiene un significado material, cosa es todo lo corpóreo, puede estar en estado sólido líquido o gaseoso. Jurídicamente: Al derecho le interesa lo estrictamente jurídico. Solo lo que puede proporcionar utilidad, o sea un bien. No coincide con lo físico, porque no todo lo material es un bien para el Derecho. Ejemplo el sol. Forma de ver “Las Cosas”:

La utilidad debe ser económica y, además, debe poder ejercitarse la facultad de apropiación, o sea que pueda ser sometida al dominio del hombre. REQUISITOS PARA QUE UNA COSA SEA BIEN, DESDE EL PUNTO DE VISTA JURÍDICO:

a) que exista un objeto que satisfaga un interés económico, los valores de la personalidad no tienen valor económico, porque no pueden apreciarse pecuniariamente. b)

Que el objeto tenga existencia autónoma. Se indica con ello que sea independiente de otros.

c) Indicar ser susceptible de sujeción jurídica a un titular (propietario). Debe ser un elemento del patrimonio de una persona. “Cosa es todo bien económico que tenga una existencia autónoma, susceptible de ser sometida al señorío del hombre.” F. Ferrara.

20.3.

Clasificación:

-Por su tangibilidad: & Corpóreos: Son cosas. & Incorpóreos: Son derechos. -Por su determinación: & Específicos: Se refiere a un bien en particular. & Genéricos: Se refiere al género de un bien. -Por sus posibilidades de substitución: & Fungibles: Los que se pueden sustituir por otros objetos que tienen las mismas características. & No fungibles: Los que no se pueden cambiar por otros objetos. -Por su fraccionamiento: & Divisibles: Los que se pueden fraccionar sin que pierdan sus cualidades. & Indivisibles: Los que no se pueden fraccionar. -Por su uso: & Consumibles: Cuando al utilizar el bien este se destruye, (consumo material) , en otros el bien se enajena, (consumo jurídico) , es un acto tal que aquel que lo ejecuta no puede renovarlo. & No consumibles: Son aquellos bienes que resisten a un uso prolongado, o sea los bienes son impropios para ser objeto de un derecho de goce temporal. -Por su desplazamiento: 31


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& Muebles: Los que se pueden mover. & Inmuebles: Los que no se pueden mover. -Por su constitución o contenido: & Simples: Cuando subsisten por si solos. & Compuestos: Se refiere a un todo compuesto de bienes simples de diferente naturaleza. & Universales: Se refiere a un todo compuesto de varios bienes simples de igual naturaleza. -Por su jerarquía: & Principales: & Accesorios: -Por el tiempo: & Presentes: Los que ya se tienen. & Futuros: Los que se van a tener en el futuro con certeza. -Por el comercio: & Dentro del comercio: & Fuera del comercio: -Por el titular: & De dominio público: Los que pertenecen al estado y a sus entidades descentralizadas y autónomas. & De propiedad particular: Los que pertenecen a los particulares. Importancia de la clasificación y su aplicación a casos concretos:

Es importante porque así se puede determinar cada una de las distintas facetas que integran el concepto de bien, además de que se puede estructurar una clasificación más completa de los bienes.

21. EL REGIMEN DEL AGUA EN GUATEMALA: 21.1.

Definición de la Propiedad de las Aguas:

La Propiedad de las Aguas Concepto de Agua:

Podemos definir el agua como el liquido incoloro, insípido, compuesto de dos volúmenes de Hidrógeno y uno desoxigeno H2O que solidifica a agrados y hierve a 100 grados cubriendo las 314 partes de la tierra y siendo componente del 50 a 70 % de los organismos vivo, jurídicamente el agua es una propiedad especial que puede ser objeto de apropiación ya sea por parte del dominio publico o de los particulares, siendo sus cargos: 

Inalienable



Imperceptibles



Inembargables Para un aprovechamiento de utilidad publico o interés general y formando parte del patrimonio nacional.

Clasificación de las Aguas:

1. Aguas Marítimas son aquellas que bañan las costas en los limites regulados por la ley. Éstas se subdividen en: 



Aguas Marítimas Adyacentes son aquellas que bañan las costas en los limites reguladas por la ley, estas se subdividen en o

Aguas Territoriales son aquellas que bañan las costas están sometidas a la soberanía de un estado se les conoce como mar territorial y comprende 12 seillas nauticas y 200 millas a lo ancho las cuales son zona exclusiva del estado de Guatemala decreto 20-76 del CR

o

Aguas Jurisdiccionales son aquellas que se les considera mar libre sujetos a la protección del Derecho Internacional

Aguas Marítimas Libres: Son aquellas que no están sujetas a ninguna restricción.

2. Aguas Terrestres: Son aquellas que se encuentran en la tierra y se subdividen en: 

Aguas Subterráneas discurven por debajo e la capa terrestre



Aguas Alumbradas Son aquellas que brotan encima de las superficie terrestre



Aguas dominadas o estancadas son las que se encuentran en lagunas lagos represas 32




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Aguas Vivas Son las que se trasportan de un lugar a otro por el impulso de la naturaleza.

3. Aguas Pluviales Son las que proceden de la lluvia mientras no se mezclen con otras aguas como la de los ríos o lagos De conformidad con el artículo 124 transitorio del Código Civil mientras no se emita una nueva ley de aguas de dominio pública continúan vigente parcialmente el Código Civil contenido en el Decreto Legislativo 1932 en sus artículos 587 al 613 21.2.

Características de la propiedad de las Aguas:

21.3. Regulación legal de las Aguas en la Constitución Política de la República de Guatemala, el Dcto. 1932, Código Civil derogado y el Código Civil vigente:

22. DERECHOS REALES: 22.1.

Definición:

Existe un derecho real cuando una cosa se encuentra sometida, completa o parcialmente, al poder de una persona, en virtud de una relación inmediata que se puede oponer a cualquier otra persona. Esta Definición implica como carácter esencial del derecho real, la creación de una relación entre una persona y una cosa. Derecho Real: Potestad personal sobre una o más cosas, objetos de derecho. Constituye una relación jurídica entre una persona y una cosa: aquella como sujeto, y ésta cual objeto.

Definición analítica del derecho real. El derecho real es un poder jurídico de una persona sobre una cosa, reglado por ley en virtud de lo cual se puede obtener directamente de ella todos, algunos o alguna de las utilidades, y que con suficiente publicidad se adhieren y siguen a la cosa pudiendo oponérsele a cualquier tercero 22.2.

Naturaleza jurídica:

El derecho real junto con el derecho personal, de crédito o de obligaciones integran los dos polos definidores del concepto de patrimonio. Son las características más importantes de los derechos reales que el titular tenga una relación y poder jurídico inmediato sobre la cosa, configurando con esto su elemento interno, y el poder de oponer ERGA OMNES dicho derecho. 22.3.

Diferencia entre derechos reales y derechos personales:

-De los sujetos o personas: En el derecho real el sujeto activo esta determinado y el pasivo indeterminado, en el derecho de obligaciones el sujeto activo y el pasivo están plenamente determinados desde el inicio de la relación jurídica. -Por el objeto sobre el cual recae el derecho: El derecho real recae sobre un objeto corpóreo. El derecho de obligaciones recae sobre una prestación o actividad humana a la cual se obliga alguien mediante una vinculación jurídica. -Por el poder de los titulares: En el derecho real existe un poder de la persona sobre la cosa. En el derecho de obligaciones existe una facultad para exigir a otra persona que haga o que deje de hacer algo. -Por la eficacia: El derecho real es absoluto, o sea que se puede ejecutar ERGA OMNES. El derecho de obligaciones es relativo, o sea se puede ejercitar solo sobre el obligado. -Por los modos de originarse: El derecho de obligaciones se origina por el contrato y basta el titulo para que estén perfectos. Los derechos reales necesitan además del título, un acto complementario que venga a perfeccionar el acto. A este acto especial se le llama doctrinariamente: MODO, cuando es un inmueble que se debe inscribir en el registro, y TRADICIÓN, cuando es un mueble que se debe entregar al que es su propietario. -Por su duración y extinción: Los derechos reales son perpetuos ya que no se pierden por su ejercicio, pues al contrario, al ejercer el derecho de propiedad se va aumentando más. Los derechos de obligaciones son transitorios, ya que al ejercitarse termina con su cumplimiento. Al destruirse un objeto termina el derecho real porque termina el de propiedad, en cambio el derecho de obligaciones no termina porque o no recae sobre objetos sino sobre prestaciones. -Por su inscripción en el registro: Los derechos reales se inscriben siempre en el registro de la propiedad, los derechos de obligaciones muy eventualmente, (Ejem. obligación de inscribir en el registro de la propiedad los contratos de arrendamiento que se pacten por más de 3 años y que se de la renta de 1 año por adelantado). 22.4.

Clasificación de los derechos reales:

Derecho real de goce y disposición: Propiedad. Derechos reales de goce: Usufructo, uso, habitación, servidumbre, censos, superficie, derecho de elevación de edificación. Derechos reales de garantía: Prenda, hipoteca, anticresis. Derechos reales de adquisición: Retracto, tanteo, opción. Nuestro código civil acepta los siguientes derechos reales: Propiedad, posesión usucapión, accesión, 33


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usufructo, uso, habitación, servidumbres, hipoteca y prenda . 22.5.

Enumeración de los derechos reales:

-Legislación de número abierto (apertus): Sistema que aboga por permitirle a los particulares que, además de los derechos que la ley regula, puedan crear otros tipos diversos de derechos reales (numerus apertus). -Legislación de número cerrado (clausus): Sistema que no admite más derechos reales que aquéllos regulados y consagrados por la ley (numerus clausus). -Orientación del Derecho Civil Guatemalteco: Nuestro ordenamiento jurídico recoge la doctrina manejada por el sistema del numerus clausus. Doctrinas: Clásica: Concibe al derecho real como un señorío inmediato sobre una cosa que puede hacerse valer erga omnes; el titular del derecho real ostenta un poder inmediato sobre la cosa, hay por tanto, una relación directa entre persona y cosa. Personalista: Afirma que las relaciones jurídicas sólo existen persona a persona, no entre personas y cosas; apartándose así del criterio clásico sobre el derecho, dando vida a la idea de una relación personal entre el titular del derecho real y todas las demás personas, que por razón de la existencia de ese vínculo están obligados a un no hacer. Ecléctica: Adopta un punto intermedio al afirmar que la escuela clásica se coloca en una posición incorrecta al desconocer que todo derecho se da entre los hombres, y a la personalista se le imputa el error de confundir el deber jurídico general con la obligación patrimonial al reducir el derecho real a una obligación pasiva universal. Características de los derechos reales:

-Los derechos reales tienen por objeto una cosa especifica y determinada. -Para su constitución necesitan de lo que doctrinariamente se le llama modo o tradición. -El derecho real da lugar a una acción real para proteger los derechos del titular. -Inmediatividad: Poder directo e inmediato que tiene el titular sobre sus bienes que son objeto de su derecho. -Aspecto técnico-jurídico: que caracteriza a los derechos reales de los derechos de preferencia y persecución. La teoría Francesa considera que en el derecho real existe un doble derecho: -De persecución: Consiste en perseguir el objeto de cualquier detentador o poseedor. -De preferencia: Cuando se prefiere un derecho real de otro o de un derecho de obligaciones.

23. DERECHO REAL DE GOCE Y DISPOSICIÓN (DE PROPIEDAD): 23.1.

Definición:

Es el derecho en virtud del cual una cosa, se encuentra sometida de una obligacionista, ya que el siervo de comprometía a prestarle al señor feudal manera absoluta y exclusiva a la acción y voluntad de una persona. 23.2.

Atributos y facultades que integran el derecho de propiedad:

Evolución histórica:

La propiedad es una de las instituciones más antiguas del derecho. A atravesado por 3 etapas distintas: Propiedad colectiva, familiar e individual:

-Colectiva: En los pueblos primitivos, fundamentalmente por sobrar la tierra y faltar los brazos, la propiedad era de todos y las parcelas que cualquiera se apropiara, por la continuidad en la explotación no significaba privación para los demás, por la abundancia de suelo disponible para la agricultura, la ganadería o cualquier otro aprovechamiento. -Familiar: Se explota por el grupo familiar y el titular de ella es el varón de mayor edad de la familia. A la muerte de este sucedía en el control el siguiente varón mayor de edad. -Individual: Esta se refería antiguamente más a la propiedad mueble pues el hombre considero como absolutamente suyos sus vestidos, sus armas, utensilios, etec. En consecuencia la evolución de la propiedad se refiere más a la propiedad inmobiliaria. De la edad media a la época actual:

Con las invasiones de los bárbaros y la caída del Imperio Romano, se originan una serie de transformaciones en lo económico y lo político que repercute en el derecho de propiedad y que cambia el concepto del mismo y su regulación por el derecho. Las relaciones que se daban entre el propietario de la tierra y el que la cultivaba eran de tipo sus servicios personales además de pagarle con los frutos del cultivo por su parte el señor feudal se comprometía a protegerlo. Posteriormente surgió un dualismo en la propiedad, o sea que se dieron dos formas de propiedad: la propiedad directa o de dominio directo y la útil o de dominio útil. La primera era la propiedad del señor feudal ante la ley como titular del derecho, la segunda era la propiedad que pertenecía al que explotaba o 34


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trabajaba la tierra. En la declaración de los derechos del hombre y del ciudadano se le dio una naturaleza y característica filosófica que no tenia antes y se estableció que el derecho de propiedad era natural e inherente al hombre y que este lo trae consigo desde el nacimiento y que el estado solo debe reconocer y amparar ese derecho. La legislación moderna se inspira en 3 principios fundamentales: Régimen de propiedad similar al que existía en el derecho romano con las mismas características que éste atribuyo a la propiedad. La prohibición de una serie de limitaciones propias de la época feudal. La existencia de limitaciones derivadas de interés social o de razones de vecindad entre los copropietarios. Teorías que justifican la existencia de la propiedad privada: De la ocupación: Justifica la propiedad basándose en el carácter NULLIUS de la cosa o sea sin dueño. Y afirma que es del primero que la ocupa. Del trabajo: Indica que el único fundamento de la propiedad es el trabajo, pues solo el que trabaja y explota la tierra puede gozar de sus riquezas. De la ley: Se afirma que la justificación de la propiedad esta en la ley civil y como consecuencia su existencia esta en manos del legislador. Moderna: Justifica la propiedad desde el punto de vista de la función social que la misma debe cumplir. Es decir que no podrá usar sus bienes en actividades que vengan a perjudicar a terceros o a la colectividad. Al concebir a la propiedad en función social la ley le impone al propietario una serie de obligaciones y no solo derechos. Sentido social del derecho de propiedad:

-La propiedad se caracteriza por la importancia que a adquirido en el medio social. -Aparecen formas de propiedad colectiva paralelas a la propiedad individual, la cual el derecho le ha aumentado limitaciones. -La función social de la propiedad cobra importancia en la redistribución de la tierra en las leyes llamadas de reforma agraria. Facultades que integran el derecho de propiedad:

La doctrina acostumbra a hacer una emisión de facultades como: enajenar, gravar, transformar, destruir, usar y abusar de los bienes. Más técnicamente se considera que el propietario tiene 2 facultades o actos: -Materiales: Estos actos se refieren a gozar y usar la cosa, a su posesión, reivindicación cuando exista desposesión indebida de los bienes, explotación, persecución de todo detentador de mala fe. -Jurídicos: Es la manifestación de voluntad que produce consecuencias jurídicas siendo esta: la disposición, la cual crea dos tipos de actos: & Inter-vivos: Cuando la relación jurídica se establece entre dos personas vivas. & Mortis causa: Cuando la relación jurídica se establece después de la muerte de uno de los sujetos de la relación jurídica (titular del derecho). Se da solamente en la herencia o el legado. 23.3.

Limitaciones al Derecho de Propiedad:

-Limitaciones: Las legislaciones han impuesto una serie de limitaciones y de obligaciones en el ejercicio del derecho de propiedad especialmente en la inmobiliaria, siendo la máxima de ellas, la expropiación forzosa, pero habiendo otras como por ejemplo: congelamiento de alquileres, gravámenes, precios tope, servidumbre, etc. Art. 473 al 484 del Código Civil. 23.4.

De los Modos de Adquirir la propiedad:

Todo acto o hecho jurídico que tienen por objeto y dan como resultado la adquisición del derecho de propiedad sobre un bien. Clasificación: -Originarios: Cuando la adquisición de la propiedad se realiza sin existir relación jurídica con el anterior propietario o cuando no existe anterior propietario. Eventualmente el dominio surgiría EX NOVO. En el primer caso es ejemplo típico la usucapión, también denominada prescripción adquisitiva. En el segundo, podríamos citar como ejemplo: la ocupación de un bien que no ha pertenecido antes a nadie. -Derivados: Cuando, preexistiendo la propiedad, esta es transmitida a otra persona en virtud de una relación jurídica. Por ejemplo: una compraventa. Según la extensión de la adquisición: -A título universal: La adquisición se verifica a título universal cuando comprende la universalidad del patrimonio, o por lo menos, una parte alícuota. -A título particular: Cuando la adquisición recae sobre uno o varios objetos determinados, considerados individualmente, cualquiera que sea su número. 35


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En atención a su carácter gratuito u oneroso: -Oneroso: La adquisición es a título oneroso, si el adquiriente da o promete alguna cosa en cambio de lo que recibe. -Gratuito: La adquisición del bien se da sin que el adquiriente de o prometa algo en cambio de lo que recibe. Según el momento en que se verifican: -Mortis Causa: La adquisición se da por el acaecimiento de la muerte de una persona, que tendría que ser el transmisor del dominio. -Entre vivos: Cuando la adquisición se logra por la celebración de actos jurídicos entre personas que están vivas. 23.5.

De los modos de extinguir la propiedad:

Extinción y limitaciones de las facultades dominicales y en particular de la propiedad inmueble: Art. 473 al 484 del Código Civil. -Extensión:

& Teoría de la Extensión indefinida: Afirma que la propiedad se extiende indefinidamente en el subsuelo y el espacio aéreo. & Teoría de la Extensión referida al suelo: Afirma que la propiedad solo existe estrictamente en el suelo no existiendo la misma sobre el suelo ni en el subsuelo. &Teoría moderna: Establece que la propiedad se extiende en el subsuelo y el espacio aéreo hasta donde le pueda ser útil al titular del derecho. Esta teoría es la aceptada por nuestro ordenamiento jurídico, art. 473 del Código Civil. Propiedad del suelo, sobre-suelo y subsuelo: Art. 473 del Código Civil.

24. LA COPROPIEDAD: 24.1.

Definición:

El dominio de una cosa tenida en común por varias personas. Se da cuando dos o más personas son propietarias, en iguales o desiguales partes, de una misma cosa, de un mismo bien. Cuando la propiedad de una cosa se halla en "indivisión", o sea cuando perteneciendo a varios propietarios el derecho de cada uno de ellos recae sobre la totalidad (y no sobre una porción determinada) de la cosa común. La parte de cada uno de los propietarios es una parte "alícuota". Derechos y obligaciones de los copropietarios:

-Derechos: Cuotas de los partícipes Art. 486, uso de la cosa común Art. 487, Derecho de cada condueño Art. 491, Derecho a la división Art. 492, Derecho de pedir el acotamiento de tierras Art. 496, Derecho de tanteo Art. 498, todos del Código Civil. -Obligaciones: Uso de la cosa común Art. 487, Obligaciones de los comuneros Art. 488, Innovaciones Art. 489, Improcedencia de la indivisión Art. 494, Deudas contraídas por un partícipe y por los comuneros Art. 495, todos del Código Civil. 1) Pluralidad de titulares 2) unidad de cosa 3) una misma cosa perteneciente a dos o mas personas en forma pro indivisa esto quiere decir sin división y por partes iguales. Para Con y Copitant, la copropiedad existe cuando el derecho de propiedad de una cosa. puede corresponder a varias personas a la ves sin que exista división materia de la misma en conclusión la copropiedad tiene lugar cuando una cosa corporal pertenece a una pluralidad de personas por cuotas o partes igualmente que cualitativas o cualitativas. Naturaleza Jurídica

1) Sistema Germánico Según el mismo no se reconoce proporcionalidad o cuota a los condueños ya que en virtud de este sistema la copropiedad viene hacer en cierta forma un ente colectivo al cual idealmente pertenece la titularidad del dominio sobre la cosa y por lo tanto ningún condómino puede pedir que termine la indivisión 2) Sistema Romano Se caracteriza porque cada propietario tiene un derecho proporcional a la cosa para cuota o parte alicota sobre la misma y como consecuencia cualquier copropietario tiene derecha pedir que se termine la indivisión este es el sistema jurídico que utiliza el Código Civil de Guatemala. 24.2.

Elementos de la copropiedad: 36


24.3.

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Clases de copropiedad:

1) Voluntaria Convencional es aquellos casos que la división de la cosa en común facultando a cada uno de los copropietarios condueños, coparticipes o comuneros a exigir la partición o división de la cosa en común. 2) Propiedad Forzosa Es aquella que no admite cómoda división ya sea por su propia naturaleza o por disposición contractual o legal en el primer caso existen cosas que su naturaleza impide o hace imposible la partición ya que en estos casos implican la destrucción de la cosa En el segundo caso, o sea en la indicación voluntaria en un testamento o herencia condicional o cualquier contrato que implique la enajenación de la cosa en común se puede establecer que los copropietarios no pueden dividir dicha cosa durante un periodo de tiempo mas o menos prolongado el cual no puede acceder por mas de tres años a esta cláusula contractual se le conoce como pacto de indivisión legal cuando determina que una cosa permanecen indivisa por sin división por ejemplo en el caso del patrimonio familiar en el cual permanecerá indiviso por lo menos durante 10 años en el caso de la propiedad de horizontal Art. 534 Condómino copropietario. 3) Copropiedad Por cuotas o comunitarios tiene lugar cuando cada condómino es dueño de una parte alícuota de la cosa. 4) Copropiedad En mano común o colectivo tiene lugar de origen cuando la cosa pertenece a la colectividad sin ninguna división ideal de causas por lo que no hay acción para dividir la cosa en común. 24.4.

Derechos de tanteo:

Es la facultad exclusiva que tiene cada uno de los copropietario para adquirir una parte alicota de la misma con preferencia de cualquier extrañó a la copropiedad. Caso El derecho de tanteo

Doña Diana, Frida, Denis todas de apellidos López Martínez copropietarios de un mueble ubicado en la 15 avenida 12Ä45 de la zona 10 de esta ciudad capital doña Frida desea venderle su parte alicota al señor Carlos Matías Enríquez Fernández que debe hacer FRIDA para realizar dicha enajenación respuesta en el presente caso la condueña del inmueble me refiero a Dona Denis y Diana tiene el derecho de preferencia en la adquisición de la cosa para tal efecto Doña Frida deberá seguir el presente procedimiento, Mediante acta notarial proceda a notificarle a Diana y Denis de la enajenación que se pretende realizar indicando el tipo de enajenación el monto bajo la cuales debe realizarse. A partir de esa fecha diana y denis tienen 15 días para decidir si adquieren la cosa o no las condueñas si renuncian al derecho de tanteo en aquellos casos en que no desean adquirir la cosa ofrecida vasta con que comparezcan en la escritura publica de compraventa dando publica donde se convierte para que se celebre la enajenación Que pasaría si por ejemplo Diana y Denis no desean que Frida la venda a Carlos Enriques y Frida esta con la idea permanente de quererle vender a don Carlos que debe hacer Frida para evadir el derecho de Tanteo es donar un porcentaje mínimo de esa parte alicota a don Carlos para que este pase a entregar la copropiedad como va ya siendo condueño Carlos . Frida le puede vender su parte alicota restante sin necesidad de ejercer el derecho de tanteo. La parte alicota es una parte o parte ideal definiendo desde el punto de vista aritmética que pertenece a cada una de las condueñas y que se encuentra en estado de indivisión 491 24.5.

Extinción de la copropiedad:

1. Por división de la cosa común 2. Por perdida de la cosa 3. Por destrucción de la cosa 4. por consolidación de la cosa en un solo copropietario. 24.6.

División de la cosa común:

Hay tres formas de dividiré la cosa . División extrajudicial tiene lugar en aquellos casos en que los copropietarios están desacuerdo en dividir la cosa en común por tal efecto acudirán a fraccionar una escritura publica de partición extrajudicial adjunto los planos que corresponden a cada una de las fracciones que se forman el testimonio de dicha escritura se presentara al registro general de la propiedad quien procederá a inscribir cada una de las secuelas o hijuela la parte conducente que se refieren a cada una de las fracciones que correspondan a cada una de las condueñas División de la cosa común por sorteo (2150)

Art. 215 este tipo de partición tiene lugar cuando los dueños están desacuerdo con dividir la cosa en común pero no se ponen desacuerdo en la forma que se hará dicha división en estos casos podrán acudir a un notario autorice una acta notarial de sorteo. División de la cosa en común judicial 37


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De conformidad con el código procesal civil y Mercantil si las partes no se ponen desacuerdo en cuanto a la división de la cosa en común, puedan acudir a un juez de primera instancia del ramo Civil a promover un juicio oral de división de la cosa en Común. Requisitos de la demanda 61, 63, 66, 79,106,107,108,219,224 del Código Procesal Civil y Mercantil Juicio Oral de División de la Cosa en Común: 

1.1.

Demanda

Resolución: Se admite para su tramite la demanda y se emplaza a las partes para que comparezcan a juicio oral

Entre el día del emplazamiento y la primera audiencia deben mediar por lo menos tres días. 

1.2.

1ª. Audiencia

El juez procurará venir a las partes para que lleguen a un acuerdo con relación al nombramiento del partidor, si no lo asigna de oficio.

b) Previo discernimiento del cargo el partidor si no lo asignan de oficio. 

2ª. Audiencia 15 días o



El partidor deberá previo a presentar su proyectos de partición pedir los aclaraciones e instrucciones a las partes, si no lo hicieren se convoca a nueva audiencia.

3ª. Audiencia 10 días

Presentado el proyecto el juez lo hará saber a las partes quienes podrán hacer las objeciones pertinentes si el juez las encuentra fundadas o justificadas dará 5 días al partidor para que presente nuevo proyecto 

4ª. Audiencia 5 días o

Se discute el proyecto presentado por e partidor

o

Si las partes se ponen de acuerdo se dicta u auto aprobando la petición

o

Si las partes no se ponen de acuerdo se dicta sentencia aprobando el proyecto, y modificándolo o se seca a subasta publica en 5 días

Auto

Pone fin a un asunto de jurisdicción voluntaria done no hay conflicto cambio de nombre Pone fin a un asunto intermedio. Sentencia Interlocutoria

Es la resolución final en cualquiera de sus instancias Auto Concepto Es una resolución que el juez dicta poniendo fin al juicio antes que se dicte sentencia. Sentencia Resolución definitiva que pone fin a un juicio en cualquiera de sus instancias. 24.7.

de las copropiedades específicas: 24.7.1. La medianería:

Existe cuando cualquier clase de cerca o de cerramiento de predios contiguos no pertenecen exclusivamente a uno de ellos, sino que les es común. Naturaleza jurídica: En la actualidad existe la tendencia a considerar a la medianería como una "limitación" al derecho de propiedad que encaja dentro del derecho de vecindad, alejándose esta doctrina de las concepciones que veían en la medianería una especie de derecho de servidumbre o de comunidad. No es servidumbre porque en la misma solo un predio se beneficia y solo uno se perjudica, en cambio en la medianería, el muro puede ser usado por los dos en las mismas condiciones. Tampoco existe comunidad ya que en la misma el derecho de cada propietario se mide por una cuota ideal, mientras que en la medianería se da una división de partes físicamente determinadas.

La Medianería Concepto de Medianería: Es el derecho real por el que los copropietarios de inmuebles vecinos y linderos tienen sobre los muros y cercos una copropiedad existe medianeria cuando una pared, zanja, o seto vio dividen 2 predios sin que pueda establecerse a quien pertenecen a los dos dueños de predios vecinos y colindantes.

La Medianería se considera una copropiedad especial sobre paredes, cercos o cualquier línea divisoria entre 2 predios vecinos De Conformidad con el CÓDIGO CIVIL. deja de haber medianería en aquellos casos en que exista un signo exterior físico de los que establece el artículo 506 38


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De conformidad con el Código Civil deja de haber medianeria en aquellos casos en que existe un signo contrario o exterior a la medianeria en la virtud la pared o línea divisoria deja de pertenecer a los a predios colindantes y pasa a ser propiedad exclusiva o individual de aquel propietario a cuyo favor exista un signo exterior o contrario a la medianeria . Naturaleza Jurídica de la Medianería:

Existen 2 puntos de vista de 2 aspectos distintos desde los cuales se pueden analizar la medianería ya que por un lado se le considera una copropiedad especial y por el otro una servidumbre que ofrece servicios recíprocos así como cargas y beneficios mutuos para ambos colindantes. La medianería se le considera una copropiedad forzosa que tiene lugar cuando una pared o seto divide 2 predios y no puede establecerse a quien pertenece pro indiviso es decir, la ley presume la medianera cuando no hay constancia de pertenencia sobre un elemento limítrofe pero la presencia de signas exteriores como las ventanas en la paredes permite inferir la propiedad de la pared o cerca que le sirven de limites. Derechos y Obligaciones derivados de la Medianería:

1. Los dueños de los predios vecinos deben de contribuir a cuidar que no se deteriore la pared o cerco medianero Art. 512 2. Los dueños de predios están obligados a reparar y reconstruir las paredes medianeras y a dar mantenimiento a los setos y vallados Artículo 513 3. Todo propietario tiene derecho de alzar la pared medianera indemnizando por los perjuicios que causare Articulo 516 4. Cada dueño podrá usar de la pared medianera el proporción a su derecho en la copropiedad y a introducir vigas hasta la mitad de su espesor. 5. Todo propietario puede poner fin a la Medianería ya sea renunciando a est o bien derivando la pared medianera 514 24.7.2. La propiedad Horizontal: Definición: Es el derecho, común en parte y privativo en otra, resultante de corresponder una misma casa a distintos propietarios, dueños exclusivos cada uno de ellos de un piso, departamento u otra vivienda independiente. Naturaleza jurídica: Para explicar la naturaleza jurídica existen varias teoría que lo explican.

-De la comunidad: Considerada así por el hecho de que las paredes principales del edificio son comunes y que además el suelo es un elementos común que soportaba el gravamen de una construcción de niveles superiores. -De la sociedad: Toma como base la existencia de varias personas, que ponen esfuerzos y aportes para la creación del edificio y de su posterior explotación, o sea pues existe un interés común. -De la comunidad de bienes: Considera que es una propiedad, porque hay pluralidad de titulares y un solo objeto sobre el cual recae el derecho. -De la propiedad "sui generis": Indica que en la propiedad horizontal se compaginan 2 derechos: & Exclusivo: Representado por la titularidad que cada dueño tiene sobre su piso, como una propiedad individual. & Copropiedad: Que todos los titulares tienen sobre las áreas comunes como las gradas, ascensores, pasillos, etc. Constitución: Art. 531 Del Código Civil. El régimen de propiedad horizontal se debe constituir por escritura pública que ha de inscribirse en el registro de la propiedad de inmueble. Regulación legal: Art. 528 al 559 del Código Civil. Regulación Legal: Art. 485 al 504 del Código Civil. Regulación legal: Art. 505 al 527 del Código Civil. Requisitos de la Propiedad Horizontal

1. Que exista una cosa de mas de 2 pisos 2. Que cada piso, apartamento o habitación sea susceptible de aprovechamiento independiente. 3. Que cada piso o apartamento estén conectados a la vía publica 4. Que el inmueble se encuentre libre de gravámenes limitaciones a su contrario los beneficiarios de dichos gravámenes presten su consentimiento. 5. Que se constituya a favor del edificio construido en el un seguro contra incendio y terremoto. Formas en que se origina la propiedad horizontal

1. Cuando l propietario (s) de un edificio decide someterlo a este régimen para darle una utilidad económica a 39


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cada uno de sus pisos o departamentos. 2. Cuando varias personas decidan construir un edificio para someterlo a este régimen 3. Cuando en un testamento se le asigna como legados a varas personas pisos o departamentos susceptibles de aprovechamiento independiente. El régimen de propiedad Horizontal constituye una propiedad especial; en la copropiedad existen 2 clases de propiedad. Por una parte cada uno de los dueños de un piso departamento o habitación tiene una propiedad exclusiva sobre el sub-piso o departamento y además es copropietario de las áreas comunes del edificio terreno áreas verdes, corredores, etc. Naturaleza Jurídica de la Propiedad Horizontal

1. Teoría que considera que la Propiedad Horizontal s una comunidad : Según esta teoría es una copropiedad o un todo armónico no susceptible de división común. 2. Teoría que considera la Propiedad Horizontal como una Propiedad especial representada por 2 aspectos 

Propiedad individual sobre cada uno de los pisos o habitaciones



Copropiedad sobre los elementos comunes o indivisos que sirven a toda la construcción para su existencia.

3. Teoría que considera la Propiedad Horizontal como una servidumbre: constituida sobre los corredores, escaleras, patios y partes de uso común. 4. Teoría que considera a la Propiedad Horizontal como una sociedad o una persona jurídica independiente de cada uno de sus integrantes o condóminos. La propiedad Horizontal es la única figura o persona jurídica que debe representarse legalmente por una persona individual. Requisitos para la escritura pública de constitución de Propiedad Horizontal:

1. Declaración en donde se afirma el deseo de constituir el régimen 2. Situación y medidas del terreno 3. Descripción total del Edificio 4. Descripción con los servicios que cuenta el edificio 5. Descripción de cada piso 6. Valor del inmueble y valor de cada piso 7. Descripción de las áreas comunes del edificio 8. Reglamento de administración del edificio. Formas de originar la propiedad horizontal:

1. Cuando el propietario o propietarios de un edificio decidan someterlo en cada una de sus partes al régimen de propiedad horizontal 2. Cuando varias personas construyan un edificio con la finalidad de constituirlo en régimen de propiedad horizontal. 3. Cuando una persona en su testamento designa como herederos o legatarios a varias personas, para que cada una d ellas pueda disponer de los distintos pisos o departamentos de un edificio susceptibles de constituirse régimen de propiedad horizontal Art. 529 Además la ley de propiedad horizontalmente dividida señala que los copropietarios de un edificio al ponerle fin a la copropiedad pueden decidir dividir sus partes en unidades singulares para repartirlas ente los condueños o ponerlas en venta y distribuir sus producto articulo 1318 del Congreso de la Republica articulo 3 inciso D. Concepto de piso departamento y habitación 

Piso: Conjunto de departamentos y habitaciones constituidos en un mismo plano horizontal



Departamento: Construcción que ocupa parte de un piso

 

Habitación : Espacio común constituido por un solo aposento Áreas Comunes: Para los efectos de la propiedad horizontal se considera áreas comunes o elementos o partes comunes el terreno, las cosas que sirven para la seguridad del edificio, los servicios generales tales como parqueos áreas verdes, corredores, ascensores, áreas de seguridad gradas etc.

Prohibiciones que rigen el Régimen de Propiedad Horizontal

1. Cada dueño de piso debe abstenerse e usar su departamento para actos contrarios a la moral y buenas costumbres 2. Debe abstenerse de variar el destino para el cual fue constituido el régimen de propiedad horizontal por ejemplo si en la escritura pública se estableció que era de naturaleza habitacional en este caso deberá darle 40


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dicho uso. En caso que uno de los dueños violare cualquiera de las prohibiciones anteriores o perturbare la tranquilidad del edificio o realizare actos que puedan perturbar la solidez, seguridad o salubridad del mismo, podrá ser demandado su exclusión del goce personal de su departamento, por los propietarios del edificio demandar que deberá promover el administrador el régimen. En caso los actos anteriores fueren cometidos por inquilinos del edificio, el administrador del régimen podrá iniciar juicio sumario de desocupación teniendo como causales de desahucio las prohibiciones. Tramite Emplazamiento

Prueba

3 días

15 días

Vista

a

10 días

Sentenci 5 días

Por otro lado, existe prohibiciones especiales para los dueños del primer piso que no pueden realizar excavaciones y del último piso no pueden elevar su construcción ambos sin el consentimiento e los demás propietarios Art. 539 Derechos que tienen los dueños derivados de pertenecer al régimen de Propiedad Horizontal :

1. Cada propietario tiene un derecho de propiedad individual o singular sobre su piso o departamento teniendo el libre aprovechamiento y disposición sobre el mismo sujeto a mayores y especiales limitaciones. 2. Cada uno de los propietarios tiene la facultad de administrar el régimen de Propiedad Horizontal 3. Cada uno de los propietarios tiene una copropiedad sobre los elementos comunes del régimen los cuales deben de permanecer indivisos o sin división mientras dure el régimen de propiedad horizontal puesto que de lo contrario el mismo dejará de ser funcional . 4. Para realizar mejoras o modificaciones que alteren la estructura del edificio será necesario contar con el consentimiento de cada uno de los propietarios Administración del Régimen de Propiedad Horizontal

El Régimen de P. H. Deberá ser administrado por la persona que designe la mayoría de propietarios, todos los propietarios pueden ser administradores del régimen. El administrador del régimen tendrá las facultades inherentes a un mandatario general y por ello esta obligado a prestar un informe anual de sus actividades que hará las veces de una rendición de cuentas y así mismo deberá prestar su presupuesto general de ingresos y gastos del próximo periodo anual Tanto el informe anual como el proyecto deberá ser aprobado por la asamblea general de propietarios. En caso no fuera aprobada la rendición de cuentas el administrador del régimen podrá ser demandado ante un juez de primera instancia del ramo civil promoviendo por parte del asamblea de propietarios un juicio oral de rendición de cuentas conforme lo establecido por los artículos 217, 219 del c.p.c.m. TRAMITE

1 AUDIENCIA Por lo menos 3 días antes entre el emplazamiento y el día de la audiencia.

2 3 AUDIENCIA AUDIENCIA 15 días

10 días

SENTENCIA 5 días

Si en la primera audiencia o se reciben todas las pruebas se señala una segunda audiencia si en esta no se reciben una tercer y ultima audiencia. El administrador para poder ejercer su cargo, en los casos del artículo 1693 y 190 de la LOJ en los que requiere facultades especiales deberá estar facultado expresamente por la asamblea de propietarios para realizar los actos que establecen dicha legislación por ejemplo la LOJ afirma que el mandatario requiere facultad especial para tranzar si el administrador inicia el juicio de desocupación contra un inquilino uno puede tranzar sin el consentimiento de los propietarios. Finalmente el régimen de P. H. Está sujeto a un reglamento de administración que deberá incluirse en la escritura donde se constituye el régimen y el cual deberá contener por lo menos Lo referente al administrador su designación remuneración duración de cargo, remisión etc. La asamblea de copropietarios normas de convivencia y normas de administración Seguros a que esta sujeto el régimen de P. H:

Para constituir dicho régimen se requiere que se constituya por lo menos seguro contra incendios y terremoto, de conformidad con el artículo 552 Código Civil. y 49 de la ley de P. H. En el caso del seguro debe tenerse presente que al momento se destruya el edificio, el seguro debe cubrir los gastos de reconstrucción de éste y los gastos de cada propietario por el siniestro si no alcanzare se pagara el valor de cada departamento previo pago a los acreedores del régimen. El dinero del seguro se le dará al administrador 41


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quien deberá prestar garantía Extinción del Régimen e Propiedad Horizontal

1. Por resolución expresa de los dueños tomada por el voto de las 2 terceras partes de estos. Si la minoría que no está de acuerdo con extinguir el régimen desea cómprale sus partes a los otros dueños, estos deberán vendérselos 2. Posconfusión 3. Por destrucción o ruina del edificio 4. por vetustez o sea cuando el edificio está en tal estado de conservación que implique peligro para la vida o salud de sus ocupantes Diferencias entre la P.H. y la Copropiedad

1. La P.H. recae sobré inmuebles mientras la copropiedad puede recaer sobre muebles e inmuebles 2. La P.H. es dual ya que coexiste un derecho individual sobre cada piso o departamento y un derecho de copropiedad sobre las áreas comunes. 3. La propiedad horizontal requiere que el edificio sobre el que recaiga este asegurado y la copropiedad no. 4. En la copropiedad solo se inscribe una finca mientras en la P.H. el edificio y terreno se inscribe como una finca y cada piso departamento o habitación se debe inscribirse como finca independiente de la finca matriz.

25. LA POSESIÓN: 25.1.

Definición:

Estrictamente, el poder de hecho y de derecho sobre una cosa material, constituido por un elemento intencional o "animus", (la creencia y el propósito de tener la cosa como propia) , y un elemento físico o "corpus", (la tenencia o disposición efectiva de un bien material). 25.2.

Elementos:

Corpus: (Elemento material) , o sea el poder físico sobre la cosa, su tenencia; en suma, la relación directa entre el posesor y el bien poseído. Animus: (Elemento intencional) , o sea la voluntad de conservar la cosa, de actuar como propietario. Naturaleza jurídica:

-Teoría objetiva o moderna: Considera que el elemento de la intención de lograr el dominio no es suficiente, como para que la ley tutele ese hecho. Solo la aprensión material del bien y la realización de una serie de actos encaminados a cierta explotación económica hacen presumir la intencionalidad de posesión. -Teoría subjetiva o clásica: Para esta teoría es más importante el animus, o sea el actuar como propietario. Medios de la protección posesoria (Interdictos y acción publiciana) : La protección posesoria se da cuando se priva de ésta por vías de hecho a una persona. Es en la ley adjetiva, en el Código Procesal Civil y Mercantil, en el que se dirimen con cierta prontitud los casos que afectan la posesión, a través de los interdictos, juicios que sólo proceden respecto de bienes inmuebles y no afectan las cuestiones de propiedad ni de posesión definitivas, (Art. 229, inciso 5o. 249,253 al 258 de dicha ley).

- Acción Publiciana: Acción que ejerce el que pierde lo poseído con buena fe, sin haberlo prescrito todavía, contra cualquiera que tenga tales cosas o bienes, salvo su verdadero dueño. 25.3.

Requisitos de la posesión:

Condiciones: Art. 620 del Código Civil.

-Justo Título. -Buena Fe. -Continua. -Pública y pacifica. -Por todo el tiempo señalado en la Ley. Casos en que no corre la prescripción: Art. 652 del Código Civil. Existen 5 casos contemplados en nuestra ley civil. Interrupción de la prescripción: Art. 653 del Código Civil. Existen 3 casos contemplados en nuestra ley civil: Regulación legal: Art. 642 al 654 del Código Civil. Vicios de la posesión:

Los vicios de la posesión están constituidos por la falta de los requisitos de la misma o bien por la existencia de 42


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circunstancias contrarias a dichos requisitos. Básicamente son los siguientes: -Inexistencia de Justo Título. Art. 621 del Código Civil. -Mala fe. Art. 622 del Código Civil. -Discontinuidad. Art. 630 del Código Civil. -Clandestinidad. Art. 632 del Código Civil. -Posesión violenta. Art. 631 del Código Civil. Efectos jurídicos de la posesión: Art. 624 del Código Civil. 25.4.

La Usucapión: 25.4.1. Definición:

Es la adquisición del dominio por continuar en la posesión durante el tiempo determinado por la ley. Bienes que prescriben:

Son susceptibles de prescripción todas las cosas que están en el comercio de los hombres. Art. 643 del Código Civil. 25.4.2. Requisitos de la Usucapión: Condiciones: Art. 620 del Código Civil.

-Justo Título. -Buena Fe. -Continua. -Pública y pacifica. -Por todo el tiempo señalado en la Ley. Casos en que no corre la prescripción: Art. 652 del Código Civil. Existen 5 casos contemplados en nuestra ley civil. Interrupción de la prescripción: Art. 653 del Código Civil. Existen 3 casos contemplados en nuestra ley civil: Regulación legal: Art. 642 al 654 del Código Civil. 25.5.

Titulación supletoria (Dcto. 49-79 del Congreso de la República)

(Inscripción de la posesión) : Art.: 634 al 638 del Código Civil.; Ley de Titulación Supletoria. Inscripción en el Registro de la Propiedad que justifica el derecho de posesión u otro de carácter real, o algún acto o contrato que les afecte y no esté apoyado por Titulación Ordinaria. Se recurre a estos medios especiales para no privar de la garantía registral a quien se ve desprovisto de ella. Regulación legal: Art. 612 al 641 del Código Civil.

26. LA ACCESIÓN: 26.1.

Definición:

En el sentido jurídico preponderante, es un modo de adquirir lo accesorio por pertenecernos la cosa principal. o bien, el derecho que la propiedad de una cosa mueble o inmueble da al dueño de ella sobre todo cuanto produce, o sobre lo que se le une accesoriamente por obra de la naturaleza o por mano del hombre, o por ambas causas a la par. De aquí que se afirme que la accesión puede ser natural, industrial o mixta. Es el derecho que tiene toda persona de hacer suyo todo lo que se incorpore a su sociedad, ya sea de manera naturaleza o artificial. Es la facultad que tiene el propietario de una cosa de hacer suya todo lo que se incorpore a la misma natural o artificialmente. Naturaleza jurídica:

La accesión es una facultad o consecuencia del dominio. Es un derecho que compete al dueño de una cosa sobre lo que ésta produzca o a ella se le incorpore o una más o menos inmediatamente, en calidad de accesorio y de modo inseparable. Clases:

Para llegar a determinar sus clases tenemos que descomponer la Definición de la accesión en las dos facetas que integran la misma, que son: La "accesión discreta" (Art. 655,656 y 657 del Código Civil.) , la de adentro hacia afuera, que no es sino la realización del fin natural de la propiedad, genera dos tipos de frutos: Naturales, los que el bien produce naturalmente y civiles: Los que en su producción interviene la voluntad del hombre. La "accesión 43


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continua" (Art. 658 y 659 del Código Civil.) , la de afuera hacia dentro, integradora de un modo de adquirir, por cuanto se obtiene lo que antes no se tenía ni estaba en la cosa propia. Existen tres tipos de accesión continua: -De mueble a inmueble: Art. 650 y 659 del Código Civil. -De inmueble a inmueble: -De mueble a mueble: Art. 661 a 670 del Código Civil. 26.2.

Requisitos de la Accesión:

26.3.

Principios que rigen la Accesión:

26.4.

o

Lo accesorio sigue la suerte de lo principal.

o

Nadie puede enriquece ser sin causa a costa de otro.

Clases de Accesión:

Accesión de inmueble a inmueble: Comprende la mutación de cauce, formación de isla, aluvión y la avulsión. 

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Accesión de mueble a inmueble comprende la siembra la plantación y la edificación. La accesión de mueble a mueble comprende la confusión con especificación y deducción.

Accesión de inmueble a inmueble Mutación de cause Tiene lugar cuando las causas de los ríos quedan abandonados por variación natural del curso de las aguas, perteneciendo a los dueños de los predios ribereños la porción sedimentada en toda su longitud. Formación de Isla Es el nacimiento de una isla que puede ocurrir de 2 formas ya sea por avulsión o bien porque la corriente forme un nuevo cauce, dejando en medio una isla en ambos casos existe propiedad por accesión en el 1 Er. caso corresponde a los propietarios ribereños a adquirir la propiedad en proporción al frente de sus propiedades a partir de una línea imaginaria que se deber trazar en medio del cause perdido. En el 2do. caso los propietarios pierden el terreno ocupado, por la corriente de agua, permitiéndose el uso de la isla en forma proporcional. Aluvión Consiste en el aumento de terreno que el rió va incorporado en las fincas ribereñas es decir, que consiste en un asentamiento que sufren los predios colindantes a las riveras de los ríos por el deposito paulatino de materiales que la corriente va formando en esas riveras. (679) Avulsión: Constituye lo que fuerza del rió alcanza y arrastra de un campo a otro en una avenida repentina por lo que al trasladarse una porción de terreno a un campo inferior o al lado opuesto de la rivera se adquiere por accesión esta porción considerable de terreno e incluso los árboles que sean arrastradas. (676) Diferencia entre Aluvión y Avulsión: Mientras la Aluvión consiste en un acrecentamiento paulatino natural e imperceptible la ablución es una forma de accesión violenta que consiste en el arrancamiento de una porción conocida en forma abrupta en el cual es trasladada de un lugar a otro. Accesión de Mueble a Inmueble: La siembra o plantación constituyen modos de adquirir la propiedad por accesión a través de medios naturales. Edificación: Es una forma de accesión que se refiere a la transformación de las cosa en virtud del trabajo del hombre.

Alud lo que se desborda y precipita impetuosamente. Aparcera Donde se aprenda una parcela cultivable y el dueño de la misma tiene derecho a una parte alícuota de lo que se cosecha. REGLAS LEGALES APLICABLES A LA SIEMBRA, PLANTACION O EDIFICACION: 

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





El que siembra planta o edifica en terreno propio adquiere por accesión lo sembrado, plantado o edificado. El que siembra planta en terreno ajeno pierde lo sembrado, plantado o edificado si obro de mala fe debiendo pagar además los daños y perjuicios al dueño del terreno hay mala fe del sembrador si no pidió permiso por escrito del dueño. El que siembra o edifica de mala fe en terreno ajeno pierde lo sembrado o edificado. Además de ello el dueño del terreno puede pedir que se destruya lo sembrado dejando las cosas en su estado anterior los gastos de dicha decisión correrán a cargo del sembrador de mala fe. Si una persona siembra en terreno ajeno con materiales que pertenece a un tercero que no obro de mala fe el dueño del terreno debe pagar dichos materiales si el sembrador de mala fe no tiene fondos o si va aprovechar lo sembrado perdiendo evadir su responsabilidad si dicta al sembrador de mala fe la demolición de lo sembrado. Si ambos obran de mala fe, los dos compensan sus responsabilidades, es decir, el sembrador pierde lo sembrado y el dueño del terreno pierde el derecho de pedir indemnización se entiende la mala fe del dueño del terreno si la siembra o plantación se hizo en su presencia y pudiendo 44


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oponerse no lo hace. ACCESION DE MUEBLE A MUEBLE

Confusión: tiene lugar en aquellos casos en los que se mezclan 2 bienes líquidos que ya no se pueden separar entre si por Ej. Mezcla de café con leche. Conmixtión: Constituye la accesión por 1/2 de la cual se adquiere el dominio de una cosa mediante la mezcal de varias cosas sólidas de la misma o las cuales una vez unidas ya no pueden separarse entre si para los efectos de este tipo de accesión se considera parte principal aquella que sea de mayor valor. Especificación: Cuando una persona mediante la acción de su trabajo trasforma un bien de ajena pertenencia de conformidad con el Código Civil si el valor de la obra rebasa el de la materia prima se opera una persita del P. de Propiedad de la cosa trasformada Art. 698. Adjunción: Tiene lugar cuando 2 cosas muebles perteneciente a distinto dueño se unen de tal manera que vienen a formar una sola pero con la posibilidad de se pararse o de subsistir condescendencia Art. 689. LA OCUPACIÓN: Definición: La ocupación es un modo de adquirir una cosa no perteneciente a nadie, perteneciente a dueño ignorado o abandonado por este, por la toma de posesión de ella, efectuada con intención de convertirse en su propietario. Naturaleza jurídica: Básicamente es un modo originario de adquirir la propiedad, ya que no existe relación jurídica con anterior propietario. Elementos: -Es un modo de adquirir la propiedad. -Podemos afirmar que se requiere capacidad para adquirir y propósito o intención de apropiarse la cosa. -También se requiere que la cosa no pertenezca a nadie o que pertenezca a dueño ignorado o a dueño que lo haya abandonado, o sea el objeto debe ser susceptible de apropiación (REX NULLIUS Y REX DERECLITAE). -Se requiere la toma efectiva de la cosa. Cosas susceptibles de ocupación: Ocupación de bienes muebles: Art. 589, 591, del Código Civil. Respecto a los bienes inmuebles, dispone el código que no pueden adquirirse por ocupación; los que no están reducidos a propiedad particular, pertenecen a la nación. Art. 590 del Código Civil. Ocupación de Tesoros: Art. 593 al 595 del Código Civil. Ocupación de bienes mostrencos: Es bien mostrenco todo bien mueble o semoviente (ganado de cualquier especie) , al parecer extraviado y cuyo dueño se ignore. Art. 596 al 599 del Código Civil. Ocupación por medio de caza y pesca: Art. 600 al 611 del Código Civil. Regulación legal: Art. 589 al 611 del Código Civil. LA PROPIEDAD INTELECTUAL: Es la facultad jurídica y económica que se le reconoce al autor de una obra literaria, científica o artística, para explotarla y disponer de ella a su voluntad. Recae sobre las obras del espíritu cuando adquieren representación y constancia exterior. 10.1) Derechos de autor: Art. 10 del Dto. 1036 "Ley sobre el Derecho de Autor en Obras Literarias, Científicas y Artísticas". Definición: Es la propiedad que tiene un autor sobre las creaciones de su inteligencia para su publicación y explotación económica o para mantenerlas inéditas. Naturaleza jurídica: Es muy discutida la naturaleza jurídica de este derecho. Basicamente existen dos concepciones, una que lo concibe como un derecho patrimonial, por razón del manejo económico que se le puede dar al producto de la inteligencia del hombre. Otra concepción que lo entiende como un derecho personal, en virtud de que su origen es una facultad humana, personal (desde el punto de vista jurídico). Teorías que explican este derecho: -Negativas de este derecho: Niega la posibilidad del derecho de autor considerando que por el carácter abstracto del mismo, y por recaer sobre bienes inmateriales, falta el elemento de corporeidad, entendiendolo esta doctrina como un elemento necesario para la existencia de alguna cosa. -Del privilegio: En boga en la edad media. Consideraba que todas las obras pertenecian al Rey o al Señor 45


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Feudal y que este como una concesión especial autorizaba al autor para que pudiera explotar los productos de su propia creación. -Del derecho de propiedad: Surge a finales del siglo XVII, considera que el derecho de autor es un derecho de propiedad igual a la propiedad común y como tal debe ser regulada y protegida por el derecho. Esta es la teoría más aceptada. -Usufructo del autor: Considera que la sociedad es el nudo propietario y el autor el usufructuario, pues siendo una obra científica o literaria es producto de la cultura de la época y por consiguiente, la sociedad productora de dicha cultura es la propietaria de dicha obra. Derechos que corresponden al autor: Obra científica, obra artística y obra literaria, conforme a la legislación guatemalteca: El derecho de autor es la facultad exclusiva del creador de una obra literaria, científica o artística de usarla y de autorizar el uso de ella, en todo o en parte; de disponer de dicha facultad a cualquier título, total o parcialmente y de transmitirla por causa de muerte, art. 10 del dto. 1036. Ver Decreto 1036, "Ley sobre el derecho de autor en obras literarias, científicas y artísticas", especificamente: Art. 1,6,7,10,19,21. Propiedad Industrial: Definición: Propiedad que adquiere por si mismo el inventor o descubridor con la creación o descubrimiento de cualquiera invención relacionada con la industria y el productor, fabricante o comerciante, con la creación de signos especiales con los que pretenda distinguir de los similares los resultados de su trabajo. Derecho atribuido a determinadas personas para explotar exclusivamente, durante cierto número de años, las actividades fabriles objeto de él; y también, la facultad de usar privativamente las marcas, señales o títulos que designan la procedencia de los artículos fabricados y comerciales. Marcas: Es todo signo, palabra o combinación de palabras, o cualquier otro medio gráfico o material, que por sus carácteres especiales es susceptible de distinguir claramente los productos, mercancías o servicios de una persona natural o jurídica, de los productos, mercancías o servicios de la misma especie o clase pero de diferente titular. Art. 7 Convenio Centroamericano para la Protección de la Propiedad Industrial. Nombres comerciales: Es el nombre propio o de fantasía, la razón social o denominación con la cual se identifica una empresa o establecimiento. Art. 48 Convenio Centroamericano para la Protección de la Propiedad Industrial. Expresiones y señales de propaganda e inventos: Constituyen toda leyenda, anuncio, lema, frase, combinación de palabras, diseño, grabado o cualquier otro medio similar, siempre que sea original y característico, que se emplee con el fin de atraer la atención de los consumidores o usuarios sobre un determinado producto, mercancía, servicio, empresa o establecimiento. Art. 59 Convenio Centroamericano para la Protección de la Propiedad Industrial. Regulación legal: Convenio Centroamericano para la Protección de la Propiedad Industrial, Ley de Patentes de Invención, Modelos de Utilidad, Dibujos y Diseños Industriales, Y Ley Sobre el Derecho de Autor en Obras Literarias, Científicas y Artísticas.

27. DERECHOS REALES DE GOCE. 27.1.

Definición de USUFRUCTO:

Derecho real, de carácter temporal, que autoriza a su titular a disfrutar del normal aprovechamiento de una cosa ajena, con arreglo a su destino, y le impone la obligación de restituirla en momento señalado. Derecho de usar lo ajeno y percibir sus frutos, sin contraprestación en muchos casos y por una utilización temporal, y a lo sumo vitalicia. Naturaleza jurídica:

Puede afirmarse que el usufructo se presenta como una desmembración temporal del dominio; pues mientras una persona, el usufructuario, obtiene las utilidades de alguna cosa, el dueño conserva la propiedad, en tanto que derecho, pero sin poder usar ni gozar de lo suyo, en una expectativa de goce futuro, que lleva a denominarlo, por la disminución de sus facultades de goce, "nudo propietario". Elementos del Usufructo:

1. Elementos Personales El nudo propietario que la persona siendo dueña de un bien trasfiere el uso y disfrute a otra persona el usufructuario que es l persona individual jurídica a la cual se le otorga el derecho de gozar y disfrutar de bienes agrarios. 2. Elementos Formales cuando el usufructo recae sobre bien inmueble debe otorgarse en escritura pública e inscribieres en el testimonio de la misma en el Registro de l a Propiedad Clasificación:

Por su constitución: -Voluntario: Ejem: Contrato.

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-Legal o forzoso: Impuesto por la ley. Por su duración: -A plazo fijo: Cuando se determina el tiempo -Vitalicio: Se toma como base la expectativa de vida del usufructuario. -Bajo condición: Cuando se le pone una condición al usufructuario. En cuanto a las personas: -Usufructo de personas individuales. -Usufructo de personas jurídicas. En cuanto a los objetos afectados: -Muebles. -Inmuebles. En cuanto a su extensión: -Singular: Recae sobre un bien determinado. -Universal: Recae sobre una universalidad jurídica. Por la forma del disfrute: -Simple: Cuando el beneficiario es sola una persona. -Múltiple: Cuando son varias personas las beneficiadas. El usufructo múltiple a su vez puede ser simultaneo: Cuando el goce y el disfrute se da al mismo tiempo, y sucesivo: Cuando los beneficiados gozan y disfrutan uno en pos del otro. 

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Por la Persona: Este puede ser simple cuan es atribuido a una sola persona y múltiple cuando es atribuido a varias personas este puede ser a su vez simultaneo cuando se constituye a favor de varias persona vez Por Ej.: Juan constituye usufructo de un inmueble a favor de Luis Pedro y Mario y Usufructo sucesivo que es aquel en el cual varias personas entran en el goce del mismo unas después de otras. Por Ej., Juan Constituye usufructo a favor de Pedro pero si pedro fallece el usufructo para a Luis y si este fallece a Mario. Por la cosa: Este puede ser 1. Propio normal o perfecto cuando recae sobre bienes no consumibles en los que exige la obligación de conservar su forma y sustancia y el usufructo. 2. Impropio Anormal Imperfecto irregular o cuasi usufructo que tiene lugar cuando recae el mismo sobre bienes consumibles en cuyo caso el usufructuario no tiene la obligación de conservar las cosas usufructuadas si no que únicamente de devolverlo otro tanto de la misma especie cantidad y calidad Por Ej. Cuando se dan granos básicos Art. 713 Código Civil. 3. Usufructo singular Cuando el mismo recae sobre cosas determinadas 4. Usufructo Universal si el mismo recae sobre un patrimonio.

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Por el Objeto:

1. Usufructo sobre cosas Este puede recaer sobre todos las cosas que estén en el comercio de los hombres o sea que puedan ser resistibles de trafico Mercantil. 2. Usufructo sobre Derecho Este puede recaer sobre cualquier clase de derechos siempre que no sean personalísimos o intrasmisibles 

Por su Origen:

1. Legal Cuando es constituido por la ley por Ej. Fegua 2. Voluntaria Es el constituido ya sea entre acto ínter vivos o Mortis Causa testamento 

Por su Duración

1. Vitalicio Que tiene lugar mientras dure la vida del usufructuario y este solo se da en las personas individuales 2. Por su determinación Pero en el caso de la persona jurídica en los usufructos a favor de las mismos este nopuede exceder mas de treinta años y si el usufructo recae sobre bienes nacionales no puede exceder mas de 50 años. 27.2.

Derechos del usufructuario:

&Extensión del usufructo Art. 703 del Código Civil. &Derecho del usufructuario Art. 709 del Código Civil. &710, 711 47


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&Goce de la accesión Art. 715 del Código Civil. &Enajenación del usufructo Art. 716 del Código Civil. &Ejecución de la finca Art. 732 del Código Civil. 27.3.

Obligaciones del usufructuario:

&Obligación de restituir Art. 713 del Código Civil. &Cesión del usufructo Art. 718 del Código Civil. &Obligación del usufructuario Art. 720 del Código Civil. &Garantía Art. 721 del Código Civil. &Abuso del usufructuario Art. 725 del Código Civil. &Reparaciones ordinarias Art. 726 del Código Civil. &Carga que soporta el usufructuario Art. 731 del Código Civil. -Derechos del nudo propietario:

&Derecho del propietario si no se presta garantía Art. 722 del Código Civil. &Administración por el propietario Art. 723 del Código Civil. &Reparaciones hechas por el propietario Art. 729 del Código Civil. -Obligaciones del nudo propietario:

&Reparaciones extraordinarias Art. 727 del Código Civil. &Derechos del propietario perturbados por un tercero Art. 734 del Código Civil. 27.4.

Modos de extinguir el usufructo: Art. 738 del Código Civil.

Regulación legal: Art. 703 al 744 del Código Civil. 27.5.

El Cuasi-Usufructo:

Impropio Anormal Imperfecto irregular o cuasi usufructo que tiene lugar cuando recae el mismo sobre bienes consumibles en cuyo caso el usufructuario no tiene la obligación de conservar las cosas usufructuadas si no que únicamente de devolverlo otro tanto de la misma especie cantidad y calidad Por Ej. Cuando se dan granos básicos Art. 713 Código Civil. 27.6.

Definición de Uso y Habitación:

Definición de uso: Facultad jurídicamente protegida, de servirse de cosa ajena conforme a las propias necesidades, con independencia de la posesión de heredad alguna; pero con el cargo de conservar la sustancia de la misma; o de tomar, sobre los frutos de un fundo ajeno, lo preciso para las necesidades del usuario y de su familia. Derecho a percibir gratuitamente, aunque con contribución en algunos casos a los gastos, los frutos de una cosa ajena, en la medida de las necesidades del usuario y de su familia. Derecho de servirse de cosa ajena y aprovechar sus frutos en cuanto basten para las necesidades básicas del usuario y su familia. Derechos y obligaciones de los sujetos : Art. 745 al 751 del Código Civil. Extinción del uso: Los derechos de uso y de habitación se establecen y se pierden de la misma manera que el usufructo Art. 750 del Código Civil. Definición de habitación: El que una persona tiene para morar en casa ajena sin pagar alquiler. El derecho de habitación se limita a las necesidades del habitador y su familia, según su condición social. 13.2.2) Derechos y obligaciones de los sujetos: Art. 745 al 751 del Código Civil. Extinción de la habitación: Art. 750 del Código Civil.

CARACTERISTICAS 1. Derechos pertenecientes a una persona individualmente determinada. 2. Se ejercen sobre cosas corporales. 3. Se ejerce el uso sobre cosas muebles e inmuebles. 4. La habitación solo sobre inmuebles. 5. Son derechos temporales 6. Son derechos reales intransmisibles. 7. Son derechos inalienables. Regulación legal: Art. 745 al 751 del Código Civil.

27.7.

Diferencias entre usufructo, uso y habitación:

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Casos en que se extingue el Usufructo: 1. Por Muerte: del usufructuario 2. Por vencimiento del plazo por el cual se constituye 3. Por reunión del usufructo y derecho de propiedad en una sola persona 4. Por prescripción 5. Por renuncia del usufructuario 6. Por perdida de la cosa usufructuada 7. Por la anulación o cesación del derecho de lo que constituye el usufructo 27.8.

Definición de servidumbre:

Una servidumbre es una carga impuesta sobre una heredad para uso y utilidad de una heredad perteneciente a distinto propietario. Derecho real perteneciente al dueño de un fundo sobre otro fundo ajeno, por el que puede exigir del dueño de éste, que sufra la utilización de su fundo de algún modo, o se abstenga de ejercer ciertas facultades inherentes a la propiedad. Naturaleza jurídica:

El derecho de servidumbre es el disfrute limitado de cosa ajena, por lo que se deduce la imposibilidad de una servidumbre sobre cosa propia, por lo que se estima que la consolidación es causa de extinción de la servidumbre. La causa o fin del derecho de servidumbre predial es la utilidad de un fundo, de aquí que no quepa establecerlo sin que sea posible al menos obtener una utilidad. Rige el principio de inalienabilidad de las servidumbres, por no poderse transmitir total o parcialmente. la servidumbres son indivisibles, si el predio sirviente se divide entre dos o más, la servidumbre no se modifica y cada uno de ellos tienen que tolerarla en la parte que les corresponde. La servidumbre impone una abstención u omisión, pero nunca una acción. Constitución de las servidumbres:

Teniendo en cuenta lo dispuesto en los artículos concernientes a los títulos sujetos a inscripción en el Registro de la Propiedad, Artículos 1124 y 1125 inciso 2o., 1137 y 1576 del Código Civil., la constitución de toda servidumbre debe constar en Escritura Pública, e inscribirse registralmente tanto en el predio dominante como en predio sirviente; pero, si fueren constituidas con el carácter de uso público y a favor de pueblos, ciudades o municipios, sólo se harán constar en el predio sirviente, cuando no hubiere predio dominante determinado. 27.9.

Características de la servidumbre:

1. Es un derecho de disfrute sobre parte de cosas ajenas y de excepcionalmente de cosas propias 2. La servidumbre obedece a la satisfacción de determinadas necesidades del predio dominante 3. La servidumbre recae generalmente sobre predios y no sobre personas 4. El dueño del predio sirviente solo queda obligado a abstenerse de ejecutar ciertas facultades sobre el mismo 5. La servidumbre es inseparables a nos muebles a que pertenecen esto quiere decir que si los muebles cambian de dueño la servidumbre constituida queda vigente 6. Son indivisibles esto quiere decir que aunque el predio sirviente se dividiera la servidumbre continua sobre la totalidad el predio sirviente. 7. Son Perpetuas es decir que permanecen para siempre a favor de los inmuebles que están constituidos 755756 27.10. Clasificación de la servidumbre: Clasificación de las servidumbres: Art.: 754,757 y 758 del Código Civil.

Nuestro Código Civil clasifica las servidumbres en: Continuas o discontinuas: Son continuas las servidumbres cuyo uso es o puede ser incesante, sin intervención de ningún hecho actual del hombre, y discontinuas, aquéllas cuyo uso necesita de algún hecho actual del hombre. (art. 754 del Código Civil.). Aparentes y no aparentes: Son aparentes las servidumbres que se anuncian por obras o signos exteriores dispuestos para su uso y aprovechamiento, son no aparentes las servidumbres que no presenten signos exteriores de su existencia. (Art. 754 del Código Civil.). Voluntarias y legales: Son voluntarias las servidumbres constituidas por la voluntad de los propietarios de los predios, son legales las servidumbres impuestas por la ley (Art. 757 del Código Civil.). Extinción de las servidumbres: Art.: 817 al 821 del Código Civil. Regulación legal: Art. 752 al 821 del Código Civil.

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28. DERECHOS REALES DE GARANTIA 28.1.

LA HIPOTECA:

Definición:

Es un derecho real que sin emplear traslado de posesión a persona distinta del dueño asegura a su titular el cobro de cierta cantidad autorizándole para que pueda promover la venta de la cosa sobre la que recae y para que la parte necesaria del precio obtenido se destine a pagarle. Art. 822 del Código Civil. 28.2.

Características y extensión:

& Características:

-Es un derecho real: Art. 822 del Código Civil. -Es un derecho real de garantía. -Es un derecho que recae sobre inmuebles. -Es un derecho accesorio del de crédito. -Es un derecho indivisible y como tal subsiste íntegra sobre la totalidad de la finca hipotecada aunque se reduzca la obligación. Art. 823 al 825 del Código Civil. -Afecta únicamente los bienes sobre que se impone, sin que el deudor quede obligado personalmente ni aún por pacto expreso. (Del cumplimiento de la obligación solamente responde el bien inmueble hipotecado). -La constitución de la hipoteca da derecho al acreedor, para promover la venta judicial del bien gravado cuando la obligación sea exigible y no se cumpla. (Art. 824 del Código Civil.). -La constitución y aceptación de la hipoteca deben ser expresas (Art. 841). & Extensión: Art. 830 del Código Civil. Formalidades para constituirla: El contrato debe hacerse en escritura pública y se debe inscribir en el Registro de la propiedad. Art. 1124, 1125 inciso 2o, 1137 y 1576. Bienes y derechos no hipotecables: Art. 838 del Código Civil. Contenido: Derechos y obligaciones del acreedor hipotecario y del deudor. Ver Art.: 822 al 859 del Código Civil. 28.2.1. Saldo Insoluto en la Hipoteca:

NO HAY SALDO INSOLUTO ARTICULO 823. La hipoteca afecta únicamente los bienes sobre que se impone, sin que el deudor quede obligado personalmente ni aun por pacto expreso.

Saldo Insoluto

Juan le presta 100.000 al pedro y este da en garantía de dicha obligación un inmueble al momento que el pedro no pague Juan la inicio un juicio ejecutivo en la vía de apremio antes un juez de primera instancia del ramo Civil y una vez requerido el pago judicialmente se le remata el bien hipotecado y el mismo vendido a Mario en 70,000 en este caso el saldo insoluto bien siendo la cantidad no cubierta de la obligación que incluya los intereses y costas judiciales una vez rematado el bien Art. 1230 CÓDIGO CIVIL 823 Con relación al pago una intervención judicial el mismo debe realizarse mediante la promoción de un incidente de pago por consignación son de las formas por medio de las cuales se extingue la hipoteca es mediante el cumplimiento de la obligación principal que esta garantiza de conformidad con el Código Civil el deudor que pago tiene derecho a exigir el monto del pago el documento que acredita esta y en el caso particular que el pago se realice dentro de una obligación garantizada con la hipoteca este documento cobra especial relevancia puesto que se hace necesaria que el gravamen hipotecario que se constituyo mediante escritura publica y cuyo testimonio se inscribió en el registro de la propiedad el cual así mismo aparece inscrito como una limitación de dominio debe cancelarse una vez efectuado el pago el gravamen hipotecario que pesa sobre el inmueble correspondiente. 28.2.2. Reducción de la Hipoteca:

INDIVISIBILIDAD DE LA HIPOTECA ARTICULO 825. La hipoteca es indivisible y como tal, subsiste íntegra sobre la totalidad de la finca hipotecada aunque se reduzca la obligación.

DIVISION DEL GRAVAMEN SI SE DIVIDE LA FINCA ARTICULO 826. * El deudor tiene el derecho irrenunciable de pedir al acreedor la reducción de la garantía mediante la liberación del gravamen hipotecario que pesa sobre alguna o varias fincas, cuando hubiere pagado más del 50% de la deuda y siempre que el valor de los inmuebles que continúen gravados, guarden una justa relación con el saldo deudor. Si la determinación de las fincas que deben quedar excluidas de la hipoteca no pudiere hacerse de común acuerdo, se hará judi cialmente por medio de juicio oral.”

DIVISION DEL GRAVAMEN SI SON VARIAS FINCAS 50


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ARTICULO 827. * Cuando se hipotequen varias fincas a la vez por un solo crédito, todas ellas responderán conjuntamente de su pago. Sin embargo, los interesados podrán asignar a cada finca la cantidad o parte de gravamen que debe garantizar. En este caso, el acreedor no podrá ejercer su derecho en perjuicio de tercero sobre las fincas hipotecadas, sino por la cantidad que a cada una de ellas se le hubiere asignado; pero podrá ejercerlo sobre las mismas fincas no mediando perjuicio de tercero, por la cantidad que alguna de ellas no hubiere alcanzado a cubrir.

IMPUTACION DEL DEUDOR ARTICULO 828. * Si la parte de crédito pagado se puede aplicar a la liberación de una u otra de las fincas gravadas, el deudor elegirá la que debe quedar libre. 28.3.

Sub-hipoteca (Hipoteca de crédito) :

Así se denomina a lo que algunos civilistas denominan hipoteca de crédito. Significa que el crédito garantizado con hipoteca puede subhipotecarse en todo o en parte llenando las formalidades establecidas para la constitución de la hipoteca. Hipoteca constituida sobre bienes o derechos reales que ya están hipotecados, y a favor de distinto acreedor, o por una obligación diferente. El código civil lo denomina "hipoteca de crédito". Art. 852 al 855 del Código Civil. Caracteres y diferencia con la hipoteca

1. Es un derecho real de garantía constituido sobre bienes muebles. 2. Afecta únicamente los bienes sobre que se impone, sin que el deudor quede obligado personalmente, salvo pacto expreso. 3. El contrato de prenda da al acreedor el derecho de ser pagado con preferencia a otros acreedores, del precio en que se venda la prenda. 4. Es nulo todo pacto que autorice al acreedor para apropiarse de la prenda o para disponer de ella por si mismo en caso de falta de pago. 5. Un objeto puede darse en prenda a varias personas sucesivamente, con previo aviso en forma autentica a los acreedores que ya tienen la misma garantía. 6. Los acreedores seguirán el orden en que han sido constituidas las prendas para el efecto de preferencia de pago. 7. La prenda debe constar en escritura pública o documento privado identificándose detalladamente el o los bienes sobre los cuales se constituye. 8. La aceptación del acreedor y del depositario deberá ser expresa. 9. Los bines pignorados al constituirse la garantía, deberán ser depositados en el acreedor o un tercero designado por las partes o bien en el propio deudor si el acreedor consiente en ello. La diferencia es que la hipoteca es un gravamen que se constituye sobre bienes inmuebles y la prenda sobre bienes muebles, además que aquí debe existir un depositario que puede ser el mismo deudor o el acreedor o un tercero. Hipoteca Mobiliaria:

La constituida sobre bienes muebles por naturaleza, como los buques y los aeroplanos, aun cuando por ficción se declaren inmuebles a los efectos hipotecarios. El hablar de hipoteca en estos casos obedece a que el bien o cosa hipotecada no sale de la posesión del garante o propietario para pasar a poder del acreedor pignoraticio, característica de la prenda. No contemplada por nuestra legislación civil y excluida su creación por una interpretación extensiva de la ley por el sentido contrario sensu del Art. 880 del Código Civil. En el Art. 885 del Código Civil. se contempla la posibilidad de la "prenda sin desplazamiento", como el medio de evitar que el deudor pignoraticio pierda la posesión del bien pignorado. Regulación legal: Art. 822 al 879 del Código Civil. 28.4.

Requisitos de la Sub-Hipoteca:

La sub. Hipoteca esta etimológicamente viene de la palabra pignun pignoris concepto es el derecho real que graba un crédito que a sido garantizado anteriormente con hipoteca y que se constituyo por el acuerdo hipotecario para garantizar el cumplimiento e la obligación por lo contraído con una tercera a quien se le puede denominar acreedor sub. Hipotecario Ej. Juan Pérez le presta 100,000 a pedro López mediante un mutuo con hipoteca que se constituye por un plazo de 6 meses o mas de 15 día de haberle prestado el dinero a Juan Pérez a pedro López le surge un emergencia económica pero aun no le puede cobrar a pedro López porque la obligación no es exigible el plazo no a vencido por lo que recurre a Luis Martínez para que le preste los 100,000 porque no tiene ningún bien queda e garantía hipotecaria para garantizar la obligación a favor de Luis martines, constituye sub. Hipoteca sobre la hipoteca que tiene a favor del anterior ejemplo podemos entender la sub. Hipoteca como el derecho real que grava una hipoteca por garantizar el cumplimiento de una obligación ARTICULO 852. El crédito garantizado con hipoteca puede subhipotecarse en todo o en parte, llenándose las formalidades aplicables establecidas para la constitución de la hipoteca.

1. El crédito de la sub. Hipoteca y el plazo debe ser menor que el de la hipoteca original 51


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2. Se debe notificar al dueño del inmueble hipotecado para que tenga conocimiento la sub.-hipoteca 3. El deudor deberá ser el pago con intervención judicial cuando pedro debe consignar. Explicación del inceso tres: Con relación al pago con intervención judicial el mismo debe realizarse mediante la promoción de un incidente de pago por consignación una vez admitido para su tramite para dicho incidente el juez dará audiencia al acreedor subhipotecario por el plazo de dos días si es necesario se abre a prueba el incidente por diez días y el mismo se resolverá en tres días mediante un auto en el que se declarara bien hecho el pago y valido el mismo y se entregara la suma adeudada a la que corresponde 4. La sub. Hipoteca deberá constituirse en escritura pública e inscribirse en el registro de la propiedad 5. la sub. Hipoteca deberá aceptarse en forma expresa 28.5.

LA PRENDA:

Definición:

Contrato y derecho real por los cuales una cosa mueble se constituye en garantía de una obligación, con entrega de la posesión al acreedor y derecho de éste para enajenarla en caso de incumplimiento y hacerse pago con lo obtenido. El Código Civil define la prenda como el derecho real que grava bienes muebles para garantizar una obligación. Art. 880 del Código Civil. 28.6.

Características de la Prenda:

28.7.

El Saldo Insoluto en la Prenda:

28.8.

Clases de Prenda:

Prenda con desplazamiento: Se caracteriza porque el bien dado en prenda queda en poder del acreedor o de un tercero (depositario). Prenda sin desplazamiento: Se caracteriza porque el bien dado en prenda queda en poder del deudor. Formas especiales de la prenda: Según nuestra ley civil la prenda puede ser:

-Prenda de crédito Art. 887, prenda de factura art. 888, prenda de cosa ajena Art. 889 todos los anteriores Art. del Código Civil. -Prenda agraria, ganadera e industrial: Art. 904 al 916 del Código Civil. Constitución: Art. 884 del Código Civil. Contenido, derechos y obligaciones del acreedor y del deudor pignoraticio .

En cuanto a lo primero tiene que decirse que la prenda va afectar únicamente los bienes sobre los que se imponen, sin que el deudor quede obligado personalmente, salvo pacto expreso art. 881 del Código Civil. y que básicamente se un derecho real de garantía, constituido sobre bienes muebles art. 880 del mismo código. Y en cuanto a lo segundo, debe estudiarse los Art. 880 al 916 del Código Civil. Extensión:

La prenda se extiende sobre bienes muebles para garantizar el cumplimiento de una obligación, afectando únicamente los bienes sobre los que se impone, cualquiera que sea su poseedor, sin que el deudor quede obligado personalmente. Regulación legal: Art. 880 al 916 del Código Civil. 28.9.

Las Cédulas Hipotecarias:

Para el doctor Rene Arturo Villegas Lara “La cedula hipotecaria parte de un crédito garantizado con un derecho real hipoteca.”

es un titular de crédito que representa todo o

Las cedulas hipotecarias con frecuencia son utilizadas por el sistema FHA tormento de hipotecas aseguradas el instituto de fomento de hipoteca asegurado fue creado que como entidad descentralizada que personalidad jurídica capacidad para contrato de conformidad con el decreto 1448 del Constitución de la Republica y cuya finalidad esencial le de ofrecer la oportunidad de obtener cosa propia sin mayor esfuerzo si no que el de pagar mensualmente una cuota que esta a su alcance deacuerdo con el calculo previo sin que se realiza a través del departamento de análisis de crédito de la misma institución . El F.H.A. Fomenta la constitución de vivienda de todo tipo y al alcance de las posibilidades todas las clases sociales mediante la inversión de capitales priados ofreciendo a la ves y las inversionistas garantías necesarias para la efectiva recuperación del capital invertido la función principal del FHA es las de asegurar la hipotecas que sin constituyen entre los contadores de vivienda emitiendo por ello previo estudio de la capacidad de pago del deudor el resguardo de asegurabilidad para documentos que emite el FHA comprometiéndose a formalizar a su debido tiempo un seguro de hipoteca para luego emitir el seguro de hipoteca es el documento que emite el FHA garantizando al acreedor o tenedor de la cedula hipotecaria el pago de la obligación en caso de incumplimiento de la obligación que garantice el cumplimiento del préstamo a el financiamiento a las entidad aprobada el seguro de hipoteca que la ley del FHA crea garantía al titular del crédito y de la cedula hipotecaria 52


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mediante el pago de la prima pactada el cobro integro del capital intereses y demás obligaciones de los prestamos conforme se hubiera convenido en el titular que amparo la obligación 861-865 -868 – 872 ejecución en la vía de apremio 294 c. P.c.m 878 Código Civil. ver Art. 602-603 código comercio. Bonos hipotecarios y prendarios de conformidad con mas ley de bancos se establece que los bonos hipotecarios y prendario son titulares de crédito al portador con un plazo no menor de 1 año.

29. EL REGISTRO DE LA PROPIEDAD: ORIGEN DEL DERECHO REGISTRAL:

La necesidad de llevar una cuenta a cada titular dio como resultado el nacimiento del registro. Pues, en un principio, el registro tuvo una finalidad simplemente administrativa, sin propósito de publicidad, ya que no se había descubierto la necesidad de ésta. La predicha publicidad fue manifiesta cuando la clandestinidad de las cargas y de los gravámenes que recaían sobre los inmuebles hizo imposible conocer la real y verdadera situación de los mismos. Es cuando el registro que nación para llevar una cuenta a cada titular en forma administrativa se convirtió en un registro con el fin de dar publicidad, lo que significa que el registro nació con un verdadero medio de seguridad de tráfico jurídico en general. ANTECEDENTES HISTÓRICOS:

El actual Registro de la Propiedad se funda en el año de 1877 cuando se promulga el Código Civil. Antes de esa fecha, era el Rey quien emitía los títulos de propiedad; las jefaturas políticas, anterior a ese año y después de la independencia eran quienes tenían a su cargo el hacer las anotaciones y asientos de registro en sus respectivos archivos. En 1894, bajo la administración de Reyna Barrios, fue construido el edificio ubicado en la novena calle y décima avenida zona uno, lugar donde permaneció hasta el 4 de febrero de 1976. La crisis sísmica iniciada ese día en las regiones central y nororiental de la República, provocó el trámite inmediato para trasladar el Registro con todos sus archivos a un edificio más seguro. Actualmente el servicio se presta en un edificio situado en la novena avenida y catorce calle zona uno, de la ciudad de Guatemala, el cual siendo bastante amplio, no responde a las funciones que la institución realiza a diario con la suficiente amplitud y seguridad que un archivo de su rango requiere. 29.1.

Definición de Derecho Registral:

"El fin esencial del derecho que regula el Registro de la Propiedad es establecer un sistema de publicidad que dé seguridad al tráfico jurídico inmobiliario y garantía a los derechos reales inscritos, evitando la clandestinidad de gravámenes y limitaciones que puedan afectar a terceros. No hay acuerdo en la doctrina contemporánea sobre la denominación el derecho que regula el registro de la propiedad. Derecho Registral como hemos vista es un término demasiado amplio que abarca otra clase de registros. Podría ser el género, del cual una especie seria el derecho que ahora tratamos. Otros lo denominan Derecho de Hipotecas o Registro de Hipotecas, lo cual es un termino limitativo que se ocupa en solamente de la hipoteca. Otros cono Roca Sastre lo llama Derecho inmobiliario registral. Finalmente de lo anterior una definición que pudiera ser aplicable al derecho que regula en Guatemala el registro de la propiedad podría ser: El conjunto de normas que regulan la publicidad registral de los actos de constitución, transmisión, modificación y extinción del dominio y demás derechos reales sobre bienes inmuebles y muebles identificables."18 29.2.

Características del Derecho Registral:

"El Derecho Registral abarca entonces, las normas y procedimientos cuyas finalidades son la publicidad y la seguridad de los hechos y derechos, actos y contratos que producen consecuencias jurídicas frente a terceros. Doctrinariamente se puede definir al Derecho que regula en Guatemala el Registro de la Propiedad como el conjunto de normas que regulan la publicidad registral de los actos que constituyen, transmisión, modificación, y extinción del dominio y demás derechos reales sobre bienes inmuebles y los que corresponden a los bienes muebles identificables, con el propósito de dar seguridad plena frente a terceros. Siendo sus principios básicos: la autonomía económica, el sistema del folio real que comprende el principio de especialidad o determinación, el principio de publicidad, fe publica y tercero registral (que puede ser interno, externo y en general), sistema de inscripción que comprende el principio de inscripción propiamente dicho, trato sucesiv9o y legalidad y la prioridad en el registro que abarca los derechos reales incompatibles y los derechos reales compatibles. "19 "Según don Roca Sastre afirma que el Derecho Inmobiliario Registral a fin de proporcionar plena seguridad jurídica inmobiliaria derivada del tráfico jurídico se ocupa del dinamismo de los Derechos Reales Inmobiliarios, o sea de su constitución, transmisión y pérdida; por ello se entiende por Derecho Inmobiliario Registral aquel que no tiene por objeto o fin regular la forma de los actos constitutivos o extintivos de los derechos reales sobre inmuebles, sino por el contrario reconoce que esa actividad le compete al Derecho civil y por su parte el Derecho Registral recibe tales actos ya formados sometiéndolos previa calificación registral a los cánones 18

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PERALTA MENDEZ, CARLOS ENRIQUE. Ob. cit. Página 1259. Loc. cit. 53


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específicos de su régimen. "20 "Su naturaleza jurídica conforme el criterio de don Luis Carral y de Teresa se puede estudiar en dos sentidos ADJETIVO Y SUSTANTIVO. En sentido adjetivo porque constituye una formalidad, ya que organiza al Registro, regula el modo y forma de llevarlo, así como las estructuras de sus asientos y desde el punto de vista sustantivo, puesto que es todo lo que regula en los principios registrales, o sea, todo lo que responde a normas, teorías y conceptos puramente normativos. "21 "El Derecho Registral tiene su fundamento en los principios registrales que los define Roca Sastre como las orientaciones capitales, las líneas directrices del sistema, la serie sistemática de bases fundamentales y el resultado de la sinterización o conservación del ordenamiento jurídico registral. De acuerdo a el criterio de García Coni los define indicando que constituyen el presupuesto básico para el desarrollo organizativo del registro de la propiedad. Se afirma con mucha certeza que los principios Registrales por tener sustento jurídico en normas del Código Civil son básicos en el funcionamiento del Registro de la Propiedad." 22 "Para Roca Sastre, son las orientaciones capitales, las líneas directrices del sistema, la serie sistemática de bases fundamentales y el resultado de sinterización del ordenamiento jurídico registral. Son las líneas directrices que explican tanto el contenido y función de los registros como su razón de ser y la importancia que tiene para el trafico jurídico la existencia de tales instituciones. "23 PRINCIPIO DE PUBLICIDAD.

Como antes se ha afirmado, el objeto de la institución del registro de la Propiedad es establecer un sistema de publicidad tendiente a dar seguridad al tráfico jurídico inmobiliario y garantía a los derechos reales inscritos, evitando la clandestinidad de gravámenes y limitaciones que puede afectar a terceros. En virtud del principio de publicidad, lo inscrito en el registro se entiende conocido por todos y por lo tanto, nadie puede alegar ignorancia de lo que conste en sus asientos. De este modo, el acto o contrato surte efectos entre las partes desde su perfeccionamiento consensual y con relación a terceros desde la presentación del titulo a las oficinas del registro. El sentido comúnmente atribuido al vocablo publicidad se relaciona con dar noticia, es decir, conferirle un efecto informativo que resulta de la propia existencia de las inscripciones y de la posibilidad de consultarlas. Por publicidad en general debemos entender un sistema de divulgación encaminado a hacer cognoscible a todos determinadas situaciones jurídicas para tutela de los derechos y seguridad del tráfico. La publicidad desempeña un papel de indudable utilidad, pues por una parte resulta aconsejable que los terceros sean advertidos sobre la situación jurídica del inmueble objeto del contrato, y por otra parte a ese interés particular de los individuos que se une el de la sociedad cuyos miembros se benefician con la obtención de la seguridad jurídica que resulta un adecuado sistema de publicidad, medio indispensable para el desarrollo del comercio jurídico y de crédito. El principio de publicidad es fundamental para el Derecho Registral ya que evita la clandestinidad en el negocio jurídico y en general en todos los actos de la sociedad los cuales se rigen por un ordenamiento legal, de esa forma se afirma que el principio de publicidad es primordial en las inscripciones registrales dando seguridad al tráfico jurídico cotidiano, seguridad a los contratantes, garantiza los derechos reales inscritos. Existen tres tipos de publicidad: MATERIAL, que consiste en la exhibición de los asientos registrales a cualquier persona que lo solicite. FORMAL, que es la que emana de las certificaciones, informes o copias autenticadas y FRENTE A TERCEROS, es la dirigida al tercero, para que todo acto o contrato surta efectos frente a éstos, así mismo, los contratos sobre muebles, inmuebles o derechos reales deben estar inscritos en el Registro. 30 Constitución Política. 1124,1180, 1148 del Código Civil. El principio de publicidad se da cuando cualquier ciudadano en el ejercicio de sus derechos puede solicitar que le sean exhibidos los libros o que se le extienda certificación de algún asiento registral en particular. "24 PRINCIPIO DE LEGALIDAD.

Este principio establece que los títulos que se presentan al Registro, deben someterse a un examen de verificación, para que el Registro solamente ingresen títulos carentes de vicios, este principio tiene plena eficacia jurídica por medio de la calificación registral a través de la cual el registrador, en forma provisional o definitiva rechaza los títulos que adolecen de vicios o defectos, la razón de la función calificadora es importante, ya que es el medio más hábil para hacer efectiva la legalidad, es decir que para que tenga viabilidad el documento que se presenta al Registro, debe llenar las formalidades legales, impidiendo la inscripción de títulos imperfectos. 1128 del Código Civil. Este principio es fundamental, ya que mediante él se hace la calificación de los títulos que ingresan al Registro General de la Propiedad, impidiendo que se hagan inscripciones que no llenen los requisitos formales y legales. Todo el proceso de incorporación de los actos y contratos al registro está regulado por la ley, tanto en lo que concierne al aspecto consensual (intervención del notario) como al de la inscripción (intervención del registrador de la propiedad. Siendo el registro de títulos (como se desprende de la enumeración que hace la ley de lo que debe inscribirse), tales títulos deben llegar al registro satisfaciendo todos los requisitos establecidos por las leyes. El titulo presentado al registrador debe ser formalmente válido y el acto o contrato que contenga 20

Loc. cit. Loc. cit.

21 22

MORALES VEGA, VIVIANA. Ob. cit. página 84. Ibid. Página 84. 24 Ibid. Página 85. En este principio se utilizaron otros autores como MAZIN CACERES HECTOR MANUEL."LA FUNCION CALIFICADORA DEL REGISTRADOR DE LA PROPIEDAD DE GUATEMALA doctrina, regulación legal y ejemplos de casos de la práctica registral guatemalteca. Noviembre 1989. página 24 y MILTON TERESO GARCIA SECAYDA. "IMPORTANCIA Y APLICACION DE LOS PRINCIPIOS REGISTRALES. Abril 1990. 23

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debe estar perfeccionado y completo. Respecto al fondo, debe cumplirse con la legislación civil (responsabilidad del Notario), respecto a la forma al articulo 1576 y 1578 (o sea en escritura pública). Además deben llenarse todos los requisitos externos que en el Código notariado se exigen y leyes especiales para los testimonios destinados al Registro de la propiedad (ejemplo, duplicado). Pues bien, el registrador está obligado a analizar esos aspectos de fondo y forma, mediante lo que ha llamado la doctrina civilista como FUNCION CALIFICADORA, para determinar si un titulo es inscribible o no. La ley ha establecido la facultad de recurrir a los tribunales de justicia para impugnar las resoluciones registrales en esta materia tan delicada. " 25 PRINCIPIO DE PRIORIDAD.

Este principio se puede considerar por el hecho o posibilidad de que existan dos o más títulos contradictorios, lo cual puede ser de dos tipos: ya sea porque se trate de dos ventas sobre una misma cosa (estamos ante un caso de impenetrabilidad o de preclusión registral) y que se trate de derechos que aunque puedan coexistir, exijan un puesto diferente, como por ejemplo dos hipotecas sobre una misma cosa, la coexistencia es posible, pero en orden diferente. Este principio parte de la regla romana, primero en tiempo, primero en derecho, o sea, primero en registro, primero en derecho. 1141,1142,1808 del Código Civil. arto. 7 Reglamento General del Registro de la Propiedad. Tiene su fundamento, cuando existen sobre u mismo bien y cuya coexistencia sea imposible, prevaleciendo la inscripción que primero se efectúe en tiempo en el Registro General de la Propiedad. En conclusión la fecha de presentación de un título inscribible al registro, determina la preferencia y rango del mismo frente a otros ingresados posteriormente, en atención al aforismo jurídico PRIOR TEMPORE, POTIOR JURE, plasmado en este principio. Esto es así, pues según la ciencia física, dos cuerpos existentes en el universo no pueden ocupar a la vez el mismo lugar en el tiempo y en el espacio. Jurídicamente dos derechos no pueden al mismo tiempo ocupar un mismo lugar y preferencia. Por ello, pueden coexistir derechos iguales, pero con preferencia distinta, o como lo llama la doctrina jurídica con rango diferente. Por ejemplo una finca puede estar gravada por en dos hipotecas una en primer lugar y otra en segundo." 26 PRINCIPIO DE TRACTO SUCESIVO.

Se considera como una continuidad del principio de prioridad registral. Tiene por objeto mantener el orden regular de los titulares registrales sucesivos de manera que todos los actos formen un encadenamiento perfecto. Según el principio de tracto sucesivo o de previa inscripción, debe existir una correlación íntima entre cada inscripción con su inmediata anterior y la subsiguiente, de modo que haya continuidad en la titularidad registral. Cada inscripción o anotación debe poder realizarse porque en el asiento ultimo aparecen elementos de relación el titulo que se presente, así no solo se apreciara la situación jurídica sino también la historia de la finca. Este principio es el encargado de proporcionar el historial eslabonado de las titulaciones registrales, en consecuencia, en el folio correspondiente a cada unidad de registro en la cual se procederá a la inscripción o anotación de los documentos por medio de los cuales se haga la transmisión de dominio o la constitución de otros derechos reales y limitantes que se relacionen con él, no dando lugar a dejar puntos sin conexión jurídicoregistral. Artículos 1173 del Código Civil y 8 del Reglamento del Registro General de la Propiedad. Este es el encargo de llevar el historial en particular de cada bien, es decir, que en forma ordenada y cronológica describe las situaciones jurídicas del bien a través del tiempo. " 27 PRINCIPIO DE INSCRIPCION.

El principio de inscripción es de esencia cuando la operación que realiza el registro es terminante para la constitución, modificación, transmisión y extinción de los derechos reales, en esos casos la inscripción tiene carácter constitutivo. Aun cuando el registro es obligatorio en Guatemala, debe siempre mediar una solicitud del interesado para que proceda la inscripción, a lo cual se le conoce como principio de rogación. Inscripción significa acto mismo de inscribir y es todo asiento hecho en los libros mayores del Registro General de la Propiedad, dando seguridad a los bienes objeto de apunte o inscripción. García Coni afirma que se entiende por inscripción el asiento correspondiente a derechos reales que solo varían para darle cumplimiento al tracto continua. 1127 del Código Civil. Encuentra su justificación jurídica en el hecho que la inscripción es el medio más seguro de justificar la titularidad de un bien ante terceras personas y la sociedad en general. Además cualquier persona interesada en asegurar la propiedad de un bien puede solicitar su inscripción en el Registro General de la propiedad."28 PRINCIPIO DE FE PUBLICA.

Partiendo de la premisa que la fe pública en general, es una función específica de carácter público, cuya misión es fortalecer con una presunción de verdad los documentos sometidos a su amparo. La expresión más importante del principio de publicidad está contenida en la publicidad material o fides publica. Se refiere este principio a la garantía que tiene el tercero de buena fe para adquirir un derecho debidamente inscrito, en la situación que aparece en el Registro, la cual es considerada como legal y exacta. la fe publica registral de la que está investido el Registrador General de la Propiedad, se justifica en el articulo 186 del Código Procesal Civil y Mercantil y 1179 del Código Civil. 1147 1148 del Código Civil que se refieren a la buena fe, que desde el punto de vista registral ha de entenderse como desconocimiento de posibles realidades jurídicas contrarias a lo que indica la inscripción de modo que cuando el transmitente y la falta de titularidad actual no consten en el Registro y lo ignore el adquirente que consulte los asientos, de los cuales no resultaba contradicho el derecho de aquel, el título adquisitivo estará protegido por la fe pública registral. El principio de fe publica se fundamenta en la 25

loc. cit. 26 loc. cit 27 loc. cit. 28 loc. cit. 55


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presunción de veracidad de las certificaciones emanadas del Registro General de la Propiedad y el DE BUENA FE, tiende a proteger a terceros adquirentes, los que son ajenos a circunstancias ocultas del bien adquirido y las cuales no constan en el Registro al tiempo de realizarse el negocio jurídico. En tal sentido, sin el tercer adquirente de buena fe inscribe su derecho y este no resulta contradictorio con el asiento registral, la inscripción queda protegida por la fe pública registral." 29 PRINCIPIO DE CONSENTIMIENTO.

Para que el asiento se realice, la inscripción debe basarse en el consentimiento de las partes, esto significa que la parte que pierde el derecho debe estar en perfecta armonía con el que lo adquiere. El consentimiento juega un papel importante en la realización del negocio jurídico en general y su aplicación se hace extensiva a la actividad registral, ya que éste como eje de los negocios obligaciones en los cuales se transfiere la propiedad de los bienes, motivos que el Registro General de la Propiedad, cambie la titularidad de los bienes inscritos en éste por voluntad de los contratantes de forma espontánea y libre. Se da en el negocio jurídico y abarca al Derecho Registral, cuando de la realización de un negocio se modifican las inscripciones registrales por el consentimiento de los contratantes expresada en forma libre y espontánea. " 30 PRINCIPIO DE ESPECIALIDAD.

Llamado también de determinación, porque la publicidad registral exige determinar con precisión el bien objeto de los derechos. De acuerdo al Registro de la Propiedad este principio se configura en el llamado FOLIO REAL, o sea, que es allí donde se establece a que se refiere la inscripción hecha en el Registro, por ejemplo, que se trate de una donación o compraventa. El folio real en el Registro de la Propiedad se observa en cada hoja del libro de inscripciones, que se compone de dos caras, una se hacen las inscripciones de dominio de la propiedad, modificaciones, rectificaciones y en la otra se relaciona todo lo concernientes a los gravámenes que afectan el bien inscrito. 1131 Código Civil. Según afirma un autor, "hemos visto que la base del sistema es la asignación de un folio para cada inmueble. De ahí surgió la necesidad del concepto de finca para referirse a la unidad territorial perfectamente delimitada a los efectos de su inscripción. Es un concepto propio del derecho inmobiliario registral. En vez de llevarlo por personas, como en los antiguos registros de hipotecas, el registro guatemalteco se lleva por fincas. En materia de gravámenes, el principio de especialidad se agudiza para requerir dos elementos básicos además de la completa descripción de la finca: uno, que en el mismo folio se inscriban los gravámenes impuestos sobre la misma finca, determinando así su preferencia y grado; y dos, que cada inscripción resuma breve y exactamente las condiciones esenciales del crédito, esto es, la naturaleza, extensión, condiciones de la obligación. "31 29.3.

Definición de Registro de la Propiedad:

Es una institución que ha sido creada por el Estado, en donde se inscriben hechos, actos y contratos de los particulares y resoluciones de las autoridades, destinada a dar fe para el aseguramiento de los derechos que de ellos se derivan. Inscribir quiere decir transcribir literalmente o extractar documento públicos o privados y asentarlos en los folios de un libro o en los sistemas que se llevan en los correspondientes registros instituidos. “Institución fundamental en la protección del dominio y demás derechos reales, a cargo de la oficina de

igual nombre y reflejada en los libros y asientos correspondientes, donde se anota o inscribe lo relacionado con la creación, modificación transmisión y extinción de tales derechos.” Cabanellas

Sánchez Roman define el Registro Inmobiliario como el “centro público en el cual se hace constar el

verdadero estado de la propiedad inmueble, por la toma de razón de todos los títulos traslativos de su dominio y de los derechos reales inherentes que la afectan, y aún de cuanto modifica la capacidad de bienes.”

“El registro de la propiedad es una institución pública que tiene por objeto la inscripción, anotación y

cancelación de los actos y contratos relativos al dominio y demás derechos reales sobre bienes inmuebles y muebles identificables. Son públicos sus documentos, libros y actuaciones”. 1124 Código Civil.

29.4.

Sistemas Registrales:

SISTEMAS PARA ESTABLECIMIENTO DE REGISTROS:

Para el efecto J. Eduardo Girón Z. Se refiere a este punto diciendo que: tres son los sistemas principales adoptados en los países de Europa y América para el establecimiento de registros. SISTEMA DIFUSIVO: consiste en establecer registros en todos los pueblos en que existen autoridades locales bajo la guarda y custodia de los Secretarios del Ayuntamiento o Municipales, en la forma parecida a la que entre nosotros existen implantados los Registros Civiles. -

SISTEMA MEDIO: Consiste en establecer los registros en las ciudades cabezas de distrito, capitales o cabezas de distrito, capitales o Cabeceras departamentales. -

SISTEMA CONCENTRATIVO: Consiste en establecer los registros en las ciudades cabeceras de distrito, capitales o cabeceras departamentales en un solo registro. 29

loc. cit. loc. cit. 31 loc. cit.

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La ley hipotecaria Española, lo mismo que la francesa y otras aceptan el sistema medio, que es el más generalizado en Europa, y nuestra ley, que fue tomada de la del primero de los países citados, acepta el mismo sistema, aunque en la práctica nunca ha podido implantarse en la forma establecida, habiéndose adoptado, por el contrario, el sistema concentrativo. Así lo demuestran: a) El acuerdo gubernativo de 19 de Junio de 1877, que creó tres registros con sus correspondientes zonas, residiendo las oficinas en la capital en Jutiapa y en Quetzaltenango. b)

El de 31 de mayo de 1892 que estableció uno en San Marcos con su zona especial.

c) El de 23 de Julio del último año citado que creó un nuevo registro en Retalhuleu, comprendiendo este departamento y el de Suchitepéquez. d) El de 1º. De noviembre de 1897 que los redujo a tres, con asiento en la capital, en Jalapa y en Quetzaltenango. e) Por último, los de 30 de abril y 27 de mayo de 1898 que organizan los registros en la forma que se expresa en el párrafo siguiente: f)Esta forma era la del establecimiento de los registros del primero al sexto, así: ciudad capital, Quetzaltenango, Jalapa, Zacapa, Cobán y San Marcos. g) Por último, ha sido organizado el registro en sus dos asientos principales que son la ciudad capital de Guatemala y Quetzaltenango. h) Sin embargo, recientemente, el de Petén, aunque con contaba con la capacidad de un verdadero registro. Se denominan: Primer Registro, al de la ciudad capital y Segundo registro al establecido en Quetzaltenango, cuya organización se rige por los acuerdos de 10 y 27 de julio de 1933, 12 de junio de 1934 y 1º. De junio de 1936.

Al primer registro de la propiedad del corresponden los departamentos de Guatemala, Sacatepéquez, Chimaltenango, Santa Rosa, Jalapa, Jutiapa, Zacapa, Chiquimula, El Progreso, Izabal, Escuintla, Petén, Alta y Baja Verapaz. Al Segundo Registro, cuya sede es Quetzaltenango, le corresponden: Quetzaltenango, Retalhuleu, Suchitepéquez, Totonicapán, Huehuetenango, Sololá, Quiché y San Marcos. 29.5.

Principios Registrales:

PRINCIPIOS EN QUE SE FUNDAMENTA EL REGISTRO DE LA PROPIEDAD: Según Licenciado Antonio Rivera Toledo:

Son cinco los principios que se estiman como fundamentales en todo registro y que están orientados con base en el Notariado Latino para garantizar los derechos adquiridos por las personas en todo aquello que debe ser registrable. Los principios en referencia son los siguientes: 1) Principio de especialidad: Consiste en que todo derecho, gravamen, desmembraciones y demás limitaciones deben inscribirse en el folio de la finca a que afecte, rigiéndose estrictamente por el sistema del folio real. El inmueble se encuentra perfectamente identificado con el número de finca, folio y número. 2) Principio de determinación: Este principio consiste en que nos cercioramos del pasivo de la finca en los libros respectivos. Para tal efecto existe un apartado en los mismos en que, se regulan las desmembraciones, sus modificaciones, sus limitaciones, así, como los demás derechos reales que afecten la finca en referencia; hay también un apartado que regula las inscripciones hipotecarias y donde se expresan las condiciones de crédito, plazo, tipo de interés, la cantidad, el lugar de cumplimiento de la obligación, con lo cual se puede conocer en todo momento la situación jurídica del bien raíz. 3) Principio de legalidad: Los documentos que se presentan al registro deben reunir los requisitos de forma y fondo al momento de celebrarse el acto, porque la inscripciones en el registro no es de carácter constitutivo y el título sujeto a inscripción debe ser presentado en duplicado y sin que le falte ningún requisito, pues la insuficiencia del título no puede ni podrá ser suplida por el Registrador, quien está facultado por la ley para rechazar todo documento que no se ajuste a las formalidades que la misma establece. El registrador hace un extracto del título y lo anota en el libro que corresponde. Por ello debemos tomar en cuenta la situación de que el título debe contener todas las circunstancias esenciales que fija la ley, pues son analizados en su forma de integridad legal. Si del examen que se hace del título se comprueba que faltan algunos de los elementos indispensables para su inscripción, el registrador rechaza el documento, el que razona exponiendo los motivos legales que tiene para su rechazo. Al respecto véase el artículo 1128 del Código Civil. 4) Principio de Prioridad: Este principio es de amplia trascendencia para el tráfico jurídico de la documentación legislada, puesto que determina la preferencia de un derecho en caso de colisiones o dobles ventas realizadas por personas de mala fe, puesto que es indispensable la fecha, la hora de presentación del documento, 57


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porque ello determina concretamente a quien corresponde la preferencia en la inscripción. Aquí es donde se materializa el aforismo “el primero en tiempo es el primero en derecho” consagrado por nuestro Código Civil en el artículo 1142. 5) Principio de Publicidad: Este principio es de vital importancia porque sus efectos son de carácter sustantivo, ya que nadie puede alegar que ignoraba lo que aparece en el Registro de la Propiedad y que le perjudique. La ley entiende como tercero al que no ha intervenido en el acto o negocio contractual. Por eso es que la inscripción debe ser clara, exacta y sin inducir a error a tercero que pretenda reclamar un derecho y por esto mismo los libros deben ser llevados de conformidad con la ley para que hagan fe, ya sea en juicio o fuera de él. “De tal manera que los títulos sujetos a inscripción, que ya se han enumerado , y que sean llevados con ese fin

al registro, no pueden perjudicar a tercero y así lo afirma el artículo 1222 del Código Civil al preceptuar que los libros de los registros serán públicos.”

Principios Registrales según Luis Carral y de Teresa: “SU NATURALEZA Y SU ENUMERACIÓN:”

Son los principios registrales el resultado de una exégesis que se hace de los preceptos legales sobre el registro se sistemática de bases fundamentales, así como el resultado de la sintetización o condensación del ordenamiento jurídico registral. Por ello los principios registrales sirven de guía, economizan preceptos y facilitan la compresión de la materia y convierten la investigación jurídica en científica. Se habla de los siguientes: público. Roca Sastre: “son los principios las orientaciones capitales, las líneas directrices del sistema, la serie

1. De publicidad: El Registro debe revelar la situación jurídica de los inmuebles y toda persona, sea o no tercero registral o interesado, tiene el derecho de que se le muestren los asientos del registro y de obtener constancias o certificaciones relativas a los mismos. 2. de inscripción: Debe entenderse por inscripción todo asiento en el registro público. Así, los derechos nacidos extraregistralmente al inscribirse adquieren mayor firmeza y protección por esa presunción de exactitud de que son investidos, por la fuerza probatoria que el registro les da. Se puede dar la inscripción forzosa o la facultativa y también existe un término medio. 3. de especialidad: Se llama también principio de determinación, porque la publicidad registral exige determinar con precisión el bien objeto de los derechos. Por ello se cree que esta denominación es más correcta que la de especialidad. Por la aplicación de este principio en el asiento deben aparecer con precisión: La finca, que es la base física de la inscripción; el derecho, que es el contenido jurídico y económico de la misma y la persona que puede ejercer el derecho, o sea el titular del derecho. 4. de consentimiento: Este principio consiste en que para que el registro se realice, debe b asarse en la inscripción en el consentimiento de la parte perjudicada en su derecho, es decir, debe basarse en un acuerdo de voluntades entre en transferente y el adquiriente; y en este caso, solo puede consentir el que puede disponer, solo puede disponer el verdadero titular. 5. de tracto sucesivo: Se deriva del principio de consentimiento, por el que el titular queda inmunizado contra todo cambio no consentido por él. También es consecuencia del folio real, en el que el transferente de hoy es el adquirente de ayer y el titular inscrito es el transferente de mañana. El registro nos cuenta la historia completa de la finca. 6. de rogación: Consiste en que el registrador no pu8ede registrar de oficio aunque conozca el acto o hecho que válidamente haya de dar origen a la misma o al cambio de los asientos del registro. Se requiere que alguno lo solicite, pero esta solicitud debe de entenderse con la simple presentación del título en la ventanilla correspondiente para que debe efectuarse la inscripción y que por ello no se requiere solicitud inscrita o verbal. 7. de prioridad: Nace de la posibilidad de que existan dos o más títulos contradictorios. Puede ser de dos clases o títulos: a) que se trate de dos derechos cuya existencia sea imposible, (dos ventas de la misma cosa); y, b) si se trata de derechos que aunque pueden coexistir, exijan un puesto diferente, como el caso de dos hipotecas sobre una misma cosa. La regla romana consistía en que el primero que compra es el propietario, la cual se transforma en la nueva regla de que ES PRIMERO EN DERECHO EL PRIMERO EN REGISTRAR. 8. de legalidad (calificación): Impide el ingreso al registro de títulos inválidos o imperfectos y de este modo contribuye a la concordancia del mundo real con el mundo registral. Se presume que todo lo registrado ha sido legalmente y el medio de lograrlo es sometiendo los títulos examen que es lo que se llama la calificación registral. 9.

de presunción de exactitud registral, en sus dos manifestaciones de: a.

principio de legitimación

b. principio de fe pública: Llamado también “fides pública” Consiste en que solamente el titular del derecho puede disponer libremente del mismo, es decir, lo inscrito en el registro es una verdad oficial y que por ello debe d eclararse eficaz “erga omnes”. 58


29.6.

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El Folio Real:

FOLIO REAL y que consiste en abrir una cuenta corriente a cada finca perfectamente individualizada. FOLIO REAL, en el cual se asigna a cada bien inscrito un número de finca por cada folio, en el que se inscriben todos los cambios, transmisiones, gravámenes y anotaciones relacionadas con la fina. El folio real se divide en tres secciones: lo relacionado con la descripción física del inmueble y el propietario; lo relativo con las cargas y limitaciones y lo relativo a las hipotecas y gravámenes en general. El folio real en el Registro de la Propiedad se observa en cada hoja del libro de inscripciones, que se compone de dos caras, una se hace las inscripciones de dominio de la propiedad, modificaciones, rectificaciones y en la otra se relaciona todo lo concernientes a los gravámenes que afectan el bien inscrito. 1131 Código Civil. Según afirma un autor, "hemos visto que la base del sistema es la asignación de un folio para cada inmueble. Este sistema de “folio real “ fue tomado de la Ley Hipotecaria Española, de fecha 8 de febrero del año 1861,

y así fue como el primer asiento del Registro de Hipotecas que se hizo en Guatemala ocurrió el 24 de abril de 1867, habiendo sido encargado para la elaboración de un Anteproyecto de ley Hipotecaria el jurista Manuel Ubico. 29.7.

Títulos sujetos a inscripción en el Registro de la Propiedad:

Los títulos que están sujetos a inscripción están enumerados en el artículo 1125 del Código Civil, enumerados anteriormente. La propiedad debe estar debidamente designada por medio de número, folio y libro, del departamento que corresponda, conteniendo además las medidas del inmueble, las colindancias, el municipio y nombre, en caso lo tuviere. Para ello el Registro General de la Propiedad se rige por las disposiciones contenidas en el Código Civil en lo referente a la forma de adquirir, modificar, transformar, gravar y extinguir los derechos reales. Sin embargo, debemos recordad a Luis Carral, que puntualiza diciendo que la configuración del acto o contrato está vinculada estrechamente con la voluntad de las partes y es competencia del Notario, ciñéndose fielmente a los requisitos establecidos tanto por leyes sustantivas como por las normas adjetivas o derecho de la forma para la autorización de los instrumentos; de modo que el rechazo de un documento o título puede ocurrir o bien por vicios o bien por los defectos que el mismo presente y ante la inconformidad con el rechazo del documento por parte del registrador puede acudirse a los tribunales del ramo civil y la resolución que estos dicten es apelable. DE LAS CANCELACIONES:

Las inscripciones se cancelarán en virtud del documento en que conste haberse extinguido legalmente los derechos u obligaciones inscritos conforme lo preceptúa el artículo 1167 del Código Civil. La cancelación consiste en la Extinción de un determinado asiento registral; finalidad que se logra a través de diferentes procedimientos, como lo es un negocio jurídico cancelatorio, mandato de cancelación dictado por autoridad judicial y la cancelación de oficio y automática. El la vida práctica se acostumbra dejar la cancelación a la libre determinación de las partes, siendo las mismas la s que deciden en definitiva la forma en que se extingue un derecho inscrito en el registro. La cancelación extingue un asiento, y como consecuencia de ello queda sin valor o efecto jurídico la inscripción registral. CERTIFICACION DEL REGISTRO:

Dice nuestro ordenamiento legal citado, en el Art. 1179 que la liberación o gravamen de los bienes inmuebles o derechos reales sobre los mismos, solo podrán acreditarse por la certificación del registro en que se haga constar el estado de dichos bienes. El registro está facultado legalmente para extender certificaciones a todas las personas que las soliciten. Con ellas se acredita el dominio, los derechos reales inscritos, la liberación o los gravámenes, así como toda situación de pasivo que afecte la raíz. Se solicitan por escrito en papel del menor valor. Se extienden sin citación alguna, debiendo pagar el solicitante los honorarios fijados en el arancel. Es una institución pública y son públicos sus documentos, libros y actuaciones, por lo cual todas las personas, sin ninguna limitación, pueden consultar sus libros, tomar copias y solicitar certificaciones de lo que en ellos aparece inscrito. Conforme lo establecido por el artículo 1,125 del Código Civil, se inscriben: 1. Los títulos que acrediten el dominio de los inmuebles y de los derechos reales impuestos sobre los mismos; 2. Los títulos traslativos de dominio de los inmuebles y en los que se constituyan, reconozcan, modifiquen o extingan derechos de usufructo, uso, habitación, patrimonio familiar, hipoteca, servidumbre y cualesquiera otros derechos reales sobre inmuebles; y los contratos de promesa sobre inmuebles o derechos reales sobre los mismos; 3.

La posesión que conste en título supletorio legalmente expedido;

4. Los actos y contratos que trasmitan en fideicomiso los bienes inmuebles o derechos reales sobre los mismos; 59


5.

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Las capitulaciones matrimoniales, si afectaren bienes inmuebles o derechos reales;

6. Los títulos en que conste que un inmueble se sujeta al régimen de propiedad horizontal; y el arrendamiento o subarrendamiento, cuando lo pida uno de los contratantes; y obligatoriamente, cuando sea por más de tres años o que se haya anticipado la renta por más de un año; 7. Los ferrocarriles, tranvías, canales, muelles u obras públicas de índole semejante, así como los buques, naves aéreas, y los gravámenes que se impongan sobre cualesquiera de estos bienes; 8. Los títulos en que se constituyan derechos para la explotación de minas e hidrocarburos y su transmisión y gravámenes; 9.

Las concesiones otorgadas por el Ejecutivo para el aprovechamiento de las aguas;

10. La prenda común, la prenda agraria, ganadera, industrial o comercial; 11. La posesión provisional o definitiva de los bienes del ausente; 12. La declaratoria judicial de interdicción y cualquiera sentencia firme por la que se modifique la capacidad civil de las personas propietarias de derechos sujetos a inscripción o la libre disposición de los bienes; 13. Los edificios que se construyan en predio ajeno con el consentimiento del propietario; los ingenios, grandes beneficios, desmotadoras y maquinaria agrícola o industrial que constituyan unidad económica independiente del fundo en que estén instaladas; y 14. Los vehículos automotores y demás muebles fácilmente identificables por los números y modelos de fabricación. Se inscribirán también: Art. 1126. los instrumentos o títulos expresados en el artículo anterior, otorgados o expedidos en país extranjero, que reúnan los requisitos necesarios para hacer fe en juicio, y -

las providencias o sentencias firmes pronunciadas en el extranjero, cuando se hayan mandado cumplimentar por los tribunales de la República, y afecten derechos reales. -

29.8.

De los libros que se llevan en el Registro de la Propiedad:

ARTICULO 1220. Código Civil. * En los registros es obligatorio llevar los siguientes libros principales:

1o. De entrega de documentos; 2o. De inscripciones; 3o. De cuadros estadísticos; y 4o. De índices por orden alfabético de apellidos de los propietarios y poseedores de inmuebles. ARTICULO 4. Reglamento del Registro de la Propiedad dice: “ Además de los libros ordenados por el Código Civil, el Registro General de la Propiedad llevará los siguientes:

1. Libros de Prendas: Común, Agraria, Ganadera, Agrícola-Industrial, de vehículos Motorizados y de Prendas de bienes Muebles por adquirir; 2. De Propiedad Horizontal; 3. de Inscripciones Especiales; 4. de Vehículos Motorizados; 5. de Naves y Aeronaves; 6. de Minas; 7. De Concesiones otorgadas por el Estado para la explotación de cualquier recurso natural renovable o no renovable; 8. De Avisos Notariales de Testamentos y Donaciones por causa de muerte; y 9. Cualquier otro que sea necesario para el buen funcionamiento de la institución. ” 29.9.

Definición de la función calificadora del registrador de la propiedad:

La referida CALIFICACIÓN, se presenta en el Derecho Administrativo, en el Derecho Procesal, en el Derecho Notarial y en el Derecho Registral. Calificar es apreciar o determinar las calidades o circunstancias de una persona o cosa. Las características de la calificación son: a.

Es obligatoria

b.

Es independiente

c.

Es responsable

La naturaleza Civil de la función calificadora descansa en tres teorías elaboradas por la doctrina: 1.

La que la considera similar a la función judicial. 60


2.

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la que adjudica a la función calificadora una naturaleza netamente administrativa.

3. la que sostiene que la función calificadora encuadra dentro de la llamada jurisdicción voluntaria. Los requisitos de la función calificadora son: a. Subjetivos: entre estos se enumeran las actuaciones calificadora del Registrador titular y del Sustituto; y b. Objetivos: Dentro de estos requisitos están las calificaciones que se hacen de los documentos presentados al Registro para su inscripción y que consisten en la idoneidad formal y la idoneidad jurídica y de fondo. 29.10. Efectos de la función calificadora registral:

Son tres los conocidos: a.

La ACEPTACIÓN ACEPTACIÓN del documento o título para su inscripción;

b.

La SUSPENCIÓN del título porque haga falta algún requisito de forma y de fondo, y

c.

El RECHAZO del registro solicitado.

29.11. De los medios de impugnación de la función calificadora:

Estos son: a. El RECURSO DE REVOCATORIA VERBAL : se interpone personal y verbalmente ante el registrador, para que haga la inscripción; y JURISDICCIONAL: se interpone ante Juzgado ddee Primera Instancia del Ramo Civil. La b. resolución desfavorable de éste es APELABLE, como lo estipula el art. 1164 del Código Civil. 29.12. Definición de tercero registral:

Según Rafael Nuñez y Lagos, se considera como tercero aquel que no haya intervenido en el acto o contrato inscrito. Se inscribe en el acto o contrato. El tercero no entra en el Registro. El Código Civil dice dice que únicamente perjudicara a tercero lo que aparezca inscrito o anotado en el Registro y por tercero se entiende el que no ha intervenido en el acto o contrato (1148 Código Civil). Civil). Hay tres clases: INTERNO (el que tiene tiene acceso directo al registro, siendo un sucesor (adquirente o sub-adquiriente) del contrato inscrito, resultando un titular registral, o sea, confía en los datos del registro y adquiere el derecho de ser protegido. EXTERNO: Es el sujeto que no tiene relación alguna con la inscripción inmediata anterior y entra al Registro indirectamente como titular de una anotación preventiva de demanda o embargo mediante una acción que no ha tenido protección registral. y EN GENERAL, son los ajenos totalmente a los actos o contratos inscritos, contra quienes se opone lo que conste en el Registro y deben respetar las inscripciones. inscripciones. No obstante lo antes expuesto, para que el tercero goce de la protección de la fe publica registral, debe estar provisto de ciertos requisitos, manteniendo el criterio de que la inscripción solamente protege con presunción juris et de jure, a los que contratan a título oneroso, mientras no se demuestre haberlo hecho de mala fe. "32 29.13. Requisitos para ser registrador de la propiedad:

Para ser nombrado registrador de la Propiedad se requiere ser guatemalteco de origen, notario y abogado colegiado activo. El cargo de registrador es incompatible con el ejercicio de las profesiones de abogado y notario y con todo empleo o cargo público. Artículos. 1226 y 1227 Código Civil. 29.14. Clases de asientos registrales, formas y efectos legales: Clases de Registros:

"Registros de hechos: El El Registro Civil es un típico registro de hechos. Se inscriben en los hechos históricos de gran trascendencia, como el nacimiento y la muerte. Si en nuestro medio el Notario tuviera la obligación de coleccionar todas las actas notariales que autoriza, tendríamos un auténtico registro de hechos. Las características de este tipo de Registros, es que sus efectos son muy limitados frente a tercero. Por el contrario en el registro inmobiliario no puede ser afectado por operaciones de fecha anterior que no hubieren sido inscritas. La verdad legal es la que aparece inscrita en el Registro de la Propiedad al momento que el tercero inscribe. Constituyen los registros de hechos un medio idóneo de prueba, así como un título de estado o de posesión de derechos, y dan lugar a la presunción juris tantum de existencia de los derechos establecidos por la ley. Baste decir que la filiación se comprueba con el certificado de nacimiento. " 33 "Registro de derechos. A diferencias de las legislaciones latinas, el código civil alemán ha limitado taxativamente 32

loc. cit. PERALTA MENDEZ, CARLOS ENRIQUE. "EL REGISTRO DE LA PROPIEDAD. DOCTRINA GUATEMALTECA. " Revista de la Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales de la Universidad San Carlos de Guatemala. Epoca VIII. Enero-Julio 1969. Imprenta Universitaria. Universitaria. Página 156. 33

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el número y naturaleza de los derechos reales. Sistema de numeros clausus versus el de numerus apertus, en que el derecho real puede ser modelado por la voluntad de las partes, aun cuando fuere condicionado tanto en su configuración como en su vigencia. La inscripción de drechos reales independientes se da solo bajo el imperio del código civil alemán y sólo tienen acceso al Registro inmobiliario, el dominio, la hipoteca, las servidumbre prediales, el derecho de usufructo". 34 "Registro de actos y contratos. Son de naturaleza los registros en que la declaración de voluntad de las partes es prestada ante el funcionario encargado del registro y suerte efectos legales desde ese momento. Es un registro de consentimientos. El Registro Notarial o protocolo es un registro de actos y contratos. En nuestro sistema institucional el Notario autoriza el acto o contrato y lo envia al Registro de la Propiedad en forma de título." 35 "Registro de documentos. Es considerado como una variante del registro de hechos, mediante el cual se transcribe el documento o se le agrega a los libros del registro. El registrador no hace otra cosa que examinar su competencia por razon del territorio y de la materia, asi como de los requisitos intrincecos, para luego admitir el documento y hacerlo transcribir o razonarlo. El caso del Registro Mercantil." 36 "Registro de títulos. Muy relacionado con el registro de actos y contratos, se diferencia, sin embargo, marcadamente de éste en que las declaraciones de voluntad no se hacen ante el Registrador, sino que deben llegar ya perfeccionadas al Registro en forma de títulos. Este es el sistema de Registro de la Propiedad. El título principal que pone en movimeinto nuestro Registro de la Propiedad, y por lo tanto, nuestro régimen de publicidad inmobiliaria, es un instrumento público, esto es, el autorizado por Notario. El Notario es por ello una institución importante frente al Registro. Seguidamente podrá consistir el título en un documento judicial, especialmente para la inscripcion de anotaciones preventias, modificaciones o cancelaciones de asientos. Y en ultimo terminos llegaran al registro titulos de conceciones y otros derechos que consten en documentos expedidos por la administracion publica. El documento privado esta proscrito del regimen registral inmobiliario (salvo una excepción que existe en el Código Civil y veremos más adelante). En esencia puede afirmarse que el título ya se le considere como documento o como acto jurídico causal, es el medio idóneo admisible para efectuar las inscripciones correspondientes. Por el hecho de la inscripción, el derecho real que ha sido perfeccionado por la voluntad de las partes ante el Notario, adquirirá su plena válidez y eficacia erga omnes. En otras palabras, el derecho real pleno que perjudicará a tercero en virtud de la publicidad del registro, llegá a éste siempre en forma de título."37 29.15. Cancelaciones, notas marginales, anotaciones:

Las inscripciones se cancelarán en virtud del documento en que conste haberse extinguido legalmente los derechos u obligaciones inscritos conforme lo preceptúa el artículo 1167 del Código Civil. La cancelación consiste en la Extinción de un determinado asiento registral; finalidad que se logra a través de diferentes procedimientos, como lo es un negocio jurídico cancelatorio, mandato de cancelación dictado por autoridad judicial y la cancelación de oficio y automática. El la vida práctica se acostumbra dejar la cancelación a la libre determinación de las partes, siendo las mismas la s que deciden en definitiva la forma en que se extingue un derecho inscrito en el registro. La cancelación extingue un asiento, y como consecuencia de ello queda sin valor o efecto jurídico la inscripción registral. 29.16. Procedimiento para la inscripción en el Registro de la Propiedad:

Presentado el documento que deba registrarse, en la secretaría, se anota en el libro de entrega de documentos, con su número, y se extiende al interesado la contraseña o recibo donde consta el número que le correspondió al documento y la suma de dinero que en pago de honorarios se aceptó. El día siguiente de la presentación del documento, el secretario hace el reparto de trabajo entre todos los operadores. Estando el documento en poder del operador, éste lo Asienta en el libro diario o de asientos, en un plazo de veinticuatro horas. El asiento debe contener un resumen de los datos más importantes del contrato, como nombres y apellidos de los otorgantes, fecha de presentación del título o documento, precio, si lo hubiere, fecha de la escritura, nombre del Notario que autorizó y la cantidad de honorarios que causó. Todos los asientos llevan numeración cardinal y deben estar firmados por el Registrador. Hecho el asiento en el libro Diario o de Asientos, se pasa al Libro Mayor en el que en la columna principal del dominio se hace la inscripción consignando los datos que ordena el Artículos Artículos 1131 del Código Civil. Civil. Todos esos datos son indispensables cuando se trata de la primera inscripción de dominio. Practicada la anterior operación en el libro mayor, se razona el Titulo, haciendo constar la inscripción que le corresponde, esto es, el número que le corresponde y los demás datos que figuran en las operaciones registrales, la fecha y la firma del registrador. Luego de consignar los honorarios causados, se contabilizan los mismos y regresa el documento a la secretaría 34

Ibid. Página 157. Ibid. Página 157. 36 Ibid. Página 158. 37 Ibid. Página 158. 35

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para su devolución. Esta operación operación puede llevar unos ocho días hábiles. El Art. 1220 del Código Civil se refiere a los libros obligatorios que debe llevar los Registro de la Propiedad. 29.17. Definición de Certificación Registral:

Dice nuestro ordenamiento legal citado, en el Art. 1179 que la liberación o gravamen de los bienes inmuebles o derechos reales sobre los mismos, solo podrán acreditarse por la certificación del registro en que se haga constar el estado de dichos bienes. El registro está facultado legalmente para extender certificaciones a todas las personas que las soliciten. Con ellas se acredita el dominio, los derechos reales inscritos, la liberación o los gravámenes, así como toda situación de pasivo que afecte la raíz. Se solicitan por escrito en papel del menor valor. Se extienden sin citación alguna, debiendo pagar el solicitante los honorarios fijados en el arancel.

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DERECHO DE SUCESIONES: 30. EL DERECHO SUCESORIO: 30.1.

Definición:

Parte del Derecho Civil que estudia, en lo teórico, y regula, en lo práctico, lo atinente a las transmisiones patrimoniales y de otros derechos por causa de muerte. Conjunto de normas que regulan la sucesión en las relaciones jurídico-privadas, transmisibles, de que era titular una persona fallecida. Teorías: Subjetiva: Considera que la sucesión hereditaria es una "substitución de personas", que se lleva a cabo sin que cambien los términos de las relaciones jurídicas existentes entre el causante y sus acreedores y deudores. Objetiva: No hay substitución de personas sino cambios de bienes, convirtiéndose el heredero en titular solo del activo de la herencia y no del pasivo, habiéndosele restado este al activo. Intermedias: Es una combinación de las dos anteriores. Presupuestos de la sucesión:

-Muerte del "Decujus". -Que exista testamento, para la sucesión testamentaria. -Que exista parentesco, para la sucesión intestada. 30.2.

Elementos: personales, reales y formales del Derecho sucesorio:

Los elementos de la sucesión son: Personales: el autor, causante o de cujus, el transmitente; y el adquirente; el sucesor, heredero, causahabiente, legatario; -

Reales: Los derechos, obligaciones, bienes o acciones que se transmiten;

Formales: Medio o vínculo de la transmisión: el contrato, el testamento, la ley, el acto unilateral consolidado como posesión preferente o ganada prescripción. 30.3.

La capacidad en el Derecho Sucesorio:

Diego Espín Cánovas, “El derecho hereditario o

derecho de sucesiones por causa de muerte, es el conjunto de normas que regulan la sucesión en las relaciones jurídico privadas, transmisibles de que era titular una persona fallecida. Pueden heredar cuantos no estén incapacitados; en principio, las criaturas abortivas y las asociaciones o corporaciones no permitidas por la ley. La capacidad del heredero o legatario se califica con relación al momento de la muerte del causante. Para que los actos de una persona produzcan efectos jurídicos es requisito sine qua non que esta tenga la capacidad para realizarlos. Capacidad para suceder

El artículo 923 del Código Civil establece claramente que la capacidad para suceder se rige por la ley del domicilio que tenga el heredero o legatario al tiempo de la muerte del autor de la sucesión, cuando se trate de bienes situados fuera de la República Aunado a determinar la capacidad a suceder es necesario hacer mención lo que al respecto regula el articulo 924 del Código Civil en cuanto a la incapacidad para heredar por indignidad y el articulo 926 que enumera las incapacidades para heredar por testamento. En los casos contemplados en el artículo 924, se revierte dicha incapacidad por la voluntad del causante en disposiciones testamentarias posteriores, articulo 925 Capacidad para testar

Esta facultad constituye la regla, la capacidad del testador se aprecia únicamente con relación al instante de otorgar testamento. En Roma carecían de la testamentifacción activa los niños y las mujeres, además de los peregrinos que no tuviesen ius commercium y de los latinos julianos. El derecho cristiano amplia la incapacidad a los herejes y apostatas y confirmo la incapacidad del prodigo. En la actualidad en la doctrina se habla generalmente de ciertas condiciones que determinan la capacidad o quiérase ver como la incapacidad para testar. a. Incapacidad Absoluta, propia de aquellas personas que desde el punto de vista de la naturaleza, no tienen la facultad de expresar su pensamiento sucesorio, en la que se incluye menores que no han llegado a la nubilidad, el enfermo mental, el sordomudo carente de instrucción, entre otros. b. Incapacidad Relativa, tan solo imposibilita determinadas formas de testar, si bien el derecho abre la puerta en otra dirección, facultando para testar de manera diversa como sucede con el sordo, el ciego, el mudo. Encerrada en normas generales, esta capacidad se amplia o agiliza en los testamentos especiales, por las formalidades menores. La capacidad para testar se regula en el articulo 934 del Código Civil el cual recalca el hecho de que la persona sea capaz civilmente para disponer de sus bienes. Teniendo como única limitante, el derecho de alimentos por otra persona, articulo 936 código civil. Las incapacidades para testar las contempla el código civil en el articulo 945 siendo estas: El que esta bajo interdicción, El sordomudo y el que hubiere perdido el habla si no pueden expresarse por escrito y el que sin estar bajo interdicción no gozare de sus facultades intelectuales y volitivas, por cualquier causa, en el momento de 64


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testar. Capacidad para heredar por testamento

No se requiere para suceder la capacidad de obrar o de ejercicio, aun cuando naturalmente, se exija el complemento por los medios legales de dicha capacidad y así pueden suceder tanto las personas físicas como las jurídicas, si bien para una adecuada sistematización de esta materia y ante la regla general de capacidad, se distingue las causas de incapacidad propiamente dicha y las causas de indignidad. El artículo 926 del Código Civil enuncia quienes no tienen capacidad para suceder por testamento o mas bien como el propio enunciado del artículo reza, incapacidades para suceder por testamento. La representación hereditaria Denominada igualmente por algunos como derecho de representación, aunque sea equivoco por mayor amplitud en el derecho sucesorio, la representación es el derecho correspondiente a los hijos (o a los nietos) para ser colocados en el lugar que ocupaba su padre o madre (o abuelo) en la familia del difunto, a fin de suceder en la parte de herencia que habría tocado al ascendiente paterno o materno de haber podido y querido heredar. Su razón jurídica y social se encuentra en que los nietos o descendientes ulteriores no se vean privados de la legítima filial, en caso de premorir el hijo al causante. La representación produce como principal efecto el de hacer entrar a los representantes en los derechos que el representado hubiere tenido en la sucesión si viviera, sea para concurrir con los otros parientes, sea para excluirlos. La división de la herencia se hace por estirpes, y si esta ha producido muchas ramas, la subdivisión se hace también por estirpes en cada rama y los miembros de la misma rama. Los nietos y los descendientes ulteriores solo heredan por representación, aunque no viva o no pueda heredar ninguno de los hijos del causante. Concurriendo hijos y nietos los primeros heredan por derecho propio y los segundos por derecho de representación. El artículo 929 del código civil, define claramente el concepto legal de representación hereditaria, el articulo 930 define la representación en la línea colateral en cuanto corresponde a los hijos de los hermanos. 30.4.

Definición de Sucesión Hereditaria:

Lo constituye el "Conjunto de preceptos o normas legales que regulan la sucesión por causa de muerte, o sea el conjunto de normas que regulan la sucesión en las relaciones jurídicas privadas transmisibles, de que era titular una persona fallecida". 38 En sentido Subjetivo desde el punto de vista del heredero "Es la facultad que posee una persona para suceder a otra".39 Desde el punto de vista del causante "Es la facultad que tiene una persona para ser sucedida por otra". 40 En conclusión "en sentido Subjetivo se define como la facultad de una persona para suceder a otra (desde el punto de vista del heredero o sucesor), o bien, la facultad que tiene una persona para ser sucedida por otra (desde el punto de vista del causante)".41 30.5.

Fundamento de la Sucesión Hereditaria:

Para fundamentar la sucesión existen, históricamente, varias corrientes, como son las siguientes: Corriente que fundamenta la sucesión en el Derecho de Propiedad:

Algunas corrientes, como la que analizamos, han buscado el fundamento de la sucesión en el derecho de propiedad. De tal suerte que dicen que la misma viene a ser una formula para buscar la continuidad de la propiedad individual, que tiene por objeto mantener la unidad de la integración de la familia y, fundamentalmente también, la continuación de las relaciones sociales. Corriente que fundamenta la sucesión en el derecho de Familia:

Otras corrientes, como esta, buscan su fundamento en el derecho de familia. Dicen que se fundamenta en los vínculos consanguíneos que existen entre el causante o fallecido y sus herederos. Corriente o teorías socialistas:

Otras corrientes niegan los anteriores fundamentos, porque no conciben la sucesión. Entre ellas encontramos, especialmente, a las teorías socialistas, porque al rechazar ellos el derecho de propiedad individual, no pueden concebir tampoco una continuación de ese derecho de propiedad individual. 38

.- RODRIGUEZ MARROQUIN, CESAR NOEL. "Donación Mortis Causa, necesidad de tratamiento especial en la Legislación Guatemalteca". Tesis de la Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales de la Universidad de San Carlos de Guatemala. Ediciones Continentales. Página 4. 39.-

GARCIA ROMAN, HAROLDO. "EL PROCESO SUCESORIO INTESTADO EXTRAJUDICIAL Y SU TRAMITE ADMINISTRATIVO EN FORMA ESQUEMATIZADO". Tesis de la Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales de la Universidad de San Carlos de Guatemala. Ediciones Mayte. Febrero 1992. Página 5. 40.-

Loc. cit.

41.-

RODRIGUEZ MARROQUIN, CESAR NOEL. Ob. cit. Página 3. 65


30.6.

DC-1

Clasificación de la Sucesión Hereditaria:

Esencialmente existen dos clases de sucesiones, la sucesión inter-vivos, y la mortis causa, esta última comprende a su vez, tanto la intestada como la testamentaria. Clasificación de la sucesión mortis causa:

-A título universal (herencia): Se puede definir la herencia como el conjunto de las relaciones jurídicas transmisibles de que era titular el causante. Cuando se sucede al causante en todos sus bienes y obligaciones transmisibles, a excepción de los legados. Puede ser intestada o testamentaria. -A título particular (legado): El legatario recibe uno o más bienes específicos del patrimonio del decujus. Solo puede existir cuando la persona hizo testamento, en el cual debe constar el legado. -Sucesión testamentaria (A título voluntario): La sucesión mortis causa se realiza por la voluntad de la persona, manifestada en testamento. -Sucesión intestada (A título legal): Cuando el causante no otorgo testamento, entonces la sucesión mortis causa se da por disposición de la ley, la misma llama a parientes que deben heredar. -A título contractual: Cuando se otorga herencia recíprocamente entre dos personas. (prohibida por nuestra ley). Art. 937 del Código Civil. 17.6)

Singular Inter vivos (Entre vivos)

S

Legados

Universal

Directa Donación Mortis Causa

U C

Indirecta Singular

E

Testamentari

S

Voluntria contractual

I O

Fideicomiso singular

Directa

Mortis Causa (Causa de Muerte )

Ab-Intestado Legitima

N

Forzosa Universal

30.7.

Indirecta

Fideicomiso Universal

Definición de la capacidad para suceder:

Es el conjunto de condiciones legales que se necesitan para ser sujeto pasivo de la transmisión hereditaria. Esta capacidad hereditaria es inherente a toda clase de personas físicas y jurídicas, salvo aquellas comprendidas en los casos de incapacidad determinados por la ley; por lo cual lo que interesa es examinar las causas de incapacidad para suceder. La determinación de la capacidad para suceder ha de hacerse atendiendo al momento de la muerte de la persona de cuya sucesión se trate con la sola excepción del supuesto del legado e institución de heredero bajo condición en los que es preciso que el sucesor tenga capacidad legal al tiempo de realizarse la condición impuesta. 30.8.

Herencia y Legado:

Así mismo el artículo 919 del Código Civil afirma: "La asignación a título universal se llama herencia, la asignación a título particular se llama legado. El título es universal cuando se sucede al causante en todos sus bienes y obligaciones transmisibles, a excepción de los legados. El título es particular cuando se sucede en uno o más bienes determinados. La sucesión puede ser parte testada y parte intestada". 30.9.

Incapacidad para suceder por indignidad: Art. 924,926,927 y 928 del Código Civil.

30.10. Representación Hereditaria, estirpe:

Representación hereditaria: El derecho de representación hereditaria consiste en que una o más personas sean llamadas a heredar en lugar de otra. Esto puede suceder, conforme al código civil, en dos supuestos: -Si el heredero fallece antes que la persona a quien iba heredar. En este caso, los descendientes de la persona 66


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primeramente fallecida heredan en lugar de ella. -Si el heredero ha renunciado la herencia o la ha perdido por indignidad. En estos casos, los hijos o descendientes tendrán derecho a heredar representando al repudiante o al excluido. Art. 929 al 933 del Código Civil. 30.11. La aceptación y renuncia de la Herencia: ACEPTACIÓN DE LA HERENCIA: Definición:

Declaración unilateral de voluntad de carácter irrevocable por cuya virtud el llamado a una herencia manifiesta su deseo de investirse de la cualidad de heredero asumiendo la posición jurídica que la misma presupone. Acto voluntario y libre por el cual heredero adquiere la herencia que se retrotrae desde el momento de la muerte del causante. Formas: Expresa: Art. 1026 y 1027 del Código Civil. Tácita: Art. 1028 del Código Civil: Pura o Simple (Teoría subjetiva de la sucesión hereditaria) : Se produce una ilimitada responsabilidad del heredero quedando obligado a pagar las deudas y demás cargas de la herencia con sus propios bienes. (No es aceptada por nuestra legislación). Bajo beneficio de inventario: El heredero acepta la herencia pero no responde de las cargas o deudas de la herencia, sino hasta donde alcance a cubrirlas el activo de las mismas. Es una modalidad de la aceptación sucesoria autorizada por la ley por cuya virtud se establece la separación de patrimonios limitándose la responsabilidad del heredero por las deudas y cargas de las herencias a los bienes que integran la sucesión. Art. 920 del Código Civil. Plazo de la aceptación: 6 meses. Art. 1031 del Código Civil. RENUNCIA DE LA HERENCIA: Definición:

Acto jurídico unilateral y personal por el cual una persona rechaza hacer suyo un patrimonio hereditario. Efectos:

-La renuncia de la herencia dejada a menores e incapaces deberá hacerse con aprobación judicial e intervención del Ministerio Público. Art. 1029 del Código Civil. -La renuncia de la herencia no priva al que la hace de reclamar los legados que se le hubieren dejado. Art. 1035 del Código Civil. -Art. 1036, 1037, 1039 del Código Civil. 30.12. La partición de la Herencia:

Es un acto jurídico general, como instrumento, y finalmente como ejercicio de una facultad divisoria. Es el repartimiento que hacen los hombres entre sí de las cosas que comúnmente han adquirido por herencia o por otra razón. “Aquel acto jurídico unilateral o plurilateral, necesario e irrevocable de naturaleza decorativa, compuesto

por un conjunto ordenado de operaciones verificadas sobre ciertas bases o supuestos de hecho o de derecho y en el cual, después de determinarse el activo y el pasivo de la masa hereditaria y de proceder a su avalúo y liquidación, se fija el haber de cada partícipe, se divide el caudal partible y provocando la transformación de las particiones abstractas de los coherederos sobre el patrimonio relicto, en titularidades concretas sobre bienes determinados.”

Roca Sastre. La naturaleza jurídica de la partición la encontramos en el acto jurídico ejercitado por un condueño o coheredero que pone fin a su derecho comunitario, para trasladar el mismo a un derecho individual con la calidad, autoridad y autonomía erga omnes (frente y contra todos) que lo desliga del disciplinado respeto del bien pro indiviso para convertirlo en propietario único de u propio fundo. Partición: Es el acto por el cual, del conjunto de bienes que forman la masa hereditaria, se adjudica a los herederos, determinados y específicos bienes o partes alícuotas de los mismos. Es la atribución que se hace a cada uno de los herederos de los bienes singulares o porciones indivisas de bienes concretos en la cuantía correspondiente a su propia cuota hereditaria. Art. 1085 del Código Civil. Maza hereditaria: Se entiende el conjunto de bienes que quedan después de pagarse las deudas del causante. Es la universalidad de los bienes activos del causante a los cuales ya se les dedujo el pasivo de la herencia. Art. 1105 del Código Civil. Procedencia de la partición:

Procede la partición cuando han sido aprobados el inventario y la cuenta de administración. Art. 1085 del Código Civil. 67


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Suspensión de la partición:

Sólo puede suspenderse una partición en virtud de convenio expreso de los interesados y por un plazo que no pase de 3 años. Art. 1086 del Código Civil. Rescisión y nulidad de la partición: Art. 1118 al 1123 del Código Civil. SUSTITUCIÓN HEREDITARIA: Definición:

Es el llamamiento que hace el testador en favor de otra persona distinta del heredero, bien por si éste no llega a serlo, bien para después que éste lo sea. Disposición testamentaria en virtud de la cual el causante llama a la titularidad de la herencia a un posterior heredero en defecto del primero. Naturaleza jurídica:

Como una institución condicional: Existe la condición de que el primer llamado a heredar no llegue a serlo porque tenga impedimento o bien porque repudie la herencia. Como una liberalidad: Es una simple prevención que surge cuando el primeramente instituido no hereda. Como una sustitución indirecta, oblicua o fideicomisaria : Existen varias personas llamadas sucesivamente, de modo efectivo, al disfrute de la herencia, por lo que hay una serie de herederos efectivos que se van sucediendo en el tiempo, de aquí resulta que la adquisición del primeramente instituido, no es definitiva y plena, sino que dura mientras llega el momento en que la herencia pasa al siguiente favorecido y así sucesivamente. Art. 1000 del Código Civil. Clasificación: Vulgar, pupilar, ejemplar, compendiosa, fideicomisaria. Regulación legal: Art. 1033 al 1040 del Código Civil. 31)

SUCESIÓN TESTAMENTARIA:

Definición de sucesión testamentaria:

Transmisión patrimonial "mortis causa" deferida por manifestación expresa de voluntad del causante, contenida en testamento valido. Fundamento de la sucesión testamentaria: Se fundamenta en la libre disponibilidad de los bienes que tiene una persona para que en el caso de su muerte los mismos se distribuyan en la forma en que él indique. Toda persona capaz civilmente puede disponer de sus bienes por medio de testamento a favor de cualquiera que no tenga incapacidad o prohibición legal para heredar. Art. 934 del Código Civil. El testamento: Latina, testamentum. 31.1)

Definición:

Acto jurídico de última voluntad en el cual una persona establece a favor de otra u otras el destino de sus bienes o la ordenación de otros asuntos de carácter no patrimonial, para después de su muerte. Art. 935 del Código Civil. Declaración de última voluntad, relativa a los bienes y otras cuestiones: reconocimientos filiales, nombramientos de tutores, revelaciones o confesiones, disposiciones funerarias. Documento donde consta legalmente la voluntad del testador. Cabanellas Acto unilateral, personalísimo, solemne, revocable, mortis causa, enderezado a disponer lo que queremos se haga después de nuestra muerte en los límites y condiciones impuestas por el Derecho objetivo. De Diego. 31.2)

Naturaleza Jurídica del Testamento:

Ser un acto jurídico de liberalidad, el testamento es siempre un acto de liberalidad, puesto que el causante quiere favorecer a los herederos o legatarios El testamento como acto de disposición patrimonial, la disposición por el testador de todos sus bienes o de parte de ellos y en este sentido debemos pensar que esta ordenación puede referirse a disposiciones patrimoniales de carácter sucesorio estricto, de carácter sucesorio amplio o finalmente de carácter no sucesorio. 31.3)

Caracteres del Testamento:

-Es un acto mortis causa: Surte efectos después de la muerte del testador. -Es un acto unilateral: Porque sólo individualmente se puede testar en un mismo acto. Art. 938 del Código Civil. -Es un acto personalísimo: Ya que una persona no puede facultar a otra para que haga testamento en su nombre. -Es un acto solemne: porque en el otorgamiento de un testamento deben observarse las formalidades previstas en la ley. -Es un acto revocable: Toda vez que el testador puede hacer nuevo testamento después de haber otorgado uno anterior. 68


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-Es un acto dispositivo de bienes: Porque está en su esencia que por medio del testamento una persona dispone de sus bienes para después de su fallecimiento. -Es una disposición de última voluntad: Otorgada por el causante en forma escrita, en documento cuya denominación legal es testamento. -Es un acto esencialmente libre. 31.4)

Solemnidades del testamento:

En el caso del testamento común abierto, este deberá de otorgarse en escritura pública para su validez arto. 955 del código civil. Además deberá de cumplir el notario con las formalidades especiales contempladas además de las del articulo 31 observar cuidadosamente las del articulo 42 y las solemnes del articulo 44 del código de notariado y en el caso del testamento cerrado también se observaran las solemnidades del articulo 959 del Código Civil. 31.5)

El contenido del testamento:

31.5.1) Contenido patrimonial y extra patrimonial de las disposiciones testamentarias: 31.6)

Límites de la libertad de testar:

Incapacidades para testar: Art. 945 del Código Civil. Incapacidades para suceder por testamento: Art. 926 del Código Civil. Formas de Testar prohibidas por el Código Civil: Testamento mancomunado:

Es el testamento otorgado en un solo acto por dos personas, bien se instituyan recíprocamente herederos o nombren herederos de ambos a un tercero. De conformidad con el Código Civil, en su artículo 938 se establece que "Se prohíbe que dos o más personas otorguen testamento en un mismo acto". Por otro lado, el mismo Código Civil en su artículo 975 establece que "No será válido en Guatemala el testamento mancomunado que los guatemaltecos otorguen en país extranjero, aunque lo autoricen las leyes de la nación donde se hubiera otorgado". Testamento por comisario o por mandato:

Tiene lugar cuando una persona confiere poder a otra para que otorgue en su nombre testamento, valiendo, por tanto como si fuese otorgado por la primera. El Código Civil establece en su artículo 1688 que: "No se puede dar poder para testar o donar por causa de muerte, ni para modificar o revocar dichas disposiciones". Testamento por contrato de sucesión reciproca:

De conformidad con el Código Civil, en su artículo 937 se establece claramente que "Queda prohibido el contrato de sucesión recíproca entre cónyuges o cualesquiera otras personas; y es nulo el testamento que se otorgue en virtud de contrato". 31.7)

Clases de testamentos: testamentos comunes y especiales:

Clasificación del testamento: Común: Son los que se otorgan en las circunstancias normales de la vida de las personas. Existen de dos clases: Abiertos:

-Definición: Es abierto el testamento siempre que el testador manifiesta su última voluntad en presencia de las personas que deben autorizar el acto, quedando enteradas de lo que en él se dispone. -Características: Se debe otorgar en Escritura Pública, comparecen varias personas al otorgamiento del testamento, por la misma razón varias personas tienen conocimiento del contenido del testamento. Solemnidades: Art. 954 al 958 del Código Civil. Art. 42 al 45 del C. de N. Cerrados:

-Definición: Es cerrado el testamento cuando el testador, sin revelar su última voluntad, declara que ésta se halla contenida en el pliego que presenta a las personas que han de autorizar el acto. -Características: Se puede extender en papel corriente, se le llama así porque la intervención del notario se concreta a presenciar que el documento contentivo del testamento se ponga dentro de una cubierta (generalmente sobre) oculta al conocimiento del mundo, se hace constar en acta los requisitos previstos en el art. 959, no pueden hacer testamento cerrado el ciego y el que no sepa leer y escribir, se debe transcribir en protocolo el acta de otorgamiento. -Solemnidades: Art. 959 del Código Civil. Especiales:

-Definición: Son los otorgados en circunstancias muy especiales. -Enumeración legal: &Testamento militar art. 965 y 966 del Código Civil. 69


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&Testamento marítimo art. 967 a 970 del Código Civil. &Testamento en lugar incomunicado art. 971 del Código Civil. &Testamento del preso art. 972 del Código Civil. &Testamento otorgado en el extranjero art. 974 y 976 del Código Civil. Solemnidades del testamento del ciego y del sordo: Art. 957 y 958 del Código Civil. 31.8)

Causas que dan origen a la nulidad del testamento común, abierto y cerrado:

Es nulo el testamento que se otorga sin la observancia de las solemnidades esenciales que la ley establece. El testamento cerrado será nulo, además, cuando apareciere rota la plica que lo contiene. Es anulable el testamento otorgado con violencia, dolo o fraude. El testador no puede prohibir que se impugne el testamento en los casos en que haya nulidad declarada por la ley. El que de algún modo ejerza coacción sobre el testador para que haga, altere o revoque su testamento o cualquiera disposición testamentaria, pierde todos los derechos que por el testamento o por la ley le correspondan en los bienes de la herencia. Incurre también en la pena del artículo anterior quien impida que una persona haga, revoque o varíe su testamento. Si el testamento posterior fuere declarado nulo o falso, subsistirá él anterior. El testamento no puede ser revocado en todo ni en parte sino con las solemnidades necesarias para testar. Todo testamento queda revocado por el otorgamiento de otro posterior. Sin embargo, el testador puede de manera expresa dejar vigente todo o parte del testamento anterior. Las donaciones por causa de muerte hechas con anterioridad al testamento caducarán salvo disposición en contrario del testador. Artículos 977 al 983 del Código Civil. 31.9)

Definición de la revocación del testamento:

31.10) Formas de Revocación del Testamento: 31.11) Definición del Albacea:

Personas designadas por el testador o por los herederos para cumplir las disposiciones testamentarias o para representar a la sucesión y ejercitar todas las acciones correspondientes al "decujus", así como para cumplir sus obligaciones, procediendo a la administración, liquidación y división de la herencia. Art. 1041 del Código Civil.: 31.12) Clases de Albaceas: Clasificación:

-Testamentario: Cuando su nombramiento deviene del testamento. -Judicial: Cuando es nombrado por el Juez, sólo en los casos de renuncia, remoción o falta del que estaba nombrado en el testamento, cuando así lo pidieren los herederos instituidos. Art. 1042 y 1043 del Código Civil. 31.13) Facultades, deberes y responsabilidades del Albacea:

Conforme el Código Civil, en su artículo 1050, las facultades y atribuciones de los albaceas, además de las que designe el testador, son las siguientes: 1. Disponer y pagar los funerales del testador, con arreglo lo ordenado por éste, y en defecto de tal disposición, según las costumbres del lugar y las posibilidades de la herencia. 2. Hacer las gestiones necesarias para la inmediata seguridad de los bienes. 3. hacer el inventario, con intervención de los herederos, y cuando no los haya, con la de los interesados en los bien 4. pagar las deudas y legados. 5. Administrar los bienes, hasta que los herederos tomen posesión de ellos. El cargo es personal y no puede transmitirse ni substituirse por quien lo ejerce, sin embargo, pasan a sus herederos sus responsabilidades civiles en que hubiere incurrido conforme el artículo 1055 del Código Civil. 31.14) El nombramiento o designación del albacea: Requisitos para ser albacea: Art. 1048 del Código Civil.

Plazo del albaceazgo: 1 año, si el testador no fijo plazo. Art. 1058 del Código Civil. 31.15) Remoción en el cargo de albacea: 31.16) La remuneración del albacea: 70


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31.17) Definición de los legados: (Donación por causa de muerte).

Es la transmisión gratuita y a título particular hecha por el testador de un bien determinado o susceptible de determinarse, que puede constituirse en una cosa, un derecho o un servicio hecho en favor de una persona y a cargo de la herencia de un derecho o de otro legatario cuyo dominio y posición se transmite en el momento de la muerte del testador si se trata de cosa determinada o hasta que estas se determinan posteriormente. Es la declaración de voluntad del causante, expresada en testamento por cuyo medio dispone, a favor de una o más personas, de determinado bien o bienes. Art. 1002 del Código Civil. 31.18) Clases de Legados: Clasificación: Puros: Se constituyen sin prefijar día, condición ni calidad o circunstancia alguna que modifique o suspenda su entrega, en estos legados, el legatario adquiere el derecho a los mismos desde la muerte del testador y lo transmite a sus herederos. Condicionales: Su efectividad depende de la realización de un acontecimiento futuro o incierto establecido por el causante en su testamento. Estos a su vez pueden ser:

-Suspensivos: Se tiene que esperar a que se cumpla el acontecimiento propio de la condición. -Resolutorios: Se impone el incumplimiento de un acontecimiento. A termino: Se establece un día o tiempo determinado en los cuales han de comenzar o cesar los efectos de la institución. Estos pueden ser:

-Suspensivos: Cuando se cumple el día o tiempo, se entrega el legado al legatario. -Resolutorios: Cuando se cumple dicho día o termino el legatario tendrá que devolver el legado a la persona indicada por el testador o a los herederos. -Mudal o submodo: Se da cuando el testador le da un objeto o fin al legado, lo que implica, un gravamen o carga para el legatario. -Sub-causa: Cuando el testador expresa la razón que tuvo para hacer el legado. -Sub-demostración: Cuando el testador pone a la cosa alguna señal, circunstancia o aditamento que la designe o que la haga conocer con mayor certeza. El Código Civil, clasifica los legados en: a) Legados de Créditos (artículo 1007); b) Legados remuneratorios (artículo 1008); c) Legados de pensiones o renta vitalicia (artículo 1011); d) Legados de cosa en especie (arto. 1005); e) Legados de cosas indeterminada (arto. 1006) 31.19) Derechos y obligaciones de los legatarios: Aceptación del legado:

Declaración de voluntad por la cual el legatario confirma la adquisición del legado ya operado "ipso jure". Art. 1010 del Código Civil. Revocación del legado:

Se sostiene que es revocable en virtud de que a su vez es revocable el testamento donde eventualmente se otorga un legado Art. 935. Renuncia del legado:

Declaración de voluntad que hace la persona beneficiada con un legado en cuya virtud expresa su intención de no querer gozar de la condición de legatario y tiene las características siguientes: -A de ser un acto voluntario y libre. -Debe estarse seguro de que el causante a fallecido. -No tiene mayores formalismos o solemnidades. 31.20) Ineficacia y renovación del legado: 31.21) Definición de donación por causa de muerte:

La donación por causa de muerte constituye una sustracción que hace el donante en vida, de uno o más bienes determinados de la herencia, con carácter esencialmente revocable e instituida ya sea en el propio testamento o un instrumento jurídico independiente, el cual surtirá efectos jurídicos al momento del fallecimiento del donante. La donación por causa de muerte es aquella que se hace en consideración de la muerte del donante, es decir, surte sus efectos jurídicos a partir del fallecimiento de aquél. 71


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Este tipo de donación surgió en el Derecho Romano, a traves de la "mortis causa donatio", que consistía en las donaciones que se hacían al prójimo ante el temor inminente de un peligro de muerte o para el caso de la muerte, tornándose en revocables en caso de premorencia del donatario o si el donante se libraba del peligro al que la eficacia de la donación había estado subordinada, por ejemplo de una enfermedad grave o bien por la propia voluntad del donante, si es que no había renunciado a ejercitar dicha voluntad. Podemos decir que la donación mortis causa es aquella que se hace para después del fallecimiento del donador y es revocable mientras éste viva. Don Guillermo Cabanellas define la donación por causa de muerte como "Aquella que debe ser eficaz luego de la muerte del donante, debiendo reunir los requisitos del testamento". 42 31.22) Diferencias entre la donación por causa de muerte y el testamento: 31.23) Formalidades de la donación por causa de muerte; 31.24) La herencia a término y la herencia condicional:

32)

SUCESIÓN INTESTADA, LEGÍTIMA O LEGAL:

32.1)

Definición:

Es la establecida por la ley para arreglar la ordenación y distribución de los bienes dejados por una persona cuando muere sin haber elaborado antes un testamento o cuando elabora uno pero ineficaz o insuficiente para poder llevarse a cabo aquella distribución. Se le denomina también "ad-intestato" 32.2)

Principios que rigen la sucesión intestada:

32.3)

Casos en que tiene lugar: Art. 1068 del Código Civil.

32.4)

Fundamento de la sucesión intestada:

El fundamento tradicional de la sucesión intestada radica en la presunción, contenida en la ley, de expresión de última voluntad de la persona que no otorgó testamento, o que habiéndolo otorgado resulta nulo o ineficaz. La doctrina moderna se inclina a considerar que el fundamento de la sucesión intestada radica en el reconocimiento de vínculos familiares, tomando en cuenta, subjetivamente, la relación entre el causante y sus parientes más cercanos. 32.5)

Orden de la sucesión intestada:

En primer lugar: los hijos, incluyendo a los adoptivos, y el cónyuge sobreviviente; quienes heredarán por partes iguales. Art. 1078 del Código Civil. En segundo lugar: a falta de descendencia sucederán los ascendientes más próximos y el cónyuge, por iguales porciones. Art. 1079 del Código Civil. En tercer lugar: a falta de los llamados a suceder, según el artículo anteriormente citado, sucederán los parientes colaterales hasta el cuarto grado. Art. 1080 del Código Civil. Herencia yacente:

Se designa con este nombre la herencia en cuya posesión no ha entrado todavía el heredero testamentario o "ab-intestato"; o aquella en la que no se han hecho las particiones, de haber varios herederos. 32.6)

Herencia vacante:

Definición:

Conjunto de bienes, derechos y obligaciones que deja el difunto intestado cuando carece de herederos llamados por la ley para sucederle; o que, si los tiene, no se presentan, repudian la sucesión o son indignos o incapaces para heredar. La herencia puede quedar vacante también, aun con testamento, si el heredero voluntario premuere al testador o no quiere o no puede aceptar la sucesión ni transmitir su derecho, y faltan además herederos "ab-intestato". Procedimiento:

a) La denuncia de que una persona ha fallecido sin testamento y sin dejar parientes que dentro de la ley tengan derecho de sucederla, se hará ante el Juez de Primera Instancia del Ramo Civil, llegando los requisitos del artículo 61 del Código Procesal Civil y Mercantil. En estos casos, el denunciante tiene derecho a una participación hereditaria sobre la cantidad líquida que ingrese al Fisco: 50% si el importe no excede de Q.1,000.00; 30% si es mayor de Q.1,000.00 y no excede de Q.5,OOO.OO; 20 % si el importe es mayor de Q.5,000.00 y no pasa de Q,10,000.00; y 10% si el monto excede de Q.10,000.00. (artículos 49, 52 y 53 del Decreto 431 del Congreso de la República, Ley de Herencias, Legados y Donaciones). b) Formulada la denuncia ante el juez competente, éste dispondrá las medidas de seguridad que juzgue conveniente y dispondrá la publicación de edictos por tres veces durante 30 días en el Diario Oficial y otro de 42

Cabanellas Guillermo. Ob. cit. Tomo II (Letras C-D) Página 793.

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mayor circulación, fijando un término para que se presentanlos que pudieran tener interés en la mortual. Si se presentare algún interesado alegando condición de heredero, su solicitud se tramitará en "cuerda separada" y si acredita su derecho se le entregará la posesión de la herencia. c) Se debe solicitar informes a los Registros de la Propiedad (tanto al Registro de la Zona Central ubicado en la ciudad capital, como al Segundo Registro, ubicado en Quetzaltenango), para determinar si el causante otorgó testamento o donación por causa de muerte (arto. 1193 Código Civil). d) Se debe enviar aviso al Registro de Procesos Sucesorios, acerca de la radicación de la sucesión vacante, de conformidad con el Decreto 73-75 del Congreso de la República, pues dicha dependencia de la Secretaría de la Corte Suprema de Justicia lleva un control de todos losprocesos sucesorios que se radican en toda la República con el objeto de evitar la duplicidad de dichos procesos en relación con el mismo causante; e) Se debe celebrar la Junta de Herederos, en la que deberá comparecer el Procurador General de la Nación en representación del Estado de Guatemala (artículo 252 Constitución Política de la República y artículo 486 del Código Procesal Civil y Mercantil) y los Rectores de la Universidad de San Carlos de Guatemala y Universidades privadas existentes en el país. f) Debe darse audiencia a la Procuraduría General de la Nación, quien de conformidad con la ley es considerado parrte en la sucesión vacante, hasta que no haya declaración de herederos y representará el derecho de los herederos ausentes (se refiere a las Universidades que no se han apersonado al proceso sucesorio). g) Cumplidos los trámites antesriores se debe dictar la reslución judicial final o el auto de declaratoria de herederos en donde se declare herederos al Estado de Guatemala y a las Universidades existentes en el país. h) Después de dictado el auto de declaratoria de herederos se debe proceder a la liquidación de la mortual, debiendo tener presente que por mandato constitucional las Universidades están exentas de toda clase de impuestos, arbitrios y contribuciones (arto. 88 constitucional). i) Una vez liquidada la mortual, se compulsarán avisos a los Registros de la Propiedad, para que se proceda a inscribir los bienes hereditarios a nombre del Estado y las Universidades.

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DERECHO CIVIL III DERECHO DE OBLIGACIONES

33)

DERECHO DE OBLIGACIONES:

33.1)

Definición del Derecho de Obligaciones:

Rama del Derecho Civil que trata de las relaciones entre acreedor y deudor, en todas sus especies, de los derechos personales que se concretan en la exigencia ajena de hacer o de no hacer, de dar o no dar algo. Posición del Código Civil: Art. 1319 del Código Civil. El precepto legal mencionado no contiene propiamente una Definición, pero resalta los tres aspectos objetivos de la obligación: dar, hacer o no hacer alguna cosa. Caractéres del Derecho de Obligaciones:

-Es parte del Derecho Civil. -Regula relaciones entre acreedor y deudor. -Su concepto es incompleto porque este derecho estudia tanto el deber jurídico del deudor, en cuanto al cumplimiento de la prestación, así como el derecho subjetivo del acreedor, de exigir al deudor el cumplimiento de la prestación y por ende disfrutar de los beneficios de dichas prestaciones. -Su concepto es de naturaleza bilateral-sinalagmático, porque la situación de los sujetos de un negocio jurídico reúne las características de facultad y obligación a la vez. Patrimonialidad de la prestación:

Tradicionalmente se ha afirmado que la prestación ha de tener necesariamente un substrato Económicopecuniario. En la actualidad se afirma, que puedan existir obligaciones cuya razón esencial de haber surgido a la vida jurídica obedezca al propósito de salvaguardar o defender intereses morales o subjetivos no susceptibles de una estimación económica. Debe aceptarse que en materia de obligaciones derivadas de los contratos, la idea fundamental de nuestro código civil ha sido que la prestación debe ser susceptible de una apreciación pecuniaria. Pero es indudable también que en muchos casos las obligaciones tienen por objeto la protección de intereses puramente morales y que, como consecuencia, encontramos también obligaciones de contenido puramente moral. No puede admitirse como un principio absoluto, que una obligación deba tener por objeto, siempre y exclusivamente, prestaciones de carácter económico. Corriente unificadora del derecho civil y mercantil en materia de obligaciones: 33.2)

Importancia social, económica, moral y jurídica del derecho de obligaciones:

33.3)

La autonomía de la voluntad:

34)

LA OBLIGACIÓN CIVIL:

34.1)

Definición de la obligación Civil:

Es la relación jurídica en virtud de la cual una persona (deudor), debe una determinada prestación a otra (acreedor), que tiene la facultad de exigirla, constriñendo a la primera a satisfacerla. Evolución histórica:

Surge la obligación cuando se advierte que cabe diferir el cumplimiento de las prestaciones, que no todas las relaciones se agotan en la instantaneidad del trueque. Al surgir la idea de las prestaciones futuras se crearon nuevas relaciones económicas entre las personas ya que cada quien en su relación económica va a confiar en la futura prestación a que esta obligada realizar la otra persona y viceversa, de aquí surge el concepto de "crédito". La primera etapa en la concepción de las obligaciones ha sido estrictamente personal: Se obliga una persona, el deudor frente a otra, el acreedor, y la única garantía es también personal; si aquél no cumple, éste se apodera de él, lo reduce a preso o esclavo, por eso en esta época la prisión por deudas tenia plena vigencia. Es en el derecho romano en el cual se humaniza la satisfacción de la deuda al producirse la fundamental evolución de la responsabilidad real; la obligación, sí, constituye un elemento de coacción sobre la voluntad del deudor, pero es su patrimonio el que debe satisfacer el derecho o interés del acreedor. En la actualidad se concibe como una relación jurídica patrimonial, en virtud de la cual una persona, llamada deudor, se vincula a una prestación, positiva o negativa, hacia otra persona, llamada acreedor. Concepciones subjetiva y patrimonial: Concepción subjetiva o personalista: Se hace énfasis en el poder que tiene el acreedor de exigir o constreñir la voluntad del deudor para que cumpla con la obligación. "La obligación es un vínculo de derecho, por el que somos constreñidos con la necesidad de pagar alguna cosa según las leyes de nuestra ciudad". Concepción objetiva o patrimonialista: Se hace énfasis en la prestación pecuniaria que es debida por el deudor en virtud de la obligación. "La relación jurídica establecida entre dos o más personas, por virtud de la cual una de ellas, el deudor, se constituye en el deber de entregar a la otra, acreedor, una prestación". 74


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Elementos de la obligación:

Es aceptado por la doctrina que la obligación consta de tres elementos: El personal o subjetivo (sujetos) , el real u objetivo (prestación) y el vinculatorio (relación jurídica). 34.2)

Elemento Personal:

Tiene dos polos; el activo y el pasivo, al primero se le denomina sujeto actio o acreedor, por ser el titular del derecho subjetivo creado por el surgimiento de la obligación. Al segundo se le denomina sujeto pasivo o deudor, porque su actitud desde el nacimiento hasta la extinción de la obligación, se contrae a observar una conducta que sólo tenga por objeto el cumplimiento de aquello a que se obligó. Debe tenerse presente que por regla general el sujeto activo o acreedor en una obligación, es a su vez sujeto pasivo o deudor, por razón de la contraprestación que está llamado a hacer efectiva, y que el sujeto pasivo o deudor es a la vez sujeto activo o acreedor en relación a dicha contraprestación. Elemento real: En la actualidad se admite generalmente que el elemento real de la obligación lo constituye la prestación, o sea aquella conducta o comportamiento a que el deudor se comprometió y que el acreedor está legalmente capacitado a exigir de él, conducta que en último término incide en dar, hacer o no hacer alguna cosa. Elemento vinculatorio: Su efecto es que el acreedor este facultado y el deudor obligado en relación a la prestación, o sea que estén vinculados. Este elemento permite la coherente actuación de los elementos objetivos y subjetivos de la obligación y de sus consecuencias jurídicas (cumplimiento o incumplimiento). 34.3)

Fuentes de la obligación:

Son los hechos jurídicos por virtud de los cuales se originan o nacen (las obligaciones), creando el vínculo jurídico entre acreedor y deudor. El Código Civil no contiene precepto expreso que se refiera a las fuentes o causas de la obligación. Es a través de sus apartados (títulos) que desarrolla el tema, distinguiendo: El acto jurídico. Art. 1319 del Código Civil. El contrato. Art. 1517 del Código Civil. Hechos lícitos sin convenio.

-Gestión de negocios. Art. 1605 del Código Civil. -Enriquecimiento sin causa. Art. 1616 del Código Civil. -Declaración unilateral de voluntad: &Oferta al público. Art. 1629 del Código Civil. &Promesa de recompensa. Art. 1630 del Código Civil. &Títulos al portador. Art. 1638 del Código Civil. Hechos y actos ilícitos. Art. 1645 al 1673 del Código Civil.

-Delitos dolosos o culposos . Art. 1646 del Código Civil. - Accidentes de Trabajo. Art. 1649 del Código Civil. - Abuso del derecho. Art. 1653 del Código Civil. Etcétera. Obligaciones provenientes de actos lícitos sin convenio (cuasicontrato) : Enriquecimiento sin causa: Existe enriquecimiento injusto o sin causa cuando una persona se lucra o beneficia a costa de otra, sin que tal desplazamiento patrimonial se funde en una causa jurídica.

-Fundamento: Es de derecho natural y de equidad que nadie se haga más rico en detrimento e injuria de otro. -Elementos: &Empobrecimiento de una persona. &Enriquecimiento de la otra. &Relación del enriquecimiento y el empobrecimiento. &Ausencia de causa. Pago de lo indebido: Consiste en el pago, por error, de una obligación inexistente o que ya se había extinguido.

-Efectos: De este pago erróneo e indebido surge la fundamental obligación para el que lo recibe de su restitución. Existen dos excepciones en las que se tipifica la irrecobrabilidad: Lo que se hubiere dado con objeto de alimentos o por causa de piedad. Art. 1618 al 1628 del Código Civil. Gestión de negocios: Es la intromisión voluntaria que una persona realiza en los asuntos abandonados por un tercero en interés del mismo tercero y con animo de obligarse. La gestión de negocios es muy parecida a la institución del mandato, pero la diferencia fundamental estriba en que en el mandato existe un contrato o sea un 75


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pacto de voluntades en la gestión de negocios no. -Fundamento: Existe esta figura por la necesidad de que el patrimonio de una persona no se vea disminuido o extinguido por la imposibilidad del titular del mismo de atender los negocios que le son propios, no habiendo delegado tal responsabilidad en algún representante legal. -Elementos: subjetivo, objetivo y vinculatorio. -Características: Sin convenio, sin pacto de voluntades, sin conocimiento del dueño, el negocio debe ser ajeno al gestor, debe gestionarse en interés del dominus, se debe gestionar de buena fe los asuntos ajenos como si fueran propios, que sea un acto voluntario, que se gestione por cuenta y en interés del dominus, que la intervención del gestor este justificada por la ausencia absoluta del cuidado sobre el asunto o negocio. -Efectos: &De la obligación del gestor: Mientras realiza la gestión: 1606 al 1610 del Código Civil. Cuando se termina la gestión: B.1) Restituir al dueño todo lo que se halle en su poder: 1607, 1706 del Código Civil. Rendir cuentas de su administración: &De la obligación del dueño : Si ratifica. Art. 1611 del Código Civil. Rembolsar al gestor los gastos necesarios para ejecutar la gestión. Art. 1611 y 1713 del Código Civil. Indemnizar los daños y prejuicios al gestor. Art. 1714 del Código Civil. Si no ratifica: 1612 del Código Civil. Ver: Art. 1605 al 1615 del Código Civil. Declaración unilateral de voluntad: Es el acto jurídico en virtud del cual una persona se obliga a realizar una prestación en beneficio de otra, sin mediar el consentimiento del beneficiario.

- Antecedentes históricos: En la antigüedad no se consideraba a la declaración unilateral de voluntad como fuente de obligaciones, pero existían dos excepciones que con el tiempo genero la aceptación de dicha figura jurídica, estas dos excepciones existieron en el derecho romano y fueron la "pollicitatio" y el "Votum". La primera era una promesa unilateral hecha por un ciudadano en favor de un ciudad, por una justa causa. La segunda es una promesa hecha en favor de una divinidad. -Concepciones doctrinarias: Existen dos teorías que buscan explicar esta institución: &Teoría positivista: Por una parte considera que es la única fuente de obligaciones, ya que las declaraciones no son simultaneas, o sea pues la obligación estaría constituida por declaraciones unilaterales de voluntad mutuas emitidas una tras otra. Por otra parte tiene un sesgo pragmatico al afirmar, que dependiendo de si las características del negocio lo exigen, podemos estar presentes ante una declaración unilateral de voluntad. &Teoría negativista: Niega la posibilidad, al afirmar que a nadie se le obliga contra su voluntad o sin su consentimiento. Por otro lado, siendo fiel a los elementos de toda obligación, no puede existir una indeterminación del elemento subjetivo de la relación jurídica. Su carácter de revocable es incompatible con la obligación. -Posición del Código Civil: Art. 1629 al 1644 del Código Civil. La declaración unilateral de voluntad tiene 3 formas: &Oferta al público. Art. 1629 del Código Civil. &Promesa de recompensa. Art. 1630 del Código Civil. &Títulos al portador. Art. 1638 del Código Civil. Obligaciones que proceden de actos y hechos ilícitos: Definiciones:

-Hecho jurídico (natural): Aquel hecho producido en el espacio y en el tiempo, no motivado por la voluntad humana, que por si o junto con otros producen un efecto jurídico de adquisición, modificación o perdida de un derecho. Tiene dos elementos: El acontecimiento concreto y la declaración del ordenamiento jurídico que liga al hecho, determinado efecto legal. - Acto jurídico (humano): Acto realizado por el hombre que busca producir ciertos efectos jurídicos de adquisición, modificación o perdida de un derecho. Tiene los siguientes elementos: Tiene su origen en la voluntad humana, la voluntad debe ser conciente y exteriorizada, que produzca efectos jurídicos. El acto jurídico puede ser lícito o ilícito: Lícito cuando la conducta humana se apega estrictamente a las normas jurídicas, ilícito cuando se viola una norma jurídica determinada. A su vez el acto jurídico ilícito puede ser penal o civil, dependiendo que se viole la ley penal o la civil. Independientemente que tipo de ilicitud se de, el acto ilícito da origen siempre a una obligación cuya prestación consiste invariablemente en la reparación del daño 76


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o perjuicio ocasionado por dicho acto, dando lugar a la llamada responsabilidad civil. Responsabilidad civil por actos propios : Se refiere a que la misma persona que ocasione el daño o perjuicio debe repararlo. Art. 1645, 1646 del Código Civil. Responsabilidad civil por actos de terceros : El obligado a reparar los daños o perjuicios no es el que los ocasionó sino otra persona. 1651, 1669 del Código Civil.

Daños que causen animales: 1669 del Código Civil. Daños provocados por cosas inanimadas: 1671, 1673, 2015 del Código Civil. Abuso de derecho (ius abutendi): Acción de translimitarse del marco de ejercicio de los derechos que da la ley. Art. 464, 1653, 1907 el Código Civil. Ver Ley del Organismo Judicial. El ius abutendi puede darse por acción u omisión, toda persona a quien favorece un derecho debe usar esa facultad para los fines propios con que fue creado y que como consecuencia toda violación lleva efectos jurídicos. Art. 1659 del Código Civil. Teorías sobre la responsabilidad civil (subjetiva y objetiva ):

-Teoría subjetiva o de la culpabilidad: El sistema tradicional de la responsabilidad se fundamenta en la culpabilidad de la persona, sea esta culposa o dolosa. -Teoría objetiva o de la causalidad : Fundamenta la responsabilidad por los daños causados por la mera relación de causa-efecto, formula en la que se inserta el acto ilícito, como causa y el daño provocado como efecto. Posición del código civil: Art. 1645 al 1673 del Código Civil. 34.4)

CLASIFICACIÓN DE LAS OBLIGACIONES:

Con relación al sujeto: Obligaciones simples y mancomunadas : Las primeras son aquellas obligaciones en que existe un solo sujeto activo o acreedor y un solo sujeto pasivo o deudor. Las segundas (llamadas también múltiples, colectivas o compuestas) , son aquellas en que la titularidad de la obligación-titularidad activa, pasiva o ambas-, corresponde a dos o más personas. La intervención de dos o más personas como acreedoras o como deudoras en el surgimiento o nacimiento de una relación obligatoria, puede dar lugar a una variada serie de obligaciones que generalmente son estudiadas bajo la figura denominada "mancomunidad". Art. 1347 del Código Civil. Mancomunidad simple y solidaria : Se dice que existe mancomunidad simple o a prorrata cuando por razón de la obligación creada entre más de dos personas, la prestación, en su aspecto negativo o deudor, se presenta en forma tal que cada obligado lo está únicamente en la parte o proporción que le corresponde según los términos de la relación obligatoria. Art. 1348 del Código Civil. Las obligaciones mancomunadamente solidarias son aquellas en que, existiendo varios acreedores o deudores, cada acreedor puede exigir y cada deudor debe prestar íntegramente la prestación, de tal forma que la obligación queda totalmente extinguida por la reclamación de un solo acreedor y el pago de un solo deudor. Art. 1352 del Código Civil. Mancomunidad solidaria activa: La solidaridad activa se caracteriza porque cada acreedor viene a ser titular de la plena capacidad de cobro. Mancomunidad solidaria pasiva: Se caracteriza porque en ella cada uno de los deudores tiene una obligación absoluta de pago frente al acreedor común. Art. 1352 del Código Civil. Mancomunidad solidaria mixta: Esta conformada por una integración de los dos anteriores conceptos. Efectos de las obligaciones mancomunadas simples y solidarias : Art. 1347 al 1372 del Código Civil. Con relación al objeto: Obligaciones específicas y genéricas: Las primeras son aquellas obligaciones en las cuales un objeto está individual y precisamente determinado a manera que el cumplimiento sólo puede resultar por el hacer o no hacer o por el dar una cosa cierta, identificada en su estricta y verdadera identidad. Las segundas son aquellas obligaciones en las que la prestación queda constituida en relación a cosa indeterminada en su especie, como su nombre lo indica, la prestación está referida a un género, sin incidir propiamente en una especie dentro del mismo. Art. 1321 del Código Civil. Obligaciones limitadas e ilimitadas: Las primeras son aquellas en las que se tiene claramente determinado el objeto de la prestación. Las segundas son las que mayor grado de generalidad tienen, ya que el objeto de la prestación esta perdido en una generalidad de objetos normalmente de una misma especie, sin que se pueda determinar exactamente cual es.

-Diferencias: &Se tiene que entregar exactamente la prestación prometida. &Puede buscarse la prestación entre varias cosas posibles que constituyen la obligación. &Se puede liberar de la obligación en caso de perdida por caso fortuito sin culpa del deudor. &Para liberarse de la obligación tendría que desaparecer toda la especie lo cual es casi imposible. Obligaciones conjuntivas o copulativas, alternativas y facultativas:

-Conjuntivas o copulativas: Son las que comprenden diversas prestaciones debidas acumulativamente de tal 77


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suerte que la obligación no esta enteramente ejecutada si una de tales prestaciones no se ha cumplido. - Alternativas: Aquí el deudor esta alternativamente obligado a varias prestaciones y extingue la obligación entregando o haciendo una de ellas. Situadas varias prestaciones en la obligación se puede elegir al momento del cumplimiento una de ellas quedando todos las demás libres. -Facultativas: No comprenden sino una sola prestación. Pero con la facultad para el deudor de liberarse cumpliendo otra prestación. Obligaciones divisibles e indivisibles : Las primeras son aquellas obligaciones que admiten debido cumplimiento a través de la ejecución parcial de las mismas sin ser afectada la esencia de la relación obligatoria. Art. 1373, 1374 del Código Civil.

Las segundas son aquellas obligaciones cuyo cumplimiento, (en virtud de pacto o por disposición de la ley) , no puede efectuarse parcialmente, o no puede efectuarse en esa forma por no permitirlo la naturaleza de la prestación. Art. 1373, 1376 del Código Civil. Obligaciones positivas y negativas : En esta clase de obligaciones la distinción radica en que la voluntad sea actuante o pasiva. Se define como positiva aquella obligación en la cual se requiere que la voluntad del deudor sea manifestada en forma activa para el debido cumplimiento de la misma, existen de dos tipos: obligación de dar, art. 1320,1321 del Código Civil.; y de hacer, art. 1323,1324,1325 del Código Civil. La segunda es aquella obligación en que la voluntad del deudor, lejos de manifestarse activamente, debe contraerse a una abstención en el dar o en el hacer alguna cosa. Art. 1326 al 1328 del Código Civil. Con relación al vínculo: Naturales y civiles: Las naturales son aquellas que sin tener el carácter de obligaciones propiamente dichas, se cumplen por una persona a quien legalmente no puede exigirse su cumplimiento, pero quien, por otra parte, no tiene derecho a exigir la devolución de lo pagado. Las civiles son aquellas que surgen a la vida jurídica con los requisitos necesarios para su validez y exigibilidad. Unilaterales y bilaterales: Las unilaterales son las obligaciones en las cuales una persona ocupa solamente el polo activo(acreedor) , o bien el polo pasivo (deudor), o a la inversa, sin que haya entrecruce de prestaciones. Ejem. Contrato gratuito de depósito Art. 1974 del Código Civil. Las bilaterales o recíprocas son aquellas obligaciones en las cuales las personas que intervienen en las mismas, creándolas, tienen a la vez la calidad de acreedor y de deudor de determinadas prestaciones. Ejem. Contrato de compra-venta. Obligaciones condicionales: Son definidas como aquellas obligaciones cuya eficacia depende de la realización o no realización de un acontecimiento futuro e incierto o del acontecimiento que constituye la condición. Art. 1269 del Código Civil.

Existen dos clases: -Suspensivas: Cuando el cumplimiento de la condición hace surgir la obligación o el derecho. Existe un derecho inerme. Cuando se da el acontecimiento el derecho nace. -Resolutorias: Se mantiene el derecho o la obligación mientras la condición no se de. A su vez existen los siguientes tipos de obligaciones condicionales resolutorias: &Expresa: Esta pactada o convenida en forma absolutamente clara y no deja duda sobre su existencia. &Tácita: Condición que se da cuando las partes no la han convenido, pero se presume de acuerdo con la ley requiriéndose de declaración judicial. &Positivas: Cuando el acontecimiento futuro e incierto puede realizarse por un hecho natural o por la actividad del ser humano. Art. 1270 del Código Civil. &Negativas: Implican la no realización de un hecho o sea una abstención. &Potestativas o voluntarias: Cuando depende puramente de la voluntad de una de las partes. &Causal: Es causal cuando depende enteramente del acaso (eventualidad) o de la voluntad de un tercero no interesado en el contrato. &Mixta: Cuando depende juntamente de un acontecimiento ajeno de la voluntad de las partes y de la voluntad de una de ellas. Obligaciones a plazo: Son aquellas obligaciones cuya eficacia y debido cumplimiento se postergan a una fecha cierta o incierta, en que debe de ocurrir un suceso necesariamente futuro. Art. 1279 del Código Civil.

&Clases de plazo: -Por su duración: $Determinados: Cuando se señala el día exacto del vencimiento del plazo. $Indeterminados: %Relativos: Cuando la determinación de la fecha de vencimiento nos obliga a realizar un computo. % Absoluto: Cuando depende de un acontecimiento futuro incierto. -Por su origen: Voluntario, legal y judicial. 78


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&Renuncia y caducidad del plazo: La renuncia se da cuando la persona a quien favorece el plazo(deudor) no le interesa hacer uso de él y renuncia al derecho que le ha concedido la otra parte o la ley, no hace uso de esa potestad que tiene. Art. 1280 del Código Civil. La caducidad ocurre cuando el deudor se encuentra privado del plazo, se da en perjuicio de este y sucede en los casos siguientes Art. 1281, 722 del Código Civil. Cuando se incumple con la obligación caduca el plazo, da derecho al acreedor de dar por terminado el plazo anticipadamente. &Diferencia entre plazo y condición: -La condición es incierta, el plazo es cierto por largo o extenso que sea se cumple. -La condición determina que la obligación nazca o se extinga, en cambio el plazo solo señala cuando comienza el derecho de exigir el cumplimiento de la obligación o en que fecha concluye. 34.5)

Efectos Protectores de las Obligaciones:

Efectos protectores del acreedor Acción revocatoria o pauliana.

1. Revocado el negocio fraudulento del deudor, los bienes se devolverán por quien los adquirió de mala fe, con todos sus frutos o indemnización de daños y perjuicios cuando la restitución no fuere posible. 2. Quedan sin efecto y consecuentemente deben ser restituidos con sus respectivos intereses, los pagos que el deudor hizo en estado de insolvencia, por cuenta de obligaciones a cuyo pago no podía haber sido compelido en el momento que los hizo. 3. Queda sin efecto la renuncia que el deudor hizo de derechos constituidos a su favor y cuyo goce no fuese exclusivamente personal. Acción oblicua o subrogatoria

1. Por el lado el acreedor. El acreedor puede ejercitar los derechos del deudor, trabar embargo sobre bienes obtenidos y realizar el crédito y puede ejercitar esos derechos no sólo hasta el límite y cuantía de lo que se le debe, sino en su totalidad, sin perjuicio de la obligación de devolver al deudor lo que sobre una vez que se haya hecho pago del crédito y los daños y perjuicios sobrevenidos. 2. Efectos por los que respecta al Tercero. (Deudor del Deudor). El tercero – deudor del crédito del deudor – Se encuentra en la misma situación que si la acción hubiera sido ejecutada por el deudor mismo. Esto le beneficia por un lado y le perjudica por otro. Le beneficia en cuanto puede oponer al tercero las mismas excepciones que podría oponer al deudor; le perjudica en cuanto no puede oponer al tercero las excepciones personal que tendría contra él. 3. Efectos por lo que respecta al propio deudor. Este no pierde, por el hecho de que un tercero acreedor intente ejercitar un derecho suyo, la disponibilidad sobre el mismo, con tal, claro esta, que no obre fraudulentamente; de ello se infiere que no obstante la persecución del tercero, el deudor puede perfectamente transigir con el demandado. La consecuencia ciertamente es injusta; pero la técnica de la subrogatoria no autoriza otra cosa, ya que no hay aprovechamiento del derecho del deudor sino simplemente del ejercicio del mismo. Solamente cuando se embarguen seguidamente los bienes habrá paralización de la actividad de aquel. 4. Efectos por lo que respecta a los otros acreedores distintos del que ejercita la acción. El beneficio obtenido por la acción subrogatoria unos obtenidos los beneficios del ejercicio del derecho del deudor para el resto a integrar el patrimonio de este y por ende los demás acreedores pueden dirigirse contra él. Acción de simulación Simulación: Ferrara “Declaración de un contenido de voluntad real, emitida conscientemente y de acuerdo entre

las partes, para producir con fines de engaño la apariencia de un negocio jurídico que no existe o que es distinto de aquel que realmente se ha llevado a cabo. Retención

Aquella facultad que la ley otorga en ciertos casos al acreedor para mantener en su poder un bien propiedad del deudor, negándose a entregarlo en tanto su crédito no sea cubierto por este. Efectos de obligaciones traslativas a titulo oneroso.

Saneamiento por evicción Tendrá lugar la evicción cuándo se prive al adquirente por sentencia firme en virtud de un derecho anterior a la enajenación, de todo o parte de la cosa adquirida. Saneamiento por vicios ocultos.

El enajenante está obligado al saneamiento por los vicios o defectos ocultos de la cosa enajenada que la hagan impropia o inútil para uso a que se la destina, o que disminuya este uso de tal modo que, de haberlos conocido el adquirente, no hubiera aceptado la cosa o el precio convenido. EFECTOS COMUNES A TODAS LAS OBLIGACIONES. TEORIA DE LOS RIESGOS. 79


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Artos. 1543 al 1537 C.C. Arto. 1432 C.C. Teoría del riesgo. Arto 1330. C.C.

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DERECHO CIVIL IV:

35)

NEGOCIO JURÍDICO:

El negocio jurídico como especie del acto jurídico:

Se ha afirmado por diversos tratadistas que el negocio jurídico es una forma especial del acto jurídico, ya que este se constituye en el acontecimiento que es su origen y su razón de ser, como una relación de causa a efecto. Un fenómeno que va a generar una relación jurídica protegida por el derecho y regulada por sus normas. El negocio jurídico como genero del contrato:

El contrato es el negocio jurídico bilateral dirigido a constituir modificaciones o extinguir un vínculo jurídico de contenido patrimonial y económico. Elementos esenciales, naturales, accidentales

Esenciales: Son los elementos indispensables para que exista el negocio jurídico. Naturales: Son los elementos nacidos de la indole del contrato. Ej. Saneamiento. Accidentales: Son elementos que nacen estrictamente de la voluntad de los particulares y que si no convienen, no afectan al contrato. Ej. Las condiciones, el plazo. No son necesarios para que exista el negocio pero por voluntad de las partes se pueden añadir al negocio. Elementos esenciales: capacidad, voluntad, objeto y causa

Capacidad: Aptitud para realizar actos, contraer obligaciones y tener derechos. Voluntad: cuando se manifiesta verbalmente, por escrito o por otros signos inequívocos con referencia a determinados objetos el querer. Consentimiento. Declaración de voluntad anteriormente divergente que a través de las negociaciones llegan a un acuerdo en virtud del cual se extinguía, modificaba y regulaba una relación jurídica. Objeto: Tiene ciertos requisitos: 1. Que no contrario a la ley. 2. Que sea posible. 3. Que no sea contrario a la buena costumbre. 4. Que no sea contrario a la moral. Causa: Es la razón justificativa de la eficacia jurídica de un acto, determinativa de la protección que la ley le concede al tutelar para sancionar los derechos y deberes que de él se derivan. El consentimiento. Concepto, elementos, oferta y aceptación.

Es el acuerdo de voluntades, la coincidencia de quereres, para que este exista como base del contrato. Elementos: Dos o más declaraciones de voluntad. Expresados en forma consiente y libre. Que impliquen acuerdo pleno, total. Sin vicios que lo invaliden (amenaza, no consiente). Que exista coincidencia entre la voluntad real y la voluntad declarada. Derecho Civil – temas 1 al 85Oferta: Cabanellas, afirma la oferta ofrece a su vez mayor interés jurídico constituye el consentimiento inicial de uno de los contratantes, Aceptación: Cabanellas, Manifestación del consentimiento concorde como productor de efectos jurídicos, constituye el acto de aceptación, que consiste en admitir la proposición hecha o el encargo conferido. Ambos pueden ser a) expresos: cuando se formulen de palabra o por signos equivalentes. Y b) Tácitos: cuando se infiere en acciones o hechos que permiten presumir que es a la manifestación de voluntad. 35.1)

Definición:

En general puede afirmarse que el negocio jurídico es todo acto o actividad que presenta algún interés, utilidad o importancia para el derecho y es regulado por sus normas. Para Windscheid constituye la declaración de voluntad de una persona, en virtud de la cual quien la hace se propone crear, modificar o extinguir un derecho o una relación jurídica. 35.2)

Elementos esenciales, naturales y accidentales del negocio jurídico:

1. Esenciales: a. Consentimiento que no adolezca de vicios. b. Objeto lícito. 81


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c. Capacidad legal. d. Causa. 2. Naturales 3. Accidentales. Elementos esenciales: Son aquellos que no pueden dejar de incluirse en un contrato. Su presencia resulta indispensable porque su ausencia o su no-concurrencia, hacen que el contrato sea nulo de pleno derecho. Elementos naturales: Son aquellos que sin ser esenciales van incluidos en el contrato porque se desprenden de la naturaleza jurídica de cada figura contractual y su presencia no es absolutamente indispensable, pero si no están en el contrato desvirtúan la naturaleza jurídica del contrato de que se trate. Elementos accidentales: Son aquellos que únicamente existen en el contrato solo si las partes deciden incluirlos y su presencia o ausencia en nada perjudican al contrato. Los elementos son: La condición, el pago y el modo. 35.3)

Definición de la formación de la voluntad o del consentimiento:

Es la unión de dos o más voluntades que libremente manifestada le dan nacimiento a un negocio jurídico. El consentimiento se forma de dos elementos: La oferta y la aceptación. Es el acuerdo deliberado, consciente y libre de la voluntad, respecto aun acto externo, propio o ajeno. Diccionario de Casso y Cervera. El consentimiento es el encuentro de dos declaraciones de voluntad que, partiendo de sujetos diversos, se dirigen a un fin común y se unen. En que momento se entiende conferido el consentimiento: Esto puede darse en dos formas: I.

.

a) Cuando la persona está presente y no existe plazo, es inmediatamente. b) Cuando la persona está presente y existe plazo, se da cuando termina el plazo o que se retracte el oferente. II.

Cuando la oferta se hace a una persona no presente, existe cuatro teorías:

a)

Teoría de la declaración.

b)

Teoría de la expedición.

c)

Teoría de la recepción.

d)

Teoría de la información.

Teoría de la declaración: Dice que cuando la oferta se hace a una persona ausente, el consentimiento se entiende conferido en el momento en que el aceptado declara su voluntad de aceptar la oferta. Teoría de la expedición: Dice que cuando la oferta se hace a una persona ausente, el consentimiento se entiende conferido en el momento en que se dirige afirmativamente al oferente. Teoría de la recepción: Dice que cuando la oferta se hace a una persona ausente, el consentimiento se entiende conferido en el momento en que el oferente recibe la aceptación de su oferta. Teoría de la información: Dice que cuando la oferta se hace a una persona ausente, el consentimiento se entiende conferido en el momento en que el oferente tiene información cierta de la aceptación de su oferta. Art. 1523 C. C. El acuerdo de voluntades debe ser: libre, consciente y pleno: -

libre: las personas no están obligadas a contratar.

-

Conscientes: las personas deben comprender exactamente que están conviniendo.

-

Pleno: El consentimiento o convenio debe abarcar todos los puntos del contrato.

Hay tres clases de manifestación de voluntad o consentimiento: - Expresa, tácita y presunta o presumida por la ley.

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35.4)

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Formas en que se da el vicio del consentimiento:

Vicio: Son todos los defectos que afectan al consentimiento y que al ocurrir hacen que el contrato sea anulable. 35.4.1) Error:

Vicio de consentimiento que consiste en el desconocimiento o conocimiento equivocado de la causa negocial en la que uno de los contratantes hacer caer al otro sujeto, arrancándole su consentimiento de tal forma que si este lo hubiese conocido no hubiere celebrado el negocio jurídico. Existen tres clases de error: 

Innegotio, llamado de fondo.



Innpersona, llamado de persona.



Cuenta.

Innegotio: Es error Innegotio aquel que recae sobre la sustancia de la cosa que le sirve de objeto y que es la causa principal de la declaración de voluntades. Esta clase de error vicia el consentimiento y da lugar a demandar su nulidad. Innpersona: Es aquel que recae sobre el sujeto de la relación contractual y que para que este error vicie el consentimiento, es necesario que al celebrar el contrato la relación a la persona sea la causa principal de la declaración de voluntad. De cuenta: Es aquel que recae sobre aspectos secundarios del contrato, no afecta el fondo y tampoco da lugar a demandar su nulidad, si no que permite su corrección. 35.4.2) Dolo:

Cuando con palabras o maquinaciones insidiosas de parte de uno de los contratantes es inducido al otro a celebrar un contrato que sin ello no hubiere hecho. Art. 1261 C. C. El dolo puede ser: 

Principal o causante, llamado dolos causa dan, en doctrina.



Dolo incidental, llamado dolos incidentes. 35.4.3) Violencia:

Para que produzca anulabilidad del contrato debe ser tal que infunda en la persona un temor grave de la pérdida de su vida, su patrimonio, o la de sus parientes afines consanguíneos. Para que surta vicios tengan que darse: 

Que exista la amenaza de un mal inminente y grave.



Que sea por esa amenaza por la que arranque el consentimiento.



Que esa amenaza o coacción tenga un cariz antijurídico.



Que sea dirigido hacia alguna de las partes o familiares

La prescripción por violencia: artículo 1313. Este otro vicio del consentimiento recae sobre el abuso físico o psicológico aunado con la fuerza que se pueda ejercer sobre una persona para lograr su consentimiento. 35.4.4) Intimidación: 35.4.5) Coacción: 35.5)

Ineficiencia del negocio jurídico:

Cual es el momento en que el contrato es ineficaz. El contrato se vuelve ineficaz por: 

Nulidad



Rescisión



resolución



Revocación Absoluta art. 1307

NULIDAD Relativa art. 1318 Voluntaria RECISION Judicial 83


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La ineficacia del negocio jurídico contractual: Consiste en la carencia de efectos o consecuencias jurídicas de un contrato debido a que no se ha cumplido con los requisitos necesarios e indispensables establecidos en la Ley y esto se debe a diferentes causas que lo producen y también se denominan invalidez o insuficiencia. Se refiere a los casos en los cuales un Negocio Jurídico deja de tener los efectos para los que fue realizado (por ejemplo en la nulidad relativa, rescición, resolución, revocatoria). CAUSAS QUE PRODUCEN LA INEFICACIA: Originales: Son aquellas que se encuentran desde el propio momento en que se celebra el contrato, por ejemplo, los vicios del consentimiento. Sobrevenidas: Son las que se producen posteriormente a la celebración del contrato, por ejemplo: la rescición o la resolución.

Diferencia entre inexistencia e ineficacia: La ineficacia deja sin efecto algo ya existente y en la inexistencia nunca llegó a existir. Clases de ineficacia: 1. Nulidad 2. Rescisión 3. Resolución 4. Revocatoria 35.6)

Nulidad Absoluta:

Realmente llamada nulidad. Hay nulidad absoluta en un contrato cuando esta afectado por circunstancias o por hechos que lo hacen ineficaz, desde el propio momento de su otorgamiento de tal forma que el contrato no nace a la vida jurídica, no surte ningún efecto legal y tampoco puede ser Revalidado. REVALIDADO = Cuando los sujetos enmiendan la nulidad y le dan vida. Causa del contrato sea nulo: 1. Cuando su objeto es contrario a la ley, a la moral y a las buenas costumbres. 2. La ausencia o no concurrencia de sus elementos esenciales, con un elemento que falte es nulo. La nulidad absoluta opera de pleno derecho y puede ser declarado de oficio por el juez. Art. 1302 C. C. 35.7)

Nulidad Relativa:

La anulabilidad que es la nulidad relativa. Hay nulidad relativa en un contrato cuando el negocio jurídico si nace a la vida jurídica, si es valido desde su otorgamiento pero por causas que se hacen valer o que nacen con posterioridad a su otorgamiento el contrato pierde su eficacia y se hace nulo pero será nulo hasta que en sentencia esa nulidad sea declarada por juez competente. Si puede revalidarse, si: Como puede ser revalidado: 1. En forma tácita 2. En forma expresa. Revalidación tacita de un contrato anulable: Se da la revalidación tácita de un contrato anulable cuando el contrato esta afectado de nulidad relativa pero los contratantes no demandan su nulidad dentro del tiempo que la ley les confiere para hacerlo, que es de dos años, y dejan que opere la prescripción. Cuando es con violencia o alegando un año. Revalidación expresa de un contrato anulable: Se revalida en forma expresa cuando los contratantes sabiendo que el contrato esta afectado de nulidad relativa concurre ante notario y declaran expresamente que su deseo es darle validez a ese contrato que esta afectado de nulidad relativa. 35.8)

Causas y casos de procedencia:

Causa del contrato sea nulo: 3. Cuando su objeto es contrario a la ley, a la moral y a las buenas costumbres. 4. La ausencia o no concurrencia de sus elementos esenciales, con un elemento que falte es nulo. La nulidad absoluta opera de pleno derecho y puede ser declarado de oficio por el juez. Art. 1302 C. C. Que hace la anulabilidad de un contrato: 1. Vicios del consenti consentimiento miento 2. Incapacidad relativa de las partes o de una de ellas. Diferencias: Nulidad

Desde el otorgamiento del contrato

Anulabilidad

Con posterioridad al otorgamiento del contrato 84


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No nace a la vida jurídica, no produce efectos jurídicos, Si nace a la vida jurídica, si produce sus efectos opera de pleno derecho, puede ser declarada de oficio jurídicos jurídicos y el contrato será julo hasta que esa nulidad nulidad por juez. sea declarada judicialmente en sentencia por un juez. No es revalidable 35.9)

Si puede ser revalidable en forma tácita y expresa

Efectos:

Efectos del negocio jurídico contractual:

Tienen relación con las consecuencias jurídicas que producen todos los contratos y que atendiendo a su naturaleza jurídica pueden ser entre las partes y con relación a terceros, existiendo en el primero la obligatoriedad y relatividad para su existencia entendiendo como obligatoriedad que cuando se forma el consentimiento, surge este efecto y se crea entre las partes la obligación de cumplir con lo pactado y se convierte en Ley para ambas partes las disposiciones del contrato y los faculta para modificarlo, única y exclusivamente en los mismos términos en que se estableció el mismo. (1519) 1534, 1579 Rescisión. La rescisión:

La rescisión de los contratos es el procedimiento que sirve para hacer ineficaz un contrato válidamente celebrado, obligatorio en condiciones normales, sin embargo, por encontrarse pendiente de cumplimiento por una de las partes, permite bajo ciertas situaciones invalidar el mismo (el contrato). Elementos de la rescisión:

1. Tiene que ser un contrato válidamente celebrado 2. El contrato ha de estar pendiente de cumplimiento 3. Que exista un motivo 4. Que para la invalidación exista acuerdo entre las partes o disposición de la Ley, siempre y cuando no afecte a terceros. Los legitimados para solicitar la rescisión son las propias partes o terceros perjudicados. Clases de rescisión:

1. Voluntaria Voluntaria: Es aquella que nace de las propias partes. 2. Legal: Es la que la Ley establece sus causales y está muy relacionada con la judicial. Diferencias de la rescisión con la nulidad absoluta: Que la nulidad absoluta nace desde que se realiza el contrato y en la rescisión, el contrato ya se encuentra vigente. Prescripción:

El tiempo para la prescripción de esta ineficacia se encuentra establecido en el artículo 1,585 del Código. *** ver artículo 1,579 c. civil. 35.10) Resolución del negocio jurídico:

Es una de las formas por medio de la cual se deja sin efecto un contrato y son las propias partes las que estipulan y las que encuadran sus actos en ella. La regulan los artículos 1581 al 1583 y 1586 del cod. civil. Clases de resolución:

Puede darse la resolución por causas expresas o tácitas. En el caso de las primeras, se dan cuando las partes las han plasmado en el propio texto del contrato y la tácita o sobreentendida es la que existe en la propia naturaleza de los contratos o en la ley. ¿Quiénes están facultados para solicitar la resolución?

- Las Partes - Los terceros interesados - La PGN (Procuraduría General de la Nación) 35.11) Simulación absoluta y relativa: Simulación: art. 1284 - 1289

Es uno de los vicios del consentimiento que más se da dentro del negocio jurídico. Es un negocio jurídico simulado es aquel negocio jurídico que tiene una apariencia contraria a la realidad unas veces porque no existe en absoluto y otras veces es distinto a las que se muestra al exterior, habiendo un marcado contraste entre la forma intrínseca y la esencia última del contrato, la primera es simulación absoluta y la segunda simulación relativa. Absoluta: Absoluta: El negocio jurídico no tiene nada de real, ningún efecto jurídico es nulo de pleno derecho. 85


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Cuando se aparenta la realidad de un negocio jurídico disimulado. Relativa: Si hay negocio jurídico, suplanta un negocio jurídico para entrar el pago de alguna responsabilidad o los efectos de una obligación. Disimulado = cuando es una compra venta para encubrir una persona, tiene realidad pero es diferente al que se presente. Art. 1284 1284 = Traslativo Traslativo de dominio. dominio. Una persona activa y pasiva, una es gratuita y otra onerosa, donación, compra venta, relativa Características de la simulación: 1. Que tenga un fin licito 2. Que cause perjuicio a alguna persona. Estos requisitos para declarar nulo el contrato. Art. 1284 1284 Cuando Cuando se se constituyen constituyen o Trasmiten Trasmiten derechos derechos a persona personas. s. Interpuestas para mantener desconocidos a los verdaderos interesados. La simulación como vicio: NO prescribe (1288)

36)

EL CUMPLIMIENTO VOLUNTARIO DE LAS OBLIGACIONES:

El cumplimiento de la obligación es sólo y simplemente un hecho, un hecho que produce la extinción de la obligación. Ese hecho es el pago. 36.1)

Definición del pago:

Exacta realización de la prestación debida al acreedor. El pago es un acto jurídico consensual consistente en el cumplimiento de la obligación de dar, de hacer o de no hacer, que se ejecuta con la intención de extinguir una deuda preexistente. La palabra pago tiene en el lenguaje vulgar una acepción más restringida que en la ley, ya que hace referencia sólo al cumplimiento de las obligaciones pecuniarias y en la ley, con sentido técnico de cumplimiento efectivo de la obligación, de cualquier clase que sea. “Es el total cumplimiento de la prestación, llevado a cabo por el deudor con el ánimo de extinguir el vinculo obligatorio” Cumplimiento de la prestación / obligación (que puede dinerario o una actitud). También puede venir un tercero que paga o cumple con la obligación, entonces se produce un cambio, el tercero va a ocupar el lugar del acreedor, va a asumir las garantías y derechos que tenía el antiguo acreedor. El tercero asume los derechos y acciones del antiguo acreedor hasta el monto de la cantidad efectivamente pagada. Esta institución de la subrogación, todas las legislaciones provenientes del derecho Romano, lo tratan dentro del pago. Lo que da origen a la sustitución del tercero por el acreedor que es precisamente el pago. Como un contrato : Un contrato no es su esencia ya que antes del contrato no existe obligación. Esta deviene del contrato. Como un negocio jurídico : El pago es un negocio jurídico en razón de tener por objeto, en todos los casos, producir efectos jurídicos (extinción de la obligación, y los derivados de esa extinción).

Como un acto jurídico unilateral: Aparece cuando se da sin el consentimiento del acreedor. Ejem: consignación. Como un acto jurídico bilateral : El pago implica un acuerdo entre quien lo hace y quien lo recibe. Posición ecléctica: Concilia las posiciones 2 y 3, haciendo depender la clasificación de cada caso. Concepciones restringida, genérica y técnica: (no encontrado).

Pago en moneda extranjera: Art. 1396 del Código Civil. Pago con cheque: Art. 1394 del Código Civil. Pago en especie: Art. 1397 del Código Civil. Pago por el deudor: Art. 1390 del Código Civil. pago por tercero: Art. 1380,1381,1382 Código Civil. Legitimación para recibir el pago:

El pago debe hacerse -Al acreedor. Art. 1384 del Código Civil. -Al representante legal o a su mandatario. Art. 1384 del Código Civil. -Si se entrega a persona diferente del acreedor es valido si es ratificado por este o si lo aprovecha. -Al portador de un recibo del acreedor. Art. 1389,1391 del Código Civil. 86


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Naturaleza

Se discute mucho en la doctrina el problema de si el pago es sólo un hecho o tiene más bien el carácter de negocio jurídico. Los tratadistas apuntan la solución ecléctica de estimar el pago en ocasiones es un simple hecho y en otras reviste el carácter de negocio. Lo primero sucederá cuando se trate, por ejemplo de una prestación de servicios, ya que con la mera actuación del obligado se produce el cumplimiento de la obligación. Lo segundo tendrá lugar el pago sólo puede tener realidad a través de un negocio jurídico (como por ejemplo, la transmisión de una cosa, de un derecho real, etc.), que presupone la capacidad negocial y la voluntad de extinguir la obligación. Efectos

Son provocar la extinción del vínculo obligatorio, así como los accesorios del mismo. Imputación de pago

Forma especial de realizarse éste, por virtud del cual, en defecto de convenio entre las partes, se determina la deuda a que ha de aplicarse la prestación de pago realizada por el deudor, cuando entre éste y su acreedor existen varios créditos de la misma naturaleza. 36.2)

Elementos y condiciones para la validez del pago:

36.3)

Personas que están obligadas a efectuar el pago:

Imputación de pago: forma especial de realizarse éste, por virtud del cual, en defecto de convenio entre las partes, se determina la deuda a que ha de aplicarse la prestación de pago realizada por el deudor, cuando entre éste y su acreedor existen varios créditos de lamisca naturaleza. Formas especiales de pago: Imputación de pago: Forma especial de realizar el pago por virtud del cual, en defecto de convenio entre las partes, se determina la deuda a que a de aplicarse la prestación de pago realizada por el deudor cuando entre este y el acreedor existen varios créditos de la misma naturaleza. Art. 1404 al 1407 del Código Civil. 4.10.2) 36.4)

Pago por subrogación: Pago con subrogación : Art. 1382 del Código Civil.

36.5)

Pago por consignación:

Pago por consignación: Es el deposito que en forma legal hace el deudor de la cosa u objeto de la obligación, cuando el acreedor no quiere o no puede recibir el pago. Art. 1408 al 1415 del Código Civil. 36.6)

Dación en pago o adjudicación:

Dación en pago: Es el acto en cuya virtud el deudor entrega voluntariamente una cosa diversa de la estipulada en el contrato al acreedor quien consiente en recibirla. (Es totalmente diferente a las obligaciones facultativas). Art. 1386 del Código Civil. 36.7)

Pago por cesión de bienes:

Pago por cesión de bienes (Cessio Bonorum) : Básicamente es un beneficio al deudor de buena fe. Facultad que tiene el deudor de ceder sus bienes a sus acreedores cuando se encuentra en la imposibilidad de continuar sus negocios o de pagar sus deudas. Art. 1416 al 1422 del Código Civil. (¿Cuales son las diferencias con el concurso de acreedores?).

37)

INCUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES:

37.1) Concepto del incumplimiento de las obligaciones: Quebrantamiento de contrato. Falta de pago de una obligación pura o vencida 37.2)

Efectos del incumplimiento de las obligaciones:

El incumplimiento de la obligación, no derivado de fuera mayor o mora del acreedor hacer responsable al deudor de tal manera que a falta de su oportuna y precisa manifestación de voluntad tendiente a la realizació de la prestación se acuda a otros medios que la suplan al objeto de dar debida satisfacción al itnerés legítimo del acreedor. 37.3)

Incumplimiento temporal, defectuoso o inexacto:

Temporal: Se da una tardanza en el pago, imputable o no al deudor. Se da entre el vencimiento del plazo y el requerimiento. O sea el deudor ejecuta la obligación pero después que exista un retardo, faltando al tenor de lo establecido en el contrato. 37.4)

Incumplimiento imputable:

37.4.1) Dolo: se da cuando el deudor conciente y voluntariamente insatisface la prestación, o sea tiene la intención de incumplir la prestación. Eje: alzamiento de bienes. 37.4.2) Culpa: se da cuando se incumple con la obligación, perjudicando a otro, por ignorancia, impericia y negligencia, pero sin tener el propósito de incumplir con la misma. Art. 1423, 1424, 1425, del Código Civil. 37.5)

Incumplimiento no imputable:

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Es todo suceso que, sin intervenir la voluntad del deudor, resulta imprevisible e inevitable o previsible pero inevitable, dando lugar a que se impida el cumplimiento de la obligación. Su efecto propio es el de eximir de responsabilidad al deudor por falta de cumplimiento de la obligación. O sea pues otro efecto es la extinción de la obligación, porque se da un incumplimiento de la obligación ocurrido por causa no imputable al deudor. 37.5.1) Caso fortuito: El caso fortuito deviene de la naturaleza. 37.5.2) Fuerza mayor: la fuerza mayor deviene de la actividad del ser humano. Art. 1426 del Código Civil. 37.6)

Garantía de la obligación:

37.6.1) Cláusula de indemnización: Cláusula indemnizatoria: La responsabilidad civil puede ser regulada anticipadamente por convenio de las partes. Por lo tanto pueden los contratantes estipular cierta contratación como pena para el caso que la obligación no se cumpla o no se cumpla de la manera convenida. Se dice que esta cláusula es coercitiva, penal y liquidadora. Art. 1436 del Código Civil. 37.6.2) Cláusula penal:

Cláusula de indemnización: Tradicionalmente ha sido denominada cláusula penal. Estipulación que tenia por objeto establecer una indemnización como pena, si el deudor incumplía la obligación, pena adicional al resarcimiento de los daños. Arras: Es todo aquello que se da en prenda o seguridad para el cumplimiento del contrato. Art. 1442 del Código Civil.

Arras. Se denomina así a las cosas y en especial el dinero que se entregan como señal o garantía de cumplimiento de una obligación. 37.7)

Derecho de retención:

Derecho de Retención. Aquella facultad que la ley otorga en ciertos casos al acreedor para mantener en su poder un bien propiedad del deudor, regándose a entregarlo en tanto su crédito no sea cubierto por este. 37.8)

Insuficiencia del patrimonio:

37.9)

Definición de Daños y Perjuicios:

Resarcimiento de daños y perjuicios: Esto consiste en la determinación de una suma de dinero destinada a compensar el daño o perjuicio causado por el retardo o por la inejecución de la prestación.

El primero es la perdida que el acreedor sufre en su patrimonio. El segundo lo constituyen las ganancias lícitas dejadas de percibir. Existen perjuicios sin daños que es lo que se le denomina "lucro cesante". Art. 1433 del Código Civil. Establecida legalmente la situación de mora, el deudor está obligado a pagar al acreedor los daños y perjuicios resultantes del retardo, y corren a su cargo todos los riesgos de la cosa. Los daños que consisten en las pérdidas que el acreedor sufre en su patrimonio, y los perjuicios que son las ganancias licitas que deja de percibir, deben ser consecuencia inmediata y directa de la contravención ya sea que se hayan causado o que necesariamente deban causarse. Clases:

&Mora del deudor y del acreedor: La mora es el retraso culpable en el cumplimiento de la obligación, esto es que haya transcurrido el tiempo previsto, en el contrato o en la ley, para que el deudor cumpliera la obligación. &Mora del deudor: Retraso culpable en el cumplimiento de la obligación por parte del deudor. &Mora del acreedor: Cuando sin motivo legal no acepta la prestación que se le ofrece o rehúsa realizar los actos preparatorios que le incumben para que el deudor pueda cumplir su obligación. Art. 1429 del Código Civil. &Interpelación Art. 1430 del Código Civil.: Son las formas de requerir el pago. -Notarial: -Judicial: La notificación de la demanda de pago por daños y perjuicios equivale a requerimiento. &Efectos: Pago de daños y perjuicios. Art. 1433 del Código Civil. Definitivo: Cuando resulta evidente que la obligación no puede ser cumplida, por causa imputable al deudor.

-Cumplimiento forzoso (Judicial): Se da cuando el deudor no se aviene a respetar su compromiso, el acreedor puede lograr que sea forzado a ello contando con el auxilio necesario de los tribunales de justicia. El cumplimiento forzoso procede cuando el deudor a caído en mora. Existen de dos tipos: %Directo o especifico: Se puede obtener proporcionándole al acreedor el objeto mismo de la obligación del deudor. Ejem: Mutuo con garantía hipotecaria. %Por equivalencia: Resulta cuando es impracticable el cumplimiento del objeto mismo de la obligación, concediéndole al acreedor un substituto de aquel objeto. Ejem: daños y perjuicios. &Efectos: El efecto del cumplimiento forzoso es que la obligación, aunque tardíamente, con retardo, sea 88


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cumplida primordialmente en la forma pactada, o bien según lo estipulado entre las partes previendo el incumplir del deudor. Parcial y total: La primera es la que afecta solo partes de la obligación, como por ejem: Pagar solo el capital pero no los intereses. Cuando la conducta del deudor afecta partes fundamentales o no del vinculo haciendo posible no obstante el cumplimiento de la prestación principal. La segunda se da cuando la obligación queda totalmente inejecutada. Activo o por acción y pasivo o por omisión Art. 1424 del Código Civil.: El primero se da cuando la obligación consiste en mantener un estado de abstinencia de inacción o de quietud corporal y lo incumple. Art. 1326 del Código Civil. Incumplimiento de la obligación de no hacer. El segundo se da cuando el deudor esta obligado ha realizar una prestación y no la lleva a cabo.

38)

OBLIGACIONES PROVENIENTES DE ACTOS LICITOS SIN CONVENIO:

38.1)

La gestión de negocios ajenos:

38.2)

Enriquecimiento sin causa:

Enriquecimiento sin causa. Aumento injustificado del capital de una persona a expensas de la disminución de la otra a raíz de un error de hecho o de derecho. Hay enriquecimiento injusto o sin causa cuando una persona se lucra o beneficia a costa de otra sin que tal desplazamiento patrimonial se funde en una causa jurídica. 38.3)

Gestión de negocios:

Gestión de negocios. Cuando una persona realiza hechos o actos en provecho de otro que no se le autoriza. El gestor realiza hechos o actos en nombres del propietario del negocio en provecho de esté último sin que se lo hay encargado. 38.4)

Elementos y causas del enriquecimiento sin causa:

38.5)

El pago de lo indebido:

38.6)

Declaración Unilateral de voluntad:

Declaración unilateral de voluntad. Es aquella donde el deudor hace una declaración unilateral de voluntad constriñe su voluntad hacia un objeto especifico normalmente otra persona (acreedor) que a su vez tiene una declaración unilateral de voluntad, no es que se produce el entrelace de voluntades. Se entrelaza o une el consentimiento de la parte deudora y la parte acreedora ( por medio de la aceptación). Existen 3 clases: a. Oferta al público b. Promesa de recompensa c. Los títulos al portador. 38.7)

Oferta al público, promesa de recompensa:

38.8)

Títulos al portador:

39)

SANEAMIENTO:

El vendedor no cumple sólo con entregar la cosa objeto del contrato, sino que tiene también que garantizar al comprador la posesión pacífica y útil de la misma. Este deber de garantía es conocido en la técnica contractual como saneamiento. Es de dos clases: por evicción y por vicios ocultos. 39.1)

Definición de saneamiento por evicción:

Por Evicción: etimológicamente deriva de evicere que significa vencer en juicio. Código Civil. Artículo. 1548. Requisitos:

Perdida total o parcial de la cosa adquirida. Que el adquiriente pierda la cosa por virtud de una sentencia. Que el derecho del evincente sea anterior a la adquisición de la cosa. Que no haya pacto de renuncia de saneamiento. Clases: El saneamiento por evicción puede ser Total o Parcial. 89


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Total:

Restitución del precio que tuviere la cosa enajenada al tiempo de la evicción. La obligación de restituir los frutos. El pago de las mejoras necesarias y útiles que hubiere hecho el adquiriente y gastos de conservación de la cosa. Los gastos del juicio que haya motivado la evicción y los gastos del procedimiento seguido con el obligado al saneamiento. Los gastos del contrato e impuestos que haya satisfecho. Si se renunció al saneamiento, solo se devolverá el precio recibido. Parcial:

La devolución del precio que corresponde a la parte perdida, fijado en relación a su importancia. Si se pierde una parte de la cosa de tal importancia con respecto al todo, que si ella no se había adquirido, el adquirente puede pedir la rescisión del contrato en lugar del saneamiento. Si por razón del saneamiento, el enajenante estuviere obligado a pagar una cantidad que exceda de la mitad del precio que recibió podrá rescindir el contrato, satisfaciendo el valor que la cosa al tiempo de la rescisión tenía, más daños y perjuicios ocasionados. 39.2)

Definición de saneamiento por vicios ocultos:

Consiste en la obligación que tiene el enajenante de una cosa, de responder al adquiriente de la misma, de los vicios o defectos ocultos que tuviere en el momento en que se celebre el contrato por el cual se transmite. 39.3)

De la acción redhibitoria y estimatoria:

40)

TRANSMISION DE LAS OBLIGACIONES:

40.1)

Cesión de derechos:

40.1.1)

Definición:

Es aquella operación por medio de la cuál un tercero sustituye al acreedor pasando a ser el tercero el titular con derecho pleno, no obstante la obligación en su esencia no cambia. 40.1.2)

Naturaleza Jurídica:

40.1.3)

Elementos:

Personal:

Tercero: Cesionario Deudor: Cedido. Acreedor Originario: Cedente. Real:

En principio pueden ser cedidos todos los derechos que dan origen a una relación obligatoria, salvo aquellos donde haya pacto expreso entre las partes y no acepte el deudor o bien los derechos sean intituito persona y donde hay prohibición legal. Articulo 1443 C.C. Formal:

Como Principio general, se deben llenar los requisitos del negocio jurídico 40.2)

Asunción deudas:

40.2.1)

Definición:

Sustitución de la persona del deudor por un tercero, la relación obligatoria no cambia. Operación por la cual un tercero sustituye al deudor primitivo y la obligación no cambia. 40.2.2)

Naturaleza jurídica:

40.2.3)

Elementos:

Personal: Tercero: Deudor: Acreedor Originario: Real: Formal: 90


40.3)

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Subrogación:

40.3.1) Definición:

Cuando un tercero que paga la obligación asume para si los derechos y acciones que tenían el acreedor primitivo en relación al deudor. 40.3.2) Naturaleza jurídica:

Naturaleza Jurídica: Lo típico es que por una parte es una forma de pago, y por ende, de extinción de la obligación; pero por otra supone mantenimiento en el solvens o pagador de los derechos y acciones que tenía el acreedor primitivo. 40.3.3) Elementos:

41)

TRANSMISIÓN DE LAS OBLIGACIONES:

41.1)

Definición:

Cambio del acreedor o del deudor con subsistencia del vínculo obligatorio. Si la substitución personal se refiere al acreedor, se habla de la transmisión activa; si al deudor se refiere, entonces se denomina transmisión pasiva. Cesión de créditos o derechos:

La transmisión de créditos es la convención por la cual un acreedor cede voluntariamente a un tercero sus derechos contra el deudor, tercero que llega a ser acreedor en lugar de aquél. En la cesión, el enajenante se llama cedente; el adquiriente del crédito cesionario; y el deudor contra quien existe el crédito objeto de la cesión cedido. Art. 1443 del Código Civil. 41.2)

Naturaleza Jurídica:

41.3)

Compensación:

Modo automático de extinguirse, en la cantidad concurrente, las obligaciones de aquellas personas que por derecho propio son recíprocamente acreedoras la una de la otra. La compensación tiene lugar cuando dos personas reúnen la calidad de deudores y acreedores recíprocamente y por su propio derecho. Art. 1469 del Código Civil. Existen tres formas de compensación; Legal, cuando dos personas reúnen la calidad de deudores y acreedores recíprocamente y por su propio derecho; judicial, es la declarada por el Juez cuando, no cumplidos al iniciarse el juicio los requisitos necesarios para su existencia, se cumplen en el transcurso del mismo; convencional o contractual, tiene lugar cuando los interesados acuerdan la compensabilidad de sus créditos aún no teniendo los requisitos que la ley exige para su compensación. Elementos, requisitos y efectos: Ver ley: Art. 1469 al 1477 del Código Civil. 41.4)

Confusión:

Es el modo de extinguir una obligación cuando en una misma persona se reúnen las cualidades de acreedor y deudor, siempre que tal reunión no se proyecte sobre entidades patrimoniales autónomas. Nuestro código civil dispone que la reunión en una misma persona de la calidad de acreedor y deudor, extingue la obligación, Art. 1495 al 1500 del Código Civil. Elementos, requisitos y efectos: Ver ley: Art. 1495 al 1500 del Código Civil. 41.5)

Novación:

Consiste en la substitución de una obligación preexistente, que se extingue por otra nueva que se crea. Es característica de la novación, que en un solo acto la antigua obligación se extingue y nace la nueva obligación. Las clases de novación que la doctrina admite, son las siguientes; novación objetiva, ocurre cuando acreedor y deudor convienen en modificar sustancialmente la obligación original o en sustituirla por otra nueva; novación subjetiva, puede ser: activa, si el acreedor y deudor convienen posteriormente en un cambio de acreedor; y pasiva si el acreedor y deudor convienen posteriormente en un cambio de deudor. Nuestro Código Civil admite solamente la novación objetiva en su aspecto más característico. Art. 1478 al 1488 del Código Civil. Elementos, requisitos y efectos: Ver ley: Art. 1478 al 1488 del Código Civil. 41.6)

Remisión:

Convenio celebrado entre el acreedor y el deudor en virtud del cual aquel espontáneamente condona el todo o la parte de la obligación al deudor de la misma. De la misma manera que el titular de un crédito puede transmitir el mismo a favor de un tercero, puede también disponer de él en beneficio del deudor, liberándolo del vínculo obligatorio. Ello da lugar a la llamada remisión o condonación de la deuda, y también quitamiento, porque el acreedor le quita al deudor el peso de su obligación, Art. 1489 al 1494 del Código Civil. Elementos, requisitos y efectos: Ver ley: Art. 1489 al 1494 del Código Civil. 41.7)

Prescripción:

Institución jurídica en virtud del cual mediante el transcurso del tiempo y determinadas condiciones 91


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establecidas por la ley se produce la liberación de los derechos. En el campo jurídico, especialmente en el derecho de obligaciones, el transcurso del tiempo puede producir distintas consecuencias: unas positivas como servir de medio para la adquisición de un derecho, (prescripción adquisitiva o usucapión) ; otras negativas, como tener por consecuencia la extinción de una obligación (prescripción extintiva o liberatoria). En este punto interesa únicamente la segunda clase de prescripción. La prescripción extintiva se verifica en todos los casos no mencionados en disposiciones especiales, por el transcurso de cinco años, contados desde que la obligación pudo exigirse; y si ésta consiste en no hacer, desde el acto contrario a la obligación, art. 1508 del Código Civil. Según la naturaleza de las obligaciones, el término para la prescripción varía; puede ser de cinco años (art. 1508); de un año (art. 1513); de dos años (art. 1514) ; o de tres años (art. 1515), en atención a las respectivas obligaciones que cada artículo citado expresa. Diferencias entre la prescripción adquisitiva y la prescripción extintiva :

-La primera se basa fundamentalmente en la posesión en tanto que la razón de ser de la segunda estriba en la inactividad del titular del derecho. -La primera es solo aplicable a los derecho reales en tanto que la segunda se aplica tanto a derechos reales como a derechos de crédito. -La primera produce la adquisición de un derecho y a la vez la perdida del mismo por su antiguo dueño, la segunda tiene una función meramente cancelatoria o liberatoria. Elementos, requisitos y efectos: Ver ley: Art. 1501 al 1516 del Código Civil. Caducidad: Instituto jurídico por virtud del cual una vez expirado el plazo, que la ley o bien la voluntad de los particulares, establece o asigna a la acción, esta ya no puede ser ejercitable de modo alguno. Diferencias entre caducidad y prescripción:

-La primera puede proceder del acto jurídico privado o de la ley, mientras que la prescripción tiene siempre su origen en la ley. -La caducidad no se interrumpe ni se suspende, opera por el transcurso de un tiempo inflexible ya que no es sujeto de suspensión lo cual si sucede en la prescripción. -La primera puede estimar a petición de parte y también puede declararse de oficio, mientras que la segunda se da únicamente a petición de parte. -La prescripción ya adquirida puede renunciarse mientras que la caducidad no es renunciable. DEL CONTRATO EN GENERAL NOCIONES GENERALES DEL NEGOCIO JURÍDICO CONTRACTUAL:

Evolución histórica: La importancia del contrato en la historia jurídica radica en que el mismo constituía la figura central para explicar o construir todo genero de instituciones jurídicas. El contrato lo era todo. Era desmesurada la importancia que se le daba al contrato, al grado que se afirmaba que era la balanza que movía el mundo económico, político y jurídico y que la división del mundo en estados era obra del contrato. Principios de contratación: Consensualismo: Es el más importante según nuestro código civil. Este principio solo atiende al elemento interno esencial del contrato, es decir a la mera conversión de voluntades, sistema que debido a la necesidad del trafico jurídico fue aceptado. Tiene el inconveniente de que existe inseguridad e incertidumbre en el derecho que trae consigo la multiplicidad de los litigios y la imprecisión de las relaciones. Art. 1518 del Código Civil. Formalismo: Se caracteriza por la exigencia de determinadas formalidades exteriores con el carácter de esenciales para la existencia y validez de los contratos. Tiene la inconveniencia de que es un principio muy rígido, severo e inflexible para las relaciones económicas modernas, se usaba más cuando las relaciones no eran tan complejas. Autonomía de la voluntad: Surge durante el auge del individualismo económico del siglo pasado y se reducía fundamentalmente a sostener que: -Salvo muy raras excepciones, todas las obligaciones contractuales nacían de la soberana voluntad de dos partes que son iguales, por lo menos ante la presencia de la ley. -Eran justas todas esas obligaciones creadas con la voluntad, sin embargo el abuso de los patronos frente a sus trabajadores, la aparición de los contratos de adhesión que prescinden de toda discusión pre-contractual entre las partes (1520) , han debilitado considerablemente dicho principio y han originado el llamado DIRIGISMO CONTRACTUAL, que tiende a hacer prevalecer los requerimientos de la sociedad sobre los intereses puramente individuales pero no en forma total sino solo en determinados contratos y en ciertos objetos. La posición que tiene nuestro Código Civil es la de la teoría consensualista 1518. 92


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ELEMENTOS DEL NEGOCIO JURÍDICO CONTRACTUAL:

Esenciales: Art. 1251 Sin los cuales el contrato no puede darse ni formar parte de su existencia e intervienen en su fondo o configuración, (sobre estos no actúa autonomía de la voluntad de las partes). Naturales: Acompañan normalmente al contrato como desprendidos de su índole particular, sobre estos si puede actuar la autonomía de la voluntad de las partes. Accidentales: No se producen si los contratantes no los incorporan al negocio. Son accesorios al mismo y al insertarse en ellos modifican el tipo abstracto del contrato. Si actúa la autonomía de la voluntad. ELEMENTOS ESENCIALES DEL NEGOCIO JURÍDICO CONTRACTUAL: Consentimiento: Art. 1251, 1541 Definición: Encuentro de dos declaraciones de voluntad que partiendo de 2 sujetos diversos se dirigen a un mismo fin y se unen. Elementos:

Oferta o policitación: -Expresa: que puede ser verbal, escrita o por signos. -Tácita: Art. 1253 del Código Civil. Es una invitación a contratar que puede ser expresa o tácita. La oferta tácita consiste en la existencia de una conducta de la que se puede deducir que un sujeto vende un objeto o servicio. Aceptación: Igual a la anterior Consiste en dar respuesta afirmativa a la oferta. La aceptación para que sea valida tiene que darse en forma lisa y llana. Art. 1522 del C. C. El efecto jurídico de la aceptación consiste básicamente en el nacimiento del contrato. Lugar, forma y momento en que se perfecciona el contrato:

Teoría de la declaración: Esta teoría afirma que el contrato se perfecciona si el destinatario declara que acepta. Teoría de la expedición o emisión: Conforme esta teoría el contrato se perfecciona en el momento en que el aceptante de la oferta manda la respuesta al oferente. Teoría de la recepción: Considera perfecto el contrato en el momento en que el oferente recibe la aceptación. Esta es la teoría aceptada por nuestra ley. Art. 1523 del C. C. Teoría de la información o del conocimiento: Considera perfecto el contrato hasta que el oferente se entera de la aceptación por el destinatario de la propuesta. No lo admite nuestra ley ya que es muy difícil establecer cuando se entera el oferente. Vicios del perfeccionamiento: Art. 1257 del C. C. Dolo: Es toda sugestión o artificio que se emplee para inducir a error o mantener en él a alguna de las partes. Art. 1261 del Código Civil. Error: Es un consentimiento equivocado de una cosa bien por ser incompleto, bien por ser inexacto. Art. 1258 del Código Civil. Violencia: El consentimiento debe ser libre. Art. 1265 del Código Civil. Simulación: Art. 1284 del Código Civil. La nulidad relativa se refiere a la posibilidad de anular un contrato, la nulidad absoluta se refiere a una nulidad ipso jure. NEGOCIO JURIDICO: El acto integrado por una o varias declaraciones de voluntad privada, dirigidas a la producción de un determinado efecto jurídico y a los que el derecho objetivo conoce como base del mismo, cumplidos los requisitos y dentro de los limites que el propio ordenamiento establece. CONTRATO: Aquel acuerdo de voluntades anteriormente divergentes, por virtud del cual las partes dan vida, modifican o extinguen una relación de carácter patrimonial. 93


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CONTRATANTES: Partes que intervienen en el negocio jurídico, implican un acuerdo sobre un objeto de interés jurídico. NUESTRA LEY: art. 1517 Código Civil. Hay contrato cuando dos o mas personas convienen en crear, modificar o extinguir una obligación. Art. 1518 Código Civil. Los contratos se perfeccionan por el simple consentimiento de las partes, excepto cuando la ley establece determinada formalidad como requisito esencial para su validez. AFIRMAMOS: Que el contrato es principal productor de obligaciones, y la principal fuente ya que todo convenio que produzca, crea o transfiere una obligación y un derecho toma el nombre del contrato. Revoca

Rescinde

Quien en el negocio o contrato otorgo, entrego o Unilateral. Quien en el negocio o contrato recibió autorizo algo al otro contratante. un encargo o asumió una obligación.

42) DEL CONTRATO EN GENERAL: 42.1) Definición de contrato:

El contrato es una convención por la cual una o más personas se obligan, hacia otra o varias más, a hacer o a no hacer alguna cosa. Convenio obligatorio entre dos o más partes, relativo a un servicio, materia, proceder o cosa. 42.2) Clasificación de los contratos:

En su sentido gramatical es coordinar o distribuir algunas cosas en clases (clasificar) Los contratos se clasifican en: a)

Unilaterales y Bilaterales.

b)

Consensuales, formales y reales.

c)

Gratuitos y onerosos (onerosos conmutativos y aleatorios).

d)

Típicos y atípicos.

e)

Nominados e innominados.

f)De libre discusión y de adhesión. g)

Principales y accesorios.

h)

De tracto único y de tracto sucesivo.

i)Individuales y colectivos. j)Condicionales y absolutos. PRIMERA CLASIFICACION

Unilaterales: Cuando la obligación recae solamente sobre una de las partes contratantes. Genera obligaciones para una sola de las partes contratantes. Bilaterales: Ambas partes se obligan recíprocamente. Generalmente son onerosos., Consensuales: Basta el consentimiento de las partes para que sea perfecto (acuerdo de voluntades). Reales: Se requiere para su perfección la entrega material de la cosa. Principales: Cuando subsisten por si solos. Accesorios: Cuando tienen por objeto el cumplimiento de otra obligación. Onerosos: Aquel en que se estipula provechos y gravámenes recíprocos. Una de las partes aspira a procurarse una ventaja mediante un equivalente o compensación. Gratuito: Aquel en que el provecho es solamente para una de las partes. Solo una de las partes se propone proporcionar al otro una ventaja sin equivalente alguno. Conmutativos: Cuando las prestaciones que deban las partes son ciertas y determinadas desde que se celebra el contrato, de tal suerte que ellas pueden apreciar inmediatamente el beneficio o la perdida que les cause este. Aleatorios: Cuando la prestación debida depende de un acontecimiento incierto que determina la ganancia o perdida, desde el momento en que ese acontecimiento se realiza. Formales: Son los que se requiere una forma escrita, publica o privada para la validez del mismo. Instantáneos: Son los que se cumplen en el mismo momento en que se celebran. El pago de las prestaciones se 94


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lleva a cabo en un solo acto. De tracto sucesivo: El cumplimiento de las prestaciones se realiza en un periodo determinado. Atendiendo a su finalidad y propósito

Preparatorios: La promesa, la opción. Traslativos de dominio: La compraventa, permuta y donación. Traslativo de uso: Arrendamiento y comodato. Finalidad común: La sociedad. De prestación de servicios : Servicios profesionales, de obra o empresa, deposito, mandato. Aleatorios: Seguro, apuesta, lotería, rifas y juegos. Garantía: Fianza, Hipoteca y prenda. Que resuelven controversias: Transacción. 42.3) Forma de los contratos:

Según el Artículo. 31 del Código de notariado, son formalidades esenciales de los instrumentos públicos: 1. El lugar y fecha del otorgamiento; 2. El nombre y apellido o apellidos de los otorgantes; 3. Razón de haber tenido a la vista los documentos que acreditan la representación legal suficiente de quien comparezca en nombre de otro; 4. La intervención de intérprete, cuando el otorgante ignore el español; 5. La relación del acto o contrato con sus modalidades; y 6. Las firmas de los que intervienen en el acto o contrato, o la impresión digital en su caso; CONTRATOS PREPARATORIOS (Promesa, Opción)

También se denominan preliminares, y es aquel por el cual una de las partes o ambas se obligan a concluir en el futuro entre ellas mismas o con un tercero otro contrato llamado principal, definitivo o futuro.

43) LA PROMESA: 43.1) Definición de promesa:

Es aquel por cuya virtud dos o mas personas se comprometen a celebrar en un plazo cierto, determinado contrato, que por el momento no quiere o no pueden estipular. Recibe los nombres de pre-contrato, contrato preliminar, ante-contrato y contrato promisorio. 1674 Código Civil. Utilidad práctica

Ha sido un contrato débil debido a que su eficacia depende en gran parte de la buena fe y honorabilidad de las partes, para evitar situaciones de mala fe debe determinarse clara y completamente los elementos del contrato 43.2) Caracteres jurídicos:

Principal, preparatorio, consensual, de forma bilateral (aunque en ocasiones, unilateral – opción-), formal, gratuito y oneroso proyecta la conclusión de otro contrato. Existe una verdadera relación jurídica contractual. Objeto y fin, es celebrar en el futuro un nuevo contrato, de naturaleza diferente. Todo contrato de promesa debe desembocar en un contrato definitivo. Las partes se comprometen a celebra en e futuro un contrato. Principal o accesorio (1589, 1677). Bilateral (1587). Consensual (1588). Formal (1674, 1680, 1576, 1577). Gratuito (puede ser oneroso) 43.3) Elementos de la promesa: Personales: (promitente comprador y promitente vendedor) dos partes con capacidad para obligarse, incapaz o interdicto solamente por medio de representante legal (254, 264, 265 332 inc. 1). Personas Jurídicas por medio de representante legal 47 y 163 C. de Comercio, se puede celebrar por medio de mandatario. Objeto: Objeto mediato: perseguir la obtención del contrato futuro. Objeto inmediato: celebración de dicho contrato futuro. Debe definir todos los detalles del contrato futuro o por lo menos las bases para determinarlos. Forma: Debe constar por escrito si es mayor de 300 quetzales (1575) y debe inscribirse o anotarse en los registros (1576), debe formalizarse en escritura pública. Debe otorgarse en la misma forma requerida por el contrato definitivo (1674, 1680), si se trata de enajenación de bienes inmuebles debe inscribirse en el Registro de la Propiedad.

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Elementos accidentales: plazo. Cláusula penal : (1685) dispone el pago de multa contractual en caso de incumplimiento cesa la obligación de celebrar el contrato prometido, salvo pacto en contrario. ARRAS: (1684) no se refiere a las del 1442 sino arras de retractación que es la suma de dinero o cosas muebles que una persona da a otra en garantía de que se va a celebrar contrato y la suma aceptada pasa a asegurar al que las da, que se celebrará el contrato Plazo

El plazo en el contrato de promesa no podrá exceder de os años para bienes inmuebles o derechos reales sobre los mismos, y de un año si se trata de otros bienes o prestaciones (1681) 43.4) Extinción de la promesa:

a) Se extingue por la conclusión del contrato definitivo; b) Por la reducción del mismo a la prestación del id quo interest en caso de incumplimiento; y, c) Por las causas generales de extinción de las obligaciones. 43.5) Efectos en caso de incumplimiento (las arras en la promesa):CPCM

En la promesa unilateral solo el promitente produce responsabilidad, el optante no tiene obligación (1428). Si no se hace valer en tiempo se tendrá como no ejercida la opción. En la bilateral, exigir el pago de daños y perjuicios, devolución de arras, exigirla judicialmente, por medio de la vía ejecutiva el otorgamiento del contrato 338 cpcm. En la Bilateral el incumplimiento de una da derecho de ejercer los derechos. (1432, 1428) (1684, 1284) Arras: Entrega de una parte del precio o depósito de una cantidad con la que se garantiza el cumplimiento de una obligación. Lo que se da en prenda o seguridad del cumplimiento de un contrato. Bilateral: Dada la existencia de obligaciones recíprocas, el incumplimiento de cualquiera de las partes da el derecho a reclamas daños y perjuicios o multa, devolución de arras dobladas o procedimiento ejecutivo de obligación de escriturar, mas multa contractual si fuere el caso. 1432, para que uno de los obligados en la relación recíproca incurra en mora o incumpla su obligación, es necesario además del requerimiento (Artículo. 1428), el requirente cumpla su prestación y garantice su cumplimiento. De esa manera el promitente que desee cumplir el contrato prometido, debe no solo requerir a la otra parte antes del vencimiento del plazo de la promesa, sino cumplir la prestación que le correspondía a garantizar su cumplimiento, antes de o simultáneamente con el planteamiento de la ejecución de la obligación de escriturar. El requerimiento de una parte del contrato de promesa hace a la otra, para el otorgamiento del contrato definitivo, debe realizarse en la oportunidad y lugar que se haya convenido y, a mas tardar, el día e que está vence (1280) pero la acción para demandar la obligación de escriturar, caduca tres meses después del vencimiento del plazo de la promesa (el plazo convencional, sin exceder del plazo legal, Artículo. 1684)

PROMESA: Art. 1674 Código Civil. se puede asumir por contrato la obligación de celebrar un contrato futuro. Art. 1675 Código Civil. La promesa unilateral es la estipulación que una persona hace a favor de otra, otorgándole la opción de adquirir una cosa o un derecho en las condiciones pactadas y por el tiempo convenido.

44) LA OPCIÓN: La opción puede ser contrato independiente o celebrarse como pacto accesorio de otro y, en ambos casos debe contener las condiciones en que ha de realizarse en convenio. 1677 Art. 1678 Código Civil. La aceptación del optante debe ser EXPRESA y no puede ceder a otro su derecho de opción, sino estuviere expresamente facultado por el promitente. 44.1) Definición de opción:

Es el convenio por el cual una parte concede a la otra por cierto tiempo fijo y en determinadas condiciones la facultad de que se deje exclusivamente a su arbitrio de decidir respecto a la celebración de un contrato principal. El contrato de opción es la promesa unilateral, que es la estipulación que una persona hace a f avor de otra, sin que ésta contraiga ningún compromiso, otorgándole la facultad de adquirir una cosa o un derecho, establece el contrato de opción, aunque también puede constituirse la opción como un pacto accesorio de otro contrato. La aceptación de optante debe ser expresa, y, por tratarse de un derecho personal, no se admite la cesión, a no ser que la acepte el promitente. El optante, pues, adquiere solo él, la facultad de exigir el cumplimiento de la promesa, que debe ser la celebración del contrato prometido. Características: a) Es una modalidad de la promesa unilateral. b) Es preparatorio. c) Es consensual. 96


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La opción puede ser contrato independiente o celebrarse como pacto accesorio de otro contrato, pero en ambos casos debe contener las condiciones en que ha de realizarse. (1677) Elementos - Personales: Optatario: llamado también concedente, es quien se obliga a celebrar el contrato definitivo cuando la otra parte decida acerca de lo mismo. Optante: Es el titular del derecho de opción. - Reales: Puede actual la opción sobre toda clase de bienes y derechos que están en el comercio de los

hombres. Cuando se compensa el desprendimiento que hace el concedente, interviene un nuevo elemento, que da un matiz bilateral al contrato: la prima o remuneración, cuya cuantía condiciones y pago quedaron regulados por lo establecido entre partes. - Formales: No requiere este contrato forma determinada, aunque si será preciso que se contenga en él, los

elementos necesarios para la configuración perfecta en la ley del contrato definitivo, y uno de esos requisitos es que se consigne un plazo fijo.

Escritura pública cuando se trate de bienes que deben ser inscrito en los Registros. Debe inscribirse en el Registro de la Propiedad, si versa sobre bienes inmuebles derechos reales sobre los mismos. 1677, 1678 - Esenciales: Consentimiento: Acuerdo de voluntades sobre un punto de interés jurídico. Objeto: la cosa

(que el obligado debe dar), el hecho (que el obligado debe hacer o no hacer). 44.2) Clases de Opción:

- Directa: Es la normal, cuando el optante se reserva el derecho propio del contrato para estipular efectivamente por si y para sí.

- Mediatoria: Se produce cuando el que recibe la opción es un intermediario que busca el privilegio para colocar la mercancía en manos de un tercer. - Civil: Queda encerrada dentro de la contratación normal u ordinaria. - Mercantil: Se proyecta sobre posnegocios de la Banca y Bolsa. 44.3) Efectos y extinción de la opción: Efectos: a) La obligación principal es la de celebrar el contrato prometido, hay una obligación de hacer para el concedente y una obligación de no hacer, porque el bien concedido no puede disponer. b) Que si el optante decide celebrar el contrato se transforma en promesa bilateral, un estado de exigirse inmediatamente. c)

Si el optante deja transcurrir el plazo, caduca su derecho.

Extinción: La opción se extingue por: - El cumplimiento, por resolución, por incumplimiento, por el transcurso del plazo estipulado para su ejercicio, por el transcurso de la facultad de revocación.

Unilateral: Únicamente el incumplimiento de promitente produce responsabilidades, el optante no tiene obligaciones derivadas del contrato preliminar. Únicamente libera al promitente., si desea hacer valor su derecho de obligar al promitente debe hacer saber a éste el ejercicio de la opción. (Artículo. 1428) El promitente incumple su obligación, el optante puede: a) existirle el pago de daños y perjuicios derivados del incumplimiento o de la multa convenida; b) Exigirle la devolución de las arras y de otro tanto mas, en caso de que haya habido pacto de arras; c) Exigirle judicialmente en la vía ejecutiva el otorgamiento del contrato prometido, como obligación de escriturar (Artículo 338 Código Procesal Civil y Mercantil) mas la multa contractual si así se hubiere convenido, y el juez otorgará el contrato definitivo prometido, en rebeldía del promitente que incumpla, (1683). CONTRATO DE GESTIÓN (Mandato y Sociedad) Lic. Ernesto R. Viteri

45) EL MANDATO: 45.1) Definición de mandato: “Es aquel contrato en cuya virtud una persona (mandatario o apoderado) con retribución o sin ella, se obliga a llevar a cabo por cuenta o encargo de otra persona (mandante o poderdante), la gestión de uno o varios negocios de la misma.” Puig Pena. “Una persona encomienda a otra la realización de uno o mas actos o negocios, pudiendo encargarle que la representante en tales operaciones o que obre en su propio nombre, pero por cuenta del mandante.” Artículo.

1686 Código Civil.

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Fundamentos generales sobre representación La representación incluye distintas especies de sustitución de actividad jurídica. Esas especies la conforman la representación legal o necesaria, voluntaria y gestión de negocios. La Representación en su más amplia significación se trata de una institución, la cual opera con respecto a actos jurídicos y se apoya en el concepto de la sustitución de la actividad jurídico negocial. La representación deviene como la institución que regula la declaración de voluntad de una persona por otra. El representante es el que declara su voluntad en el acto representativo, pero sustituyendo al representado. En Guatemala existe el criterio de dispersión sobre la representación ya que no tiene normas unitarias o propias que la regulan como institución. Directa, puede ser legal y voluntaria; indirecta. Clases: representativo (1886), no representativo (1686), mandato civil mandato mercantil, mandato oneroso, mandato gratuito, mandato general, mandato especial, mandato verbal, mandato escrito. Caracteres: Gratuito y oneroso (será gratuito, únicamente si el mandatario lo ha aceptado expresamente así, pues existe una presunción legal de onerosidad -1689) Unilateral o Bilateral (dependiendo de si es gratuito y oneroso, pues en el gratuito, solo el mandatario queda obligado directamente en virtud de la aceptación del mandato y las obligaciones del mandante so indirectas. En el mandato oneroso, el mandante está obligado a una contraprestación a favor del mandatario -1587). Intuitu Personae (La calidad personal de las partes y la confianza que existe entre ellas, es de la esencia del contrato.). Solemne (su formalización en escritura pública y su inscripción en los registros, son requisitos esenciales de validez del contrato -1687) Preparatorio (crea relaciones jurídicas entre partes, en orden a la realización por éste de otros actos jurídicos posteriores.) Principal (Es un contrasto que subsiste por sí solo) Generalidades: La existencia de un encargo o una encomienda, sea esta específica, amplia, o amplísima. Debe referirse a actos y negocios jurídicos. El fin y objeto constituye la actuación futura del mandatario. El mandatario actúa siempre por cuenta del mandante, los efectos y consecuencias recaen sobre el patrimonio del mandante. Figuras Afines: Gestión de negocios (1605 1615) pero éste es unilateral no lo representa, ni está obligado sin asumir responsabilidades ni obligaciones y únicamente produce efectos tras la aceptación. Contrato a Favor o a cargo de un tercero. (Artículo 1530-1533) una persona, sin mandato, ni autorización, contrata con otra y asume personalmente obligaciones a cargo de un tercero o adquiere derechos para éste. No actúa en nombre de promitente, por tanto las obligaciones son adquiridas a nombre propio y será éste quien responda por incumplimiento. La representación legal nace de disposiciones legales. La representación legal. El contrato de Trabajo, el objeto del contrato de trabajo es normalmente, la realización de actos materiales e intelectuales, en tanto que el mandato es la realización de actos jurídicos por parte del mandatario. Tampoco el mandatario no está sujeto a la dirección inmediata, ni a la dependencia continuada del mandante, como en lo laboral. 45.2) Elementos personales, reales y formales del mandato: Personales: (deben tener capacidad de ejercicio.) Los representante de menores, incapaces y ausentes, pueden otorgar mandatos especiales. El sindicado de quiebra puede otorgar mandatos especiales para gestiones que hubiere de hacer fuera del lugar del juicio, dando cuenta de ello al juez. (381) Incapacidades especiales para el ejercicio de mandato: el fallido, el sentenciado por cualquier delito y cumpla sentencia, (193 Ley del Organismo Judicial) a) por si mismos no pueden gestionar en asuntos judiciales B) los que tengan auto de prisión o condena pendiente, c) los que no sean abogados, salvo cuando sea a parientes, d) los funcionarios y empleados del Organismo Judicial y los pasantes y meritorios de tribunales, e) funcionarios y empleados remunerados del oe. Y Jueces y magistrados. El Mandante: Es la persona que da o quien encarga la ejecución de actos jurídicos. El Mandatario: Es la persona que se recibe y ejecuta, obligándose a realizar los actos jurídicos por cuenta de aquel. Reales: Los actos y los asuntos no jurídicos: No se puede dar poder para asuntos estrictamente personales del interesado es decir los actos lícitos para los que la ley no exige la intervención personal del interesado (para testar o donar por causa de muerte, ni para modificar o revocar dichas disposiciones). La retribución: Debido a que su ejecución será remunerada, y solamente será gratuito el mandato si el mandatario hace constar, de manera expresa, que lo acepta de ese modo (Artículo. 1689 Código Civil.)

Realización de actos o negocios. Objeto (1538) (1688, 1690, 1693, 1707, 1384, 2152 inc. 4) (1700 c.c. y 30 LOJ Mandatos otorgados en el extranjero) Formales: es solemne. Artículo. 1687 Código Civil. Por escritura pública: Como requisito esencial para su existencia, cuando sobrepase asuntos por más de mil quetzales y cuando se refieran a enajenación o gravamen de bienes inmuebles o derechos reales sobre los mismos. Puede ser aceptado expresa o tácitamente. Por documento privado: en cuyos asuntos no excedan del valor de mil quetzales, pero, deberán legalizarse las firmas de los contratantes por notario, o en acta levantada ante el alcalde o juez local, o cartas-poderes, en los asuntos en que la ley lo permita. La inscripción del mismo en el Registro de Mandatos que se lleva en el Archivo General de Protocolos, o Registro mercantil (1704 Código Civil, 189 Ley del Organismo Judicial, 338 inciso 1 CdeC). Los mandatos otorgados en el extranjero, para ser ejercidos en Guatemala, se otorgarán de conformidad con las formalidades externas del lugar en donde el mandato es otorgado, (Artículo 29 Ley del Organismo Judicial) Elementos Esenciales: consentimiento y objeto. Consentimiento: Es esencial la aceptación del mandato. Puede constar expresamente en el propio documento o también en forma tácita. La aceptación tácita del mandato, resultaría del ejercicio del mismo o de la realización, por parte del mandatario, de los actos o negocios objeto del mandato. 98


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Objeto: Los actos y negocios jurídicos que el mandatario queda autorizado a celebrar, por cuenta de su mandante. Debe ser posible, lícito, determinado, y en su cumplimiento deben tener un interés legítimo.(1538 1688 Código Civil y 428 Código Procesal Civil y Mercantil) 45.3) Clases de Mandato: Según la representación: - Poder general: comprende todos los negocios del poderdante. - Poder general con cláusula especial (Especial): el Artículo. 1693 del Código Civil establece: “ El

poder general necesita cláusula especial para enajenar, hipotecar, afianzar, transigir, gravar o disponer de cualquier otro modo la propiedad del mandante, y para todos los demás actos en que la ley lo requiera. La facultad para celebrar negocios o contratos implica la de otorgar los correspondientes documentos.”

- Mandato con representación: El mandatario obra en nombre del mandante y los negocios que

realice dentro de las facultades que se le hayan conferido obligan directamente al representado.

- Mandato sin representación: El mandatario obra en nombre propio, sin que terceros tengan

acción contra el mandante.

- Poder especial (específico): Es el que se otorga para uno o mas asuntos determinados. artículo 1692 establece que se necesita poder especial para:

a)

donar entre vivos,

b)

contraer matrimonio,

c)

otorgar capitulaciones matrimoniales,

d)

pactar las bases referentes a la separación o al divorcio,

e)

demandar la nulidad o insubsistencia del matrimonio,

f)

constituir patrimonio de familia,

g)

reconocer hijos y

h)

negar la paternidad.

El

- Poder Judicial: Es el mandato que se otorga para la representación de una persona en juicio

(Artículo. 188 al 195 Ley del Organismo Judicial.) Además: • Otorgado

en el extranjero (1700, 30 LOJ)

Oneroso/Gratuidad: En Guatemala generalmente es oneroso, gratuito si conviene por las partes, y se acepta expresamente (Artículo. 1686). A falta de pacto o de convenio sobre la remuneración del mandatario judicial, se aplica el arancel de Abogados, procuradores, mandatarios y depositarios. Dct. 20-75) Revocabilidad: El mandato es esencialmente revocable, aún si se ha conferido por plazo o para asunto determinado (1699) La revocación es el acto unilateral, por el cual el mandante, sin incurrir en responsabilidad alguna, termina el mandato y rompe el vínculo contractual con el mandatario. Solo produce efectos desde el momento en que se notifica al mandatario y a los terceros interesados, que debe constar en instrumento público, acta notarial o notificación judicial. La revocación puede ser expresa o tácita. La R. del mandato primario, provoca la renovación de las substituciones y mandatos que el mandatario primario hubiera otorgado, salvo que el mandante los confirme expresamente. Relaciones: En el M. se dan 2 tipos de relaciones: interna (existe entre el mandante y el mandatario), externa (entre el mandatario y los terceros con quienes se relaciona en ejercicio del mandato.) Rec. El M. con representación el mandatario hace pública su calidad de representante del mandante y la parte con quien contrata sabe y conoce que no está contratando con el mandatario, sino con el mandante, quien será el titular de los derechos y el sujeto pasivo de las obligaciones derivadas del acto o contrato a celebrarse. El mandato sin representación, la calidad con que actúa el mandatario se mantiene reservada y puede no ser del conocimiento del otro contratante. En este caso el mandatario será el titular de los derechos y el responsable del cumplimiento de las obligaciones derivadas del acto o contrato. 45.4) Aceptación y efectos del mandato: Aceptación: Para que exista el mandato se requiere no solo manifestación de voluntad del mandante sino la aceptación del mandatario, puede constar expresamente en el documento o tácitamente (1252, 1687), la tácita resulta del ejercicio de los actos o negocios objeto del mandato. Dos casos con aceptación expresa, 1689 gratuito, y para levantar el arraigo (524 CPCyM) del mandante si se apersona a juicio del mandatario.

Efectos: 45.5) Obligaciones del mandatario: 1705 – 1711 Código Civil.  Desempeñarlo con toda diligencia y responder ante el mandante por los daños y perjuicios que le cause el mandatario, en caso de no ejecutar la encomienda (1705). 99


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o

Sujetarse a instrucciones recibidas del mandante.

o

No separarse, ni excederse de las facultades y límites del mandato (1706).

o

Ejercicio diligente del mandato (1705).

 Obligación  Rendir

de ejercicio personal del mandato (1707).

cuenta a su mandante de todos los actos y negocios realizados en ejercicio del mandato.

o

Mantenerlo informado de las actividades realizadas

o

Entregar al mandante, cuando éste lo requiera, todos los bienes suyos. La rendición de cuentas se puede reclamar judicialmente, por la vía del juicio oral (217 y 218 Código Procesal Civil y Mercantil)

 Obligación

de lealtad que, fundamentalmente, se manifiesta en cuatro formas:

o

No ejercer al mismo tiempo mandato de personas cuyos intereses están o puedan estar en conflicto.

o

No renunciar injustificadamente del ejercicio del mandato.

o

No usar para sí ni en beneficio de sus parientes, os bienes del mandante. Salvo autorización.

o

No celebrar auto contrato.

45.6) Obligaciones del mandante: 1712 – 1719 Código Civil.  Asumir todos los derechos y responder por todas las obligaciones derivados de los negocios jurídicos realizados por el mandatario en ejercicio del mandato.  Indemnizar

del mandato.

al mandatario de todos los daños y perjuicios que le haya causado en cumplimiento

 Proveer

de fondos al mandatario, si éste lo pide, para el cumplimiento del mandato y, alternativa o adicionalmente, rembolsar los gastos ñeque el mandatario incurre en el cumplimiento del mandato, más intereses al tipo legal (6% anual) aunque el negocio realizado por el mandatario por cuenta del mandante no haya tenido éxito, sin culpa del mandatario.  Retribuir

al mandatario, pagándole los honorarios que haya convenido. A falta de convenio el que fije el juez, o con el arancel de abogados, procuradores y expertos. (dto. 20-75 del congreso)  Responder

en forma mancomunadamente solidaria entre si a favor del mandatario, en caso f ueren barios los mandatarios que encargan al mandatario un negocio común (1716).  Derecho

de retención, sobre los bienes y cosas del mandante que tenga en su poder, para asegurarle pago de las indemnizaciones, reembolsos e intereses a cargo del mandante (1715). El mandato judicial Este para que surta efectos se da ante los tribunales de justicio (205, 206, 207 LOJ), solo puede otorgarse mandato a parientes dentro de los grados de la ley o a Notario. Lo pueden otorgar las personas hábiles para gestionar ante los tribunales que no quieran o no puedan hacerlo personalmente. El mandato otorgado en el extranjero Es válido si es otorgado con sujeción a las formalidades externas prescritas por las leyes del lugar en que se otorga, pero si se exige facultad especial en Guatemala, debe sujetarse a lo dispuesto en ésta. (1700) El mandato conjunto o separado El mandato otorgado a dos o más personas será ejercido conjuntamente sino si no se expresó que se ejercite por separado (1701) 45.7) Terminación del mandato:

ARTICULO 1717. El mandato termina: a) Por vencimiento del término para el que fue otorgado; (plazo determinado, o sin estipulación se considera referido por diez años, solo en mandatos generales. Los especiales pueden ser de duración indefinida. No se sabe si las partes pueden, por convenio, fijar un plazo mayor de los diez años o el plazo es máximo. Existe la posibilidad de prorrogar el plazo de vigencia del mandato, mediante otorgamiento de una escritura pública.). b) Por concluirse el asunto para el que se dio; Solo para el especial)

( algunos lo llaman “agotamiento” del contrato.

c) Por revocación; (formalizarse en escritura pública, el testimonio de la misma debe inscribirse en el registro correspondiente, el mandante debe notificar la revocación al mandatario y a las personas que tengan interés en el asunto o negocios (1718 y 1719) tan bien debe notificarse a los mandatarios sustitutos. En el mandato judicial, la revocatoria no surte efectos en los asuntos en que estuviere actuando el mandatario, sino hasta que el mandante o un nuevo apoderado se apersone en el proceso y señale nuevo lugar para recibir notificaciones (194 Ley del Organismo Judicial). d) Por renuncia del mandatario; (unilateralmente, el mandatario puede hacerlo mediante renuncia al mandato. La renuncia debe formalizarse en escritura pública, e inscribirse en el registro correspondiente y notificársele al mandante. La renuncia que del mandato hace el mandatario, 100


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debería acarrear la terminación de los mandatos que éste hubiere conferido o substituido. e) Por muerte o interdicción del mandante o del mandatario; (el mandatario debe seguir ejerciendo, pero exclusivamente para la atención de asuntos pendientes. -1722. Es obligación de sus sucesores avisar de inmediato al mandante o a un juez y atender diligentemente lo relativo a la conservación de los bienes del mandante, además se traslada a los herederos la obligación de rendir cuentas al mandante, si el mandatario había administrado bienes -1725) f) Por quiebra del mandante o porque sobrevenga al mandatario causa que conforme a la ley lo inhabilite para ejercer mandatos; y g)

Por disolución de la persona jurídica que lo hubiere otorgado.

La prescripción de las acciones derivadas del ejercicio del mandato, duran un año, salvo pacto en contrario. (1727, 1512 y 1515. 3 años) Sustitución El nombramiento de nuevo mandatario para que se encargue de los asuntos o negocios anteriores, sin expresar que queda vigente el mandato anterior, equivale a la revocación de éste. Los efectos comienzan desde el día en que se notifica al anterior mandatario el nombramiento del sucesor. (1720) Rendición de cuentas Se da en caso de muerte del mandatario, cuando sus herederos o cualquier persona que tenga interés, deberá dar aviso al mandante (1724); pasa a los herederos del mandatario la obligación de rendir cuentas al mandante cuando aquél hubiera administrado bienes (1725). Inscripción registral El testimonio de la escritura pública del mandato y el de revocación deben presentarse al Registro de poderes (1704).

DE FINALIDAD COMUN La sociedad: Es un contrato por el que dos o más personas convienen en poner bienes o servicios para ejercer una actividad económica y dividirse las ganancias. Art. 1728 Código Civil. Alessandri y Somarriva: “Contrato por el que dos o más personas estipulan poner algo en común, con la mira de repartirse entre sí los beneficios que de ello provengan”

La escritura de sociedad debe expresar lo siguiente: 1. Objeto de la sociedad. 2. Razón social. 3. Domicilio de la sociedad. 4. Duración de la sociedad. 5. Capital y la parte que aporta cada socio. 6. Parte de utilidades o perdidas que se asigne a cada socio, fecha y forma de distribución. 7. Casos en que procederá la disolución de la sociedad antes de su vencimiento, las bases que en todo caso de disolución deberán observase para la liquidación y división del haber social. 8. Cantidad que puede tomar cada socio periódicamente para sus gastos personales. 9. Modo de resolver las diferencias que surjan entre los socios. 10. La forma de administración de la sociedad, y los demás pactos que acuerden los socios. Art. 1730

Código Civil.

46) LA SOCIEDAD: 46.1) Definición: “Sociedad es la unión de personas y bienes o industrias para la explotación de un negocio cuya gestión produce respecto a aquellos una responsabilidad directa frente a terceros.

Es un contrato por el que dos o más personas convienen en poner bienes o servicios para ejercer una actividad económica y dividirse las ganancias. Art. 1728 Código Civil. Alessandri y Somarriva: “Contrato por el que dos o más personas estipulan poner algo en común, con la mira de repartirse entre sí los beneficios que de ello provengan”

Caracteres especiales: -

El elemento personal: un contrato en que participan dos o mas personas.

-

El elemento real: el aporte de bienes.

-

El fin: el ejercicio de una actividad económica y la repartición de las ganancias entre los socios.

Discrepancias: La sociedad es en sí un contrato, o si la sociedad es una persona jurídica y el contrato es e medio para crearla. La sociedad civil no puede, en Guatemala, perseguir beneficios comerciales, sino 101


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únicamente puede realizar actividades “no comerciales”. La sociedad civil es una persona jurídica, creada por

un contrato, a la que dos o mas personas aportan bienes o servicios, a fin de constituir un patrimonio que se destinará a una actividad económica lícita, cuya utilidades se repartirán entre los socios.

Diferencia con: Sociedad Mercantil: Se inscribe en el registro mercantil, mientras que la civil en el Registro Civil. La sociedad civil es de responsabilidad ilimitada, mientras que la mercantil puede ser de responsabilidad ilimitada y limitada. La sociedad mercantil persigue un lucro, la civil no. La sociedad civil debe tener un objeto no mercantil. Con la asociación o personas jurídicas no lucrativas: La asociación es género, y la sociedad la especia, ya que pertenece a la clasificación de asociación con fines de lucro. La asociación puede ser con fines de lucro o sin ellos, mientras que la sociedad no tiene un fin de lucro. Contrato de Participación: También llamado “contrato de ne gocios en participación” implica a un grupo de personas aportan bienes o servici8os, a fin de realizar una actividad económica y repartirse las ganancias que obtengan. La sociedad civil es una persona jurídica, que tiene un patrimonio propio, en tanto que del contrato de participación, no nace una persona jurídica (862 Código Civil) 46.2) Caracteres jurídicos: Solemne: Debe celebrarse en escritura pública (1729) Plurilateral: En el contrato de sociedad, las prestaciones de todas las partes son paralelas. (prestaciones paralelas 1744, 1766, 1767)

Principal: Porque existe y subsiste por si mismo, es decir, que tiene existencia propia, que no depende de ningún otro contrato. (1589) Oneroso: Porque hay provechos y gravámenes recíprocos. (1590); Consensual y no real: se perfecciona y surte todos sus efectos cuando se ha manifestado el consentimiento de ella, y el aporte o realización de las prestaciones de las partes no es requisito para la existencia del contrato. (1728); Conmutativo: Ya que las prestaciones son ciertas y determinadas desde la celebración del contrato. (1591) Intuito personae: Pues se toman en cuenta las cualidades de los socios para la celebración del contrato. (1760) Bilateral o Plurilateral: por excepción. Formal: Porque exige, para su validez, que se celebre por escrito. Escritura Pública. 46.3) Elementos personales, reales y formales: Personales: Socios industriales o capitalistas. Reales: Objeto del negocio con fin de lucro. Formales: Debe otorgarse en escritura pública e inscribirse en el Registro Civil y Registro de la propiedad si hay bienes inscribibles. Esenciales: Consentimiento: el consentimiento en el contrato de asociación reviste como característica esencial la consecución del fin común, lícito, posible y permanente; la voluntad de los asociados debe estar encaminada a la realización de dicho fin. Objeto. De Validez: Capacidad y de forma. Especiales: Capital: aporte por parte de los socios, que es el medio para realizar una actividad económica que produzca utilidades o ganancias a repartirse entre los socios, el capital es una cifra fija y permanente que consta en la escritura social y que se aporta por los socios, dicha cifra solo puede modificarse por modificación de la escritura social. Patrimonio: activo, es una cifra contable, constantemente variable, que aumenta o disminuye de acuerdo con los resultados económicos de la sociedad. Principios del capital: es único, determinado, estable, real. Responsabilidad: La sociedad abonará a los socios los gastos que hicieren al desempeñar los negocios de ella, y les indemnizará de los daños y perjuicios que les sobrevinieren (1751). Son deudas de la sociedad las que en su nombre contraigan los administradores, obligándose por ella. (1761) 46.4) Obligaciones de los socios entre si y frente a terceros: Derechos: -

Participar en la toma de decisiones dentro de la sociedad.

-

Derecho de información y vigilancia de las actividades de la sociedad y rendid cuenta de su administración. (1764)

-

Derecho a las utilidades (1782 - 1784)

-

Derecho de Administrar la sociedad. (1757 y 1758) 102


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-

De Vetar cualquier transmisión de derechos en la sociedad de un socio a otra persona (1760)

-

Sociedades de tiempo ilimitado, derecho de denunciar el contrato y provocar con ello la conclusión de la sociedad (1768 inc. 7, 1769 y 1774)

Obligaciones: -

Efectuar el aporte que se comprometió a realizar. (1734, 1744, 1745 y 1746)

-

Obligación de lealtad y fidelidad que le impide competir con la sociedad (1766)

-

Tiene responsabilidad personal ante acreedores de la sociedad, si los bienes de esta so insuficientes para cubrir las deudas (1742) 46.5) Administración de la sociedad:

Órgano de representación: (16 c.c.) la sociedad será representada por la persona u órgano que designe la escritura social. La representación se refiere a la actuación externa de la sociedad. En las sociedades civiles por el peso del intuito personae y su simplicidad, lo normal es que la representación la tenga el administrador (1758 inc. 1, 1761). Al estar la representación encomendada al órgano de administración este puede representar judicialmente a la sociedad de conformidad con la LOJ (47 CdeNot.) Órgano de administración: La administración debe regularse en la escritura (1730 inc. 10 c.c.) (1757, 1758, 1759, 1761, 1762). Todo lo relativo a la administración de la sociedad debe sujetarse a lo dispuesto en el contrato 46.6) Causas de disolución de la sociedad:

Disolución: parcial o total. Parcial, cuando terminan algunos vínculos. Total, cuando se extinguen todos los vínculos y muere la persona jurídica. Parcial: -exclusión (1766), permite a la sociedad romper con el vínculo jurídico que la une con dicho socio. – separación (1775) es el socio el que termina y rompe el vínculo. Total: provoca la muerte de la persona jurídica (causales legales de disolución total (1768), otras causales (1771, 1769).

El acuerdo de los socios que declara la disolución es irreversible, debe formalizarse en un convenio de disolución y da inicio al proceso de liquidación. ARTICULO 1766. Puede rescindirse (Dejar sin efecto un contrato, una obligación, etc.) el contrato de la sociedad parcialmente, o disolverse y extinguirse en su totalidad. Se rescinde parcialmente: 1.Si un socio para sus negocios propios usa del nombre, de las garantías o del patrimonio perteneciente a la sociedad; 2.Si ejerce funciones administrativas, el socio a quien no corresponde desempeñarlas, según el contrato de la sociedad; 3.Si el socio administrador comete fraude en la administración o cuentas de la sociedad; 4.Si cualquiera de los socios se ocupa de sus negocios privados, cuando está obligado por el contrato a ocuparse en provecho de la sociedad; 5.Si alguno de los socios incurre en los casos de los artículos 1744 y 1749, según la gravedad de las circunstancias; y 6. Si se ha ausentado el socio que tiene obligación de prestar servicios personales a la sociedad; y requerido para regresar no lo verifica, o manifiesta que está impedido para hacerlo. ARTICULO 1767. Rescindido parcialmente el contrato, queda el socio culpable excluido de la sociedad. ARTICULO 1768. Se disuelve totalmente el contrato de sociedad: 1.Por concluirse el tiempo convenido para su duración, por acabarse la empresa o el negocio que fue objeto de la sociedad o por haberse vuelto imposible su consecución; 2.Por la pérdida de más del cincuenta por ciento del capital, a menos que el contrato social señale un porcentaje menor; 3.Por quiebra de la sociedad; 4. Por muerte de uno de los socios; a no ser que la escritura contenga el pacto expreso para que continúen los herederos del socio difunto; 5.Por la interdicción judicial de uno de los socios, o por cualquiera otra causa que le prive de la administración de sus bienes; 6.Por quiebra de cualquiera de los socios; y 7. Por voluntad de uno de ellos. Efectos: - La sociedad de duración limitada puede prorrogarse por el tiempo necesario para la realización de su 103


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objeto. - Mediante su inscripción en el registro civil, adquiere personalidad jurídica. - No admite el pacto leonino. - No puede oponer a este tipo de contrato ningún documento privado, ni prueba testimonial. - El socio que contrate en nombre de la sociedad antes de que ésta pueda actuar como persona jurídica,

queda directamente responsable de los efectos del contrato celebrado.

- Las obligaciones sociales se garantizan con los bienes de la sociedad; y, si esto son fueren suficientes con los bienes propios de los socios.

Requisitos:

ARTICULO 1730. La escritura de sociedad deberá expresar lo siguiente: 1.Objeto de la sociedad; 2.Razón social; 3.Domicilio de la sociedad; 4.Duración de la sociedad; 5.Capital y la parte que aporta cada socio; 6.Parte de utilidades o pérdidas que se asigne a cada socio, fecha y forma de su distribución; 7.Casos en que procederá la disolución de la sociedad antes de su vencimiento; y las bases que en todo caso de disolución deberán observarse para la liquidación y división del haber social; 8.Cantidad que puede tomar periódicamente cada socio para sus gastos personales; 9.Modo de resolver las diferencias que surjan entre los socios; y 10. La forma de administración de la sociedad, y los demás pactos que acuerden los socios. 46.7) Liquidación de la sociedad: Liquidación: su fin es limpiar el patrimonio de la sociedad, mediante el pago de todas las acredurías a cargo de ella, y devolver a los socios, cualesquiera sobrantes. El proceso de liquidación se rige por las siguientes normas:

a) designación de liquidador (es), que son los encargados de realizar los actos necesarios (1778); b) 1779, el liquidador tiene calidad de mandatario; c) el liquidador es un órgano que tiene la administración del patrimonio de la sociedad disuelta (1777, 1785, 1786); d) la sociedad conserva su personalidad jurídica pero su capacidad se ve limitada (1777); e) a la razón social debe agregarse las palabras en liquidación; f) los administradores cesan en sus cargos y entregan por inventario social al liquidador (1786 inc. 1 y 2, 1785); g) la liquidación puede encargarse a más de un liquidador (1780); h) los socios pueden efectuar por sí mismos la liquidación (1788), administradores (1786); i) el período de liquidación no debe durar más de seis meses (1781); j) con el activo obtenido el liquidador debe cubrir las acredurías a cargo de la sociedad (1782); k) debe presentar informe a los socios (1786 inc. 7 y 8); l) se podrán aplicar las normas de la partición de herencias (1784 y 1085); m) si hubiere sobrante se hará el reembolso a los socios, se otorgará escritura de disolución y liquidación de la sociedad que se inscribirá en el Registro Civil. Inscripción registral (438 al 441) La sociedad se inscribirá en el libro especial de personas jurídicas, la inscripción se hará con presencia del testimonio de la escritura pública en que se constituya la sociedad, a la que debe acompañarse un duplicado con un timbre de cincuenta centavos, quedando el duplicado archivado y devolviéndose el original debidamente razonado, posteriormente se extenderá la certificación de la partida correspondiente, a quien la solicite.

CONTRATOS TRASLATIVOS DE DOMINIO (Compra-venta, permuta, donación y mutuo)

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47) CONTRATO DE COMPRAVENTA: Hay varios enfoques sobre el contrato de compraventa, pues algunos autores lo tipifican como contrato traslativo de dominio; para otros la transferencia de dominio de la cosa vendida no es el efecto inmediato y natural de la compraventa, sino su objeto; y para otros la compraventa no tiene efectos traslativos de dominio, solamente tiene efectos obligatorios. 47.1) Definición:

ARTICULO 1790. Código Civil. Por el contrato de compraventa el vendedor transfiere la propiedad de una cosa y se compromete a entregarla, y el comprador se obliga a pagar el precio en dinero. Puig Peña: “Es aquel contrato por cuya virtud una persona se obliga a entregar a otra una cosa, con la

finalidad de transmitir su dominio, a cambio de que ésta entregue un precio cierto en dinero o signo que lo represente”

Naturaleza Jurídica: Sistema de Derecho Romano: Según este sistema en el disciplinamiento jurídico de la eficacia del contrato, el vendedor sólo se obliga a entregar la cosa vendida, sin que esa entrega tenga otra significación que la que envuelve su contenido mas simple; es decir, la dación material del objeto del contrato. (crítica : fue desapareciendo porque había cosas – predios provinciales- no susceptibles de dominio, y personas – peregrinosque no podían adquirir ese derecho, y si embargo, la función económica de la venta exigía que fuere accesible a todos y pudiera recaer sobre todos los bienes.) Sistema de Derecho Francés e Italiano: Dota a la compraventa de una virtualidad traslativa. El contrato sin necesidad de tradición alguna, confiere el desplazamiento del dominio, y, por su mismo otorgamiento, el comprador adquiere la propiedad de la cosa. Sistema Generalmente seguido por las legislaciones: En la mayoría de los sistemas legislativos se organiza la compraventa con un matiz típicamente consensual, pero con finalidad legislativo. Es decir, la transmisión del dominio no se opera con la misma compraventa, el vendedor no transfiere sino que se obliga a transferir; el comprador ex contratu no recibe el dominio, sino que tiene derecho a que a su favor se verifique la transmisión. Modalidades o clases: Reserva de dominio Es una venta en la que en virtud de convención expresa, se difiere la transmisión del dominio de la cosa al comprador; el vendedor continúa siendo el propietario de la cosa, hasta que el comprador completa el pago del precio o se realiza la condición a que se haya sujetado el contrato y la tenencia de la cosa puede tenerla el comprador. (1834 a 1843) Condicional Adjudicación en pago Cumplimiento de una obligación que consiste en recibir voluntariamente el acreedor, en concepto de pago de la deuda, alguna cosa que no sea dinero, en sustitución de lo que se le debía entregar o del hecho que se le debía prestar. Cesión de bienes El deudor puede hacer cesión de bienes a sus acreedores cuando se encuentre en la imposibilidad de continuar sus negocios o de pagar sus deudas, puede ser judicial o extrajudicial. (1416) Cesión de créditos El acreedor puede ceder sus derechos sin el consentimiento del deudor, salvo que haya convenido en contrario o que no lo permita la ley o la naturaleza del derecho (1443 a 1452) Plazos El plazo solamente fija el día o la fecha de la ejecución o extinción del acto (1279). No se puede exigir el cumplimiento de la prestación antes del vencimiento del plazo (1280) Derechos sucesorios Se pueden vender los derechos hereditarios, sin especificar los bienes de que se compone, y el vendedor solo responde de su calidad de heredero; ( 1806, 922, 1539, 918, 920) Muebles identificables Rigen las mismas normas que para los bienes inmuebles, normalmente se requiere su formalización en escritura pública, pero las inscripciones de estos se pueden hacer a base de documentos diferentes a la escritura pública (contrato privado de compraventa con reserva de dominio) Inmuebles urbanos y rústicos Se requiere que se formalice en escritura pública (1576, 1125 inc. 1 y 2, 1135) Cosas futuras y esperanzas inciertas Se pueden vender las cosas futuras antes de que existan en especie, y también una esperaza incierta (1805) Bienes litigiosos Pueden venderse las cosas o derechos litigiosos, o con limitaciones, gravámenes o cargas, siempre y cuando el vendedor instruya previamente al comprador, de dichas circunstancias y así se haga constar en el contrato (1805) Subasta y remate Venta pública de bienes que se hace al mejor postor con intervención de autoridad. Puede ser judicial o privada, se da por medio de la puja entre los concurrentes, bajo condición de aceptase como precio la oferta mayor. Arrendamiento con opción a venta Contrato en virtud del cual el propietario de una cosa se la entrega en alquiler a otra persona, con el derecho de comprarla a la terminación del contrato en el tiempo prefijado 105


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Inmueble hipotecado Es lícita y el art. 836 declara nulo el pacto por el cual el propietario de un bien hipotecado asume la prohibición de enajenarlo. La transferencia de una cosa gravada con hipoteca o prenda transmite la deuda con todas las consecuencias y modalidades, sin convenio expreso entre los interesados (1464) Muebles pignorados La transferencia de una cosa gravada con hipoteca o prenda transmite la deuda con todas las consecuencias y modalidades, sin convenio expreso entre los interesados (1464) Mercancías en tránsito En este tipo de compraventa, el comprador puede resolver el contrato si la mercancía no llega en buen estado y en el tiempo convenido. (1802) Animales vivos Empresas Si una persona adquiere una empresa con activo y pasivo es responsable de las obligaciones y deudas de la misma “hasta el importe de los bienes adquiridos” (1465). El adquirente de una empresa no mercantil, goza de una especie de beneficio de inventario y no responde por la obligaciones de la empresa, con sus bienes personales, si no únicamente con los afectados de la empresa. Fracción de lotificación Puede ser objeto de enajenación, cada condueño tiene la plena propiedad de la parte alícuota que le corresponda, y puede enajenarla, cederla o gravarla (490 a 494) Mercancías a granel 47.2) Caracteres:

Principal Consensual 1791, Bilateral, Oneroso, Conmutativo, puede ser aleatorio (ventas futuras) Traslativo de dominio, Conmutativo, De ejecución instantánea, Solemne (1576) (1214), Sinalagmático perfecto, se crean obligaciones recíprocas de las partes 47.3) Elementos: Personales: El vendedor, el comprador Reales: La cosa: es el objeto del contrato de compraventa, son todas las cosas susceptibles de apropiación y que estén en el comercio de los hombres, puede ser corporal o derechos. El Precio: suma de dinero que paga el comprador. Es la contraprestación de la cosa, ha de ser cierto, sea que lo fijen las partes, o un tercer, o que lo refieran a otra cosa cierta y fijado en dinero. Formales: Es un contrato formal, y es sobre inmuebles o derechos derivados de los mismos deberá constar en escritura publica para poder inscribirlo en los registros. Especiales (cosa vendida y precio): Cosa Vendida:

De acuerdo con los arts. 1301 y 1538 la cosa objeto de un contrato debe ser lícita, presente o futura, determinada o determinable. Pueden ser además, corpóreas e incorpóreas, muebles e inmuebles, principales y accesorias. Licitud, puede ser objeto todas las cosas que estén en el comercio de los hombres o las que no estén excluidas del comercio (443). Los derechos personalísimos no pueden ser objeto de enajenación (derecho a la personalidad, bienes sometidos a patrimonio familiar, derechos de uso y habitación, los derechos políticos y los derechos humanos. Presente o futura: La venta de cosas presentes no presenta dificultad alguna si la cosa es identificada debidamente y es entregada al comprador. El art. 1805 es claro al estipular que las cosas futuras pueden venderse antes de que existan en especie; elementos que caracterizan una cosa futura: a) existencia de una incertidumbre; b) la incertidumbre es de la esencia del contrato y su efecto es la que determina al contrato como condicional; c) lo futuro previsto es un futuro físico. Determinada o determinable: Debe ser determinada, por lo menos en su especie, calidad y cantidad. En el caso de cosas no fungibles, la determinación del objeto de la venta se hace al identificarla por sus señas particulares o datos que permitan diferenciarlos de otras. Cuando el objeto de la venta son cosas fungibles, la cosa será determinable si se indica su especie o género, su calidad o cantidad, de modo que la cosa pueda ser identificada en el momento de su entrega (1801). Corpórea e incorpórea: Las corpóreas son aquellas que tienen una existencia material y que pueden ser poseídas físicamente. Las incorpóreas están constituidas principalmente por derechos, estas se pueden transmitir a título de compraventa o de cesión. Precio: Es esencial pues si la transmisión de dominio de la cosa no tiene precio como contraprestación estaríamos ante una donación u otro contrato. (1796) (1790). Características del precio: 1) debe ser en dinero (1790 y 1853) esta es la diferencia con la permuta; 2) certeza, debe ser cierto y convenido entre las partes (1796, 1825); 3) realidad, si el precio no es real el contrato puede invalidarse por simulación (1284 inc. 2, 1285, 1286) 47.4) Requisitos para formalizar la compraventa (por el comprador, vendedor y el objeto): Por el comprador: La capacidad de ejercicio es necesaria para poder comprar, los menores e incapaces no pueden comprar por sí mismos mercancías o productos de cierto valor. El código civil detalla algunas 106


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incapacidades especiales que afectan a los compradores: esposos (1792); administradores (1793 inc. 1); auxiliares del juez (1793 inc. 2); Jueces, abogados, funcionarios y empleados judiciales y representantes de partes (1793 inc. 3); intermediarios mercantiles y notarios (1793 inc. 4); mandatario (inc. 5 1793, 1710), albaceas (1793 inc.6); extranjeros (123 Constitución); hijos y convivientes (art. 35 Ley de herencias Legados y donaciones) Por el vendedor: debe tener capacidad de ejercicio para poder válidamente vender bienes (8 c.c.). a) menores e incapaces, no tienen capacidad para disponer de sus bienes en venta, a excepción de las ventas ínfimas (1795); b) depositarios, liquidadores, administradores e interventores (1795); c) mandatarios (1693); d) gestor de negocios (1611); e) comuneros (491); f) socios (1760 c.c. y 38, 39 c. de comercio). El objeto: El objeto de un contrato debe ser lícita, presente o futura, determinada o determinable (1301, 1538). 47.5) Obligaciones de las partes: Del vendedor

Entregar la cosa vendida y a garantizar al comprador la pacífica y útil posesión de la misma. La entrega de la cosa puede ser real, simbólica o legal. Del comprador

La obligación principal del comprador es pagar el precio en el día, lugar y forma estipulados en el contrato. (ver saneamiento) 47.6) Pacto de Rescisión: Artículo. 1844-1851 Código Civil.

El artículo 1844 se refiere al pacto por el cual las partes convienen en que si el precio no es pagado por el comprador en cierto día determinado, el contrato de compraventa “se rescindirá”, pacto que tiene diferentes

consideraciones y efectos, en cuanto a los inmuebles permite al comprador pagar el precio aún después de vencido el plazo convenido siempre y cuando el vendedor no lo haya constituido en mora en virtud de requerimiento (1845), de modo que no operará el pacto comisorio expreso, en tanto el comprador de inmuebles no haya sido requerido por el comprador; en el caso de cosas que no sena inmuebles, el pacto comisorio operará automáticamente por el vencimiento del plazo, sin necesidad de requerimiento al comprador, si este no compareció a pagar el precio (1846). Por otra parte si el comprador ha pagado más de la mitad del precio total, no procederá la rescisión (resolución por pacto comisorio expreso) y el vendedor únicamente tendrá derecho a exigir del comprador el pago del saldo del precio, costas y perjuicios (1846). Al pacto comisorio expreso se pueden aplicar las normas de la condición resolutoria expresa (1581). Impuestos especiales Artículo 55, 56, 57 Ley del Impuesto al Valor Agregado Efectos registrales Si la cosa vendida fuere inmueble o derecho real sobre inmuebles, prevalecerá la venta que primero se haya inscrito en el Registro, y si ninguna lo ha sido, será válida la venta anterior en fecha (1808).

48) CONTRATO DE PERMUTA: 48.1) Definición: “Es el contrato por el cual cada uno de los contratantes transm ite

la propiedad de una cosa a cambio de la propiedad de otra. Cada permutante es el vendedor de la cosa que da y comprador de la que recibe a cambio; y cada una de las cosas es precio de la otra. (Artículo. 1852 Código Civil). “Es aquel por cuya virtud una de las partes se obliga a entregar a la otra una cosa con el fin de el dominio de la misma a cambio de otras que en iguales circunstancias recibe de éstos.” Puig Peña.

transferir

Naturaleza Jurídica: La escuela de los sabinianos, en roma, pretendió que la permuta debía subsumirse dentro de la compraventa, pues, en principio no debe haber obstáculo para que l precio consiste propiamente en dinero o en cualquier otra cosa. Pero, la escuela de los Proculeyanos, veló por los fueros de este contrato que fue el primero en aparecer en la historia; y Justiniano, reconociendo su antigüedad y rasgos diferentes sancionó la tesis de la separación. Desde entonces, los códigos consignan un precepto general, por virtud del cual deben tenerse en cuenta las reglas de la compraventa en el tratamiento jurídico de este contrato. Requisitos:

Que las partes realicen lamisca prestación. Que no exista precio. Puede intervenir el dinero siempre que la porción estipulada no llegue a la mitad del valor. 48.2) Caracteres:

Bilateral, conmutativo, principal, oneroso, traslativo de dominio, consensual (1791)/ real, Sinalagmático perfecto, se crean obligaciones recíprocas de las partes. De ejecución instantánea. Solemne (1576) (1214) Similitudes con la compraventa: - Son manifestaciones de un mismo hecho económico que es el cambio. 107


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- Son contratos traslativos de dominio. - Producen gravámenes y derechos recíprocos.

48.3) Diferencia con la compraventa: - En el contrato de compraventa el pago se hace en dinero, en el de permuta en especie.

obligaciones de cada interesado. interesado. En la permuta, los dos - En la compraventa son diferentes el carácter y obligaciones

tienen el mismo carácter e idéntica obligación.

- La compraventa es un contrato consensual que queda perfeccionado desde que los interesados se ponen de acuerdo sobre la cosa y el precio; mientras que en la permuta es un contrato real, necesita para su perfeccionamiento la entrega del objeto. - El comprador no adquiere el dominio hasta que paga el precio. En la permuta, el que recibe se hace

dueño, aunque todavía no haya entregado lo que prometió.

- En la compraventa si una parte no cumple, la otra sólo puede reclamar el cumplimiento, con los daños y

perjuicios. En la permuta, cabe demandar el cumplimiento o pedir la devolución del objeto entregado. - La venta es rescindible por lesión; la permuta no.

48.4) Elementos: Personales: Son los permutantes (o copermutantes) que no tienen nombres distintos porque tienen la misma posición ante el vínculo.

son objeto de compraventa. compraventa. Reales: Todas aquellas cosas que son Formales: Contrato típicamente consensual, se le aplican los mismos que a la compraventa. Esenciales: Consentimiento y objeto. Objeto: De acuerdo con los arts. 1301 y 1538 la cosa objeto de un contrato debe ser lícita, presente o futura, determinada o determinable. Pueden ser además, corpóreas e incorpóreas, muebles e inmuebles, principales y accesorias. Licitud, puede ser objeto todas las cosas que estén en el comercio de los hombres o las que no estén excluidas del comercio (443). Los derechos personalísimos no pueden ser objeto de enajenación (derecho a la personalidad, bienes sometidos a patrimonio familiar, derechos de uso y habitación, los derechos políticos y los derechos humanos. Presente o futura: La venta de cosas presentes no presenta dificultad alguna si la cosa es identificada debidamente y es entregada al comprador. El art. 1805 es claro al estipular que las cosas futuras pueden venderse antes de que existan en especie; elementos que caracterizan una cosa futura: a) existencia de una incertidumbre; b) la incertidumbre es de la esencia del contrato y su efecto es la que determina al contrato como condicional; c) lo futuro previsto es un futuro físico. Determinada o determinable: Debe ser determinada, por lo menos en su especie, calidad y cantidad. En el caso de cosas no fungibles, la determinación del objeto de la venta se hace al identificarla por sus señas particulares o datos que permitan diferenciarlos de otras. Cuando el objeto de la venta son cosas fungibles, la cosa será determinable si se indica su especie o género, su calidad o cantidad, de modo que la cosa pueda ser identificada en el momento de su entrega (1801). Corpórea e incorporea: Las corpóreas son aquellas que tienen una existencia material y que pueden ser poseídas físicamente. Las incorpóreas están constituidas principalmente por derechos, estas se pueden transmitir a título de compraventa o de cesión. Precio: Es esencial pues si la transmisión de dominio de la cosa no tiene precio como contraprestación estaríamos ante una donación u otro contrato. (1796) (1790). Características del precio: 1) No debe ser en dinero (1852) esta es la diferencia con la compraventa, cada una de las cosas es el precio de la otra; 2) certeza, debe ser cierto y convenido entre las partes (1796, 1825); 3) realidad, si el precio no es real el contrato puede invalidarse por simulación (1284 inc. 2, 1285, 1286) De Validez: sin vicios. Capacidad de partes. Impuestos En lo que se refiere a permuta de inmuebles el impuesto de timbres se cubre sobre el valor de la cosa permutada que tenga el mayor valor, según la matrícula fiscal o sobre el valor de la permuta. (55 y 56 de la Ley del IVA)

49) CONTRATO DE DONACIÓN: (entre vivos) 49.1) Definición:

La donación entre vivos es un contrato por el cual una persona transfiere a otra la propiedad de una cosa a título gratuito. Art. 1855 Código Civil. Naturaleza Jurídica: en Derecho Romano, distinguieron el contrato de mutuo y el de comodato, pero, en el fondo de las mismas latía una misma razón esencia, ya que en los dos contratos una persona entrega a otra una cosa. Concepción Genérica o unitaria: De lo anterior surge una unidad por yuxtaposición, los tratadistas formaron el concepto del préstamo, uniendo los dos aspectos contractuales estudiados. Teorías modernas: Los autores sostienen que es hora de volver a dotar a cada institución de los perfiles propios y diferenciados. 49.2) Características: Consensual (1862), formal, traslativo de dominio, principal, unilateral, de tracto instantáneo, (real, 108


unitario, traslativo de dominio), Gratuito (1855 y 1856) Voluntario, De

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disposición, Subsidiariedad de las normas

de la compraventa.

49.3) Elementos: Personales: Donante: quien transmite la propiedad de la cosa. Donatario: quien la recibe. (La capacidad para donar corresponde corresponde a los que tienen libre disposición disposición de sus bienes. Para aceptar se necesita capacitación para contratar.) Reales: Puede ser objeto de donación aquellas cosa que se pueden desprender lícitamente del donante. Formales: ( únicamente el acuerdo de voluntades) - Se puede tratar de bienes inmuebles o derechos reales sobre los mismos, deben formularse en

escritura pública e insc5ribirse en el Registro de la Propiedad. (1862)

- Debe aceptarse la donación por el donatario en escritura pública. - Debe estimarse el valor del bien donado por razones fiscales.

Especiales: - Un enriquecimiento de una persona. - Un empobrecimiento correlativo de otra. -

Animus donandi, o sea la intención de hacer una liberalidad liberalidad o intención de enriquecer.

49.4) Obligaciones de Donatario: 1855 -1872 -

El efecto principal, es el enriquecimiento que obtiene en su patrimonio.

-

Cumplir las cargas en la donación onerosa. 1875

-

Responsabilidad por alimentos hacia el Donante. 1866 inc. 3.

-

Responsabilidad hacia el alimentista, alimentista, acreedor, hijos del donante.1864.

-

49.5) Modalidades: Clases de donación: Por el momento en que surten sus efectos (mortis causa o por causa de muerte; inter vivos o donación entre vivos – gratuita gratuita – onerosa onerosa – remuneratoria.) remuneratoria.)

(Pura, condicional, onerosa, remuneratoria, antenupciales, entre consortes, entre vivos, mortis causa, reales, simuladas, particulares, universales)(otra clasificación) prestados al donante, siempre y 49.5.1) Remuneratoria: La que se hace en atención a los servicios prestados cuando éstos no constituyan una deuda exigible. (1856 y 1872) son aquellas que se hacen a una persona por sus méritos o por sus servicios prestados al donante, siempre que no constituyan deudas exigibles. 49.5.2) Mortis causa: Son aquellas que producen efectos después de la muerte del donante. En este caso son aplicables las disposiciones relativas a la materia de sucesiones. Deriva de una negocio jurídico unilateral, que no tiene la calidad de un contrato, se asimila a los legados cuyas normas lo rigen (943), es esencialmente revocable (934, 935 y 936) 49.5.3) Cargas: Con carga: Es aquella que exige del donatario una prestación cuyo valor debe ser menor que el del objeto donado (1856) 49.5.4) Términos: A término: o plazo: Es aquella cuyo debido cumplimiento se postergan a una fecha cierta o incierta en que A término debe ocurrir (caso excepcional) un suceso necesariamente futuro 49.5.5) Condición: Cuando el nacimiento o resolución del contrato depende de un acontecimiento futuro e incierto; condición suspensiva en el primer caso, cuando el nacimiento de la donación se sujeta a un acontecimiento futuro e incierto. Condición resolutoria e el segundo, cuando llegada la realización del acontecimiento futuro e incierto, la donación se extingue, con efectos retroactivos. 49.6) Efectos en cuanto a las partes y terceros:

En cuanto al donante: Sufrir un empobrecimiento al transmitir gratuitamente un bien al donatario. No queda obligado al saneamiento, salvo en caso de onerosa o remuneratoria (1859) En cuanto al donatario: Enriquecimiento en su patrimonio, correlativo al empobrecimiento que sufre el donante. a) cumplir con las cargas de la donación onerosa (1875); b) responsabilidad por alimentos hacia el donante (1866 inc. 3); c) responsabilidad hacia alimentistas, acreedores e hijos del donante (1864) 49.7) Revocación, rescisión y reducción de las donaciones:

La revocación y la reducción son cuestiones propias del contrato de donación, y el legislador las regula minuciosamente. Pueden ser, por superveniencia de hijos, revocadas simplemente por ingratitud del 109


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donatario (1867-1874), y revocadas o reducidas. - La donación gratuita y la onerosa en la parte que constituya la donación efectiva, pueden ser

revocadas por causa de ingratitud del donatario (1867-1874).

- La revocación deberá notificarse al donatario o a sus herederos dentro de los 60 días siguientes a la fecha en que se otorgue la escritura pública de revocación. - La facultad de revocar la donación por causa de ingratitud dura 6 meses desde que se tuvo conocimiento

del hecho que motiva.

- No son revocables las donaciones remuneratorias. Revocación: (1866) el donante únicamente puede revocar, por ingratitud, en las d. Gratuitas y onerosas, en la parte que constituya donación. Son irrevocables: (1872) las donaciones remuneratorias; las que se hacen con motivo de matrimonio; los obsequios que se acostumbran por razones sociales. (1867, 1869, 1874, 1870, 1871)

Reducción: El donante que desmejora fortuna puede reducir la donación en la parte necesaria para sus alimentos (1876, 1877, 1878) Rescisión: La donación onerosa es rescindible por el donante, en caso el donatario incumpliere la carga a que está sujeta o incumpliere en forma cuantitativamente minoritaria (1875). Se rige por los Artículo 1579 y siguientes. 49.8) Impuestos: Impuestos 55, 56 y 57 de la Ley del IVA

50) CONTRATO DE MUTUO: 50.1) Definición de mutuo y préstamo o crédito: “Es el contrato por el cual una persona entrega a otra dinero u otras cosas fungibles, con el cargo de que se la devuelva igual cantidad de la misma especie y calidad” (1842) , 718 y 723 Código de Comercio.

Mutuo “Como sustantivo, contrato real en que una de las partes, el mutuante o prestamist a, transmite a la otra el mutuario o prestatario, la propiedad de una suma de dinero o de otras cosas fungibles (como granos, caldos, etc.) con la obligación de devolver igual cantidad, especie y calidad, con abono de intereses tan sólo si se han pactado. (Cabanellas) Préstamo “Contrato por el cual una persona entrega a otra una cosa de su propiedad para que la utilice y devuelva la misma u otra igual, gratuitamente o abonando intereses.” (Cabanellas)

Naturaleza Jurídica: - Derecho romano: distinguieron el contrato de mutuo y el de comodato, pero, en el fondo de las

mismas latía una misma razón esencia, ya que en los dos contratos una persona entrega a otra una cosa.

- Concepción genérica o unitaria: de lo anterior surge una unidad por yuxtaposición, los tratadistas

formaron el concepto del préstamo, uniendo los dos aspectos contractuales estudiados.

- Teorías modernas: Los autores sostienen que es hora de volver a dotar a cada institución de los perfiles

propios y diferenciados. 50.2) Caracteres:

Traslativo de dominio (1943), principal, Bilateral, Real (1942), consensual en oposición a formal, de tracto sucesivo, conmutativo. Restitución de cosas de la misma especie y calidad (1954), Gratuito u Onerosos (1946). 50.3) Elementos: Personales: Mutuante o Prestamista, el que entrega; Mutuario o prestatario, el que recibe. Reales: Son objeto de este tipo de contrato el dinero y las cosas fungibles. Formales: Si excede de Q300.00 debe constar por escrito. 50.4) Intereses: 1946, 1947

Salvo pacto en contrario, el deudor pagará intereses al acreedor y, a falta de convenio, se presumirá que las partes aceptaron el interés legal. El interés legal es igual al promedio ponderado de las tasas de interés activas publicadas de los bancos del sistema al día anterior a la fecha de su fijación, reducido en dos puntos porcentuales. En defecto de su publicación o en caso de duda o discrepancia se solicitará informe a la Superintendencia de Bancos el cual tendrá carácter definitivo. 50.4.1) Prohibición de capitalización de intereses:

(1946 a 1951) El deudor pagará interés al acreedor, y, a falta de convenio, se presumirá que las partes aceptaron el interés legal. Interés legal (1947). Según el artículo 1949 queda prohibida la capitalización de 110


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intereses, exceptuándose las instituciones bancarias que se sujetan a lo que establezca la Junta Monetaria. Requisitos: - Si excede de Q.300.00 constar en escritura pública. - Las partes pueden acordar el interés que les parezca. - Se debe fijar un plazo para la restitución que es de 6 meses.

50.5) Contratos accesorios: 50.6) Préstamos bancarios (ley de bancos)

Artículos 82 al 92 de la ley de bancos. 50.7) Obligaciones del mutuante y mutuario: Obligaciones del mutuante: - Entregar la cosa objeto del mutuo, en el lugar y tiempo convenidos. - Responder de os perjuicios que sufra el mutuario por la mala calidad de la cosa o vicios ocultos que ella tenga.

Obligaciones del mutuario: - Devolver el objeto del mutuo en el plazo, modo y lugar convenidos. - Pagar los intereses estipulados.

50.8) Préstamos usurarios: La Usura: tiene dos sentidos: - Es el interés que se lleva por el dinero o el género en el contrato de mutuo o préstamo. - Interés excesivo de un préstamo. “Aquel en que se fija un interés muy superior al normal y desproporcionado con los riegos que sufre el

prestamista o con las utilidades que obtiene el prestatar io.” (Cabanellas) 50.9) Extinción del contrato:

TRASLATIVOS DE USO Y DE DISFRUTE (Arrendamiento y Comodato) 51) CONTRATO DE ARRENDAMIENTO: 51.1) Definición: “El arrendamiento es el contrato por el cual una de las partes se obliga a dar el uso o goce de una cosa por cie rto tiempo, a otra que se obliga a pagar por el uso o goce un precio determinado”. Artículo. 1180

Código Civil.

“Es un contrato por el cual una persona se obliga a entregar a otra el goce temporal de una cosa, mediante

un precio proporcional al tiempo. (Planiol)

“Es un contrato mediante el cual un aparte, arrendador, se obliga a transferir, de modo temporal, el uso o

goce de una cosa a otra parte, arrendatario, quien a su vez se obliga a pagar por ese uso o goce un precio cierto y determinado”.

Naturaleza Jurídica: Ante todo hay duda de que se trata de un contrato consensual que produce obligaciones personales y se perfecciona con sólo el consentimiento de las partes. Se ha discutido mucho en cambio, si del contrato de arrendamiento de inmueble surge o no un propio derecho real. Al respecto han sido tres los criterios que se han suscitado. - Representada por un punto de vista romano y es defendido por la mayoría de los tratadistas

italianos, algunos franceses y alemanes; sostienen que el arrendamiento solo produce un derecho de carácter personal. - Un punto de vista representado por Gabba, Bensa y De Buen, entre otros; sostienen que de este

contrato surge un verdadero derecho real a favor del arrendatario.

- Una tercera opinión de matiz intermedio seguida por Sánchez Román, De Diego y Valverde; distinguen

entre el arrendamiento no inscrito y el inscrito; e primero produce un derecho de carácter personal, y el segundo, un propio derecho real. - Diferencias con otros contratos:

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- Comodato: Tanto el arrendatario, como el comodatario, tienen el uso de la cosa; pero uno lo tiene en

forma gratuita (comodatario) y el otro, a base de una renta (arrendatario). Además, el arrendamiento es un contrato consensual, en tanto que el comodato lo es real, pues no puede existir dicho contrato si la cosa que es su objeto, no ha sido o es entregada en el acto al comodatario. El comodato otorga al comodatario un derecho personal, intransferible, en tanto que el arrendatario puede subarrendar la cosa, salvo pacto en contrario, y por último el comodato únicamente otorga el uso de la cosa, en tanto que el arrendamiento también incluye el goce o disfrute. - Usufructo: El usufructo es un derecho real por el cual una persona obtiene el uso y goce de una cosa, en

tanto que el arrendamiento otorga el uso y goce de la cosa, como efecto de una relación contractual, no real. Desde otro punto de vista, el usufructo termina normalmente con la muerte del usufructuario, en tanto que el arrendamiento puede continuar con los herederos del arrendatario, en caso de fallecimiento de éste y, además el usufructo puede originarse de o resultar en un negocio jurídico gratuito u oneroso, en tanto que el arrendamiento siempre es oneroso y conmutativo. El usufructo puede derivar de un contrato o de cualquier otro negocio jurídico, incluyendo herencia, donación, etc., en tanto que el arrendamiento únicamente puede constituirse por contrato. El usufructuario, como titular de un derecho real, puede ejercer acciones reales, en caso de verse perturbado el ejercicio de su derecho, en tanto que el arrendatario tiene a su disposición únicamente acciones personales y de carácter posesorio, en caso de que un tercero amenazare sus derechos. El usufructuario puede libremente disponer de sus derechos y aún dar la cosa objeto del usufructo en arrendamiento, en tanto que el arrendatario no puede ceder sus derechos en el contrato, sin contar con el consentimiento del arrendador. - Compraventa: En la compraventa se transmite la propiedad o dominio de la cosa, mientras que en el

arrendamiento solo se traslada el uso y goce de la cosa, al arrendatario. En el arrendamiento el precio por el uso de la cosa (renta), puede pagarse en efectivo o en especie, en tanto que el precio de la cosa vendida debe pagarse en efectivo o sustancialmente en efectivo. La compraventa tiene efectos permanentes, en el sentido de que el comprador adquiérela propiedad de la cosa a título definitivo e intemporal y el arrendamiento es esencialmente temporal. La compraventa es un contrato de ejecución instantánea y el arrendamiento es de tracto sucesivo. - Deposito: En el depósito se transmite al depositario la posesión de la cosa, pero el dopositario no tiene el

uso y goce de la cosa sino únicamente su guarda y cuidado y tiene prohibición de usarla o gozar de ella. El depósito es un contrato real y su existencia requiere de la entrega de la cosa al depositario, en tanto que el arrendamiento es consensual. El depósito puede ser gratuito, en tanto que el arrendamiento es típicamente oneroso. En el depósito oneroso, es el depositario, quien recibe la remuneración, en tanto que en el arrendamiento, la renta la recibe el arrendador. 51.2) Caracteres:

Consensual, bilateral, oneroso, conmutativo, temporal, aunque puede ser indefinido, pero no perpetuo, produce obligaciones personales. Consensual: Se perfecciona mediante el simple acuerdo de voluntades en cuanto a las obligaciones que recíprocamente asumen las partes: el arrendador, dar el uso o goce de una cosa por cierto tiempo y el arrendatario, pagar por ese uso o goce un precio determinado. La entrega real y efectiva de la cosa no es esencial para la existencia del contrato y tampoco esta sujeta al cumplimiento de solemnidades especiales. Bilateral: Pues del mismo derivan obligaciones recíprocas para las partes. Conmutativo: Pues las prestaciones recíprocas de las partes son conocidas y determinadas desde la celebración del contrato, por lo que desde entonces pueden establecer el provecho o la pérdida que les cause. Principal: Pues existe independientemente y subsiste por sí solo. De tracto sucesivo: Pues su cumplimiento se prolonga necesariamente a través del tiempo, lo que origina la realización o existencia de prestaciones de carácter continuado por cada una de las partes: el arrendador, el permitir el uso y goce de la cosa durante todo el tiempo acordado y el arrendatario, pagar periódicamente la renta convenida. 51.3) Elementos: Personales: Arrendador (quien cede el uso y disfrute de la cosa); arrendatario (es quien adquiere el disfrute o goce). Reales: Pueden ser objeto de arrendamiento todos los bienes no fungibles, excepto aquellos que la ley prohíbe arrendar y los derechos personales; Precio, que puede ser en dinero o en cualquier otra cosa equivalente. Formales: - La forma del arrendamiento es libre, salvo disposiciones especiales (ley de inquilinato). - Debe celebrarse posplazo fijo o determinado, pero existe también por plazo indefinido. - Puede hacerse en forma escrita y oral (siempre que no exceda de Q.300.00) - Debe inscribirse en el Registro de la Propiedad cuando se halla pagado por adelantado por más de un año,

o el tiempo exceda de tres años (Artículo. 1125 numeral 6)

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Efectos del Contrato: Derechos y obligaciones del Arrendante: - Entregar al arrendatario la cosa objeto del contrato. - Conservar la cosa en estado de servir para el uso que se le diera; y en consecuencia hacer en ella durante el arrendamiento las reparaciones necesarias. - Mantener al arrendatario en el goce pacífico del arrendamiento por todo el tiempo propio y ajeno. - Pagar los impuestos fiscales y municipales de la cosa. - Abonar al arrendatario todos los gastos que este hubiera hecho.

Derechos y obligaciones del arrendatario: - Pagar el precio o renta al arrendante en el lugar y tiempo convenidos. - Usar la cosa arrendada en la forma convenida o según su naturaleza y destino. - Responder del deterioro o daño que cause a la cosa arrendada por su culpa, la de sus familiares,

dependientes o subarrendantes.

- Tolerar las reparaciones urgentes. - Poner en conocimiento del propietario toda usurpación, novedad o daño. - Hacer reparaciones locativas. - Devolver la finca al concluir el arrendó, tal como lo recibió el arrendatario, sobre los deterioros

procesales por el uso o el daño. - Hacer mejoras.

- Derecho a que se le abonen las mejoras hechas.

51.4) Subarrendamiento y cesión: Subarrendamiento:

Barrero señala que la sublocación (subarrendamiento), es para el arrendatario un modo de goce indirecto a la cosa a él arrendada, es decir, mediante subconcesión del goce directo a otra persona, contra una compensación. Del concepto que antecede, podemos deducir que del subarrendamiento nace una relación contractual nueva, entre le subarrendador y el subarrendatario, que aunque subordinada al contrato de arrendamiento es deferente de éste. Existen pues, dos contratos, el de arrendamiento como fundamental y el de subarrendamiento que se apoya y recibe su fuerza del primero, aunque posee substantividad propia: es un contrato de arrendamiento con todas sus características, pero hecho por el arrendatario. El contrato de subarrendamiento no puede existir sin tener como base y apoyo uno de arrendamiento, y por ello al terminar el arrendamiento, por cualquier causa, se extingue la relación subarrendaticia. El subarrendatario y el arrendatario-subarrendador, quedan vinculados por el contrato de subarrendamiento, en tanto que el arrendador y el arrendatario subarrendador, lo son por el arrendamiento, de modo que el subarrendatario no tiene derechos frente al arrendador y únicamente puede ejercerlos contra el arrendatariosubarrendador. En igual forma, los derechos y obligaciones del arrendador y del arrendatario no son afectados por el subarrendamiento ni altera las garantías constituidas para seguridad del contrato, tales como fianzas prestadas por tercero, pues el contrato de arrendamiento mantiene su plena vigencia y validez entre las partes. Efectos jurídicos del subarrendamiento: El uso y goce de la cosa por parte del subarrendatario, debe hacerse de conformidad con lo convenido en el contrato de arrendamiento (artículo 1891 c.c.) •

• Las

relaciones entre arrendatario subarrendador y el subarrendatario, se rigen exclusivamente por lo convenido en el contrato de subarrendamiento. • El subarrendatario es solidariamente re sponsable

con el arrendatario y ante el arrendador, por todas las obligaciones contraídas por el arrendatario en el contrato de arrendamiento. El arrendador tiene acción directa contra el subarrendatario como obligado y responsable directo, solidariamente obligado con el arrendatario, únicamente por las obligaciones derivadas del contrato de arrendamiento y en consecuencia, el arrendador no puede exigir al subarrendatario, las obligaciones derivadas del contrato de subarrendamiento, pues únicamente el arrendatario subarrendador estaría legitimado para hacerlo. El subarrendador-arrendatario responde hacia el subarrendatario por los daños y perjuicios derivados de la terminación prematura del contrato de arrendamiento. (art. 1892 c.c.). •

Si bien el subarrendatario no es parte en el juicio de desahucio que el arrendador pudiera seguir contra el arrendatario-subarrendador, pues entre arrendador y subarrendatario no hay mas vinculación directa que las resultas del juicio afecten al subarrendatario. •

El arrendatario subarrendador tiene legitimación para exigir al subarrendatario el cumplimiento de las obligaciones contraídas por este en el contrato de subarrendamiento y aún para exigir el desahucio del subarrendatario, en caso del vencimiento del plazo del subarrendamiento o de incumplimiento de éste a las •

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obligaciones que asumió en el respectivo contrato. Cesión: El articulo l890 establece que el arrendatario no puede ceder el contrato sin expreso consentimiento del arrendador.

La manifestación de voluntad puede ser expresa o tácita según el articulo 1252 del c.c . El consentimiento del arrendador puede ser específico o general el primero, cuando el consentimiento se manifiesta en el propio contrato de cesión de la relación contractual o en acto anterior en donde el arrendador manifiesta su anuecia expresa a la cesión prevista, o en acto posterior que vendría a convalidar la cesión ya efectuada (incluyendo la recepción de la renta al cesionario, la anuencia a prorrogas solicitada por este y actos semejantes) mediante el consentimiento general el arrendador sea en propio contrato de arrendamiento o en acto posterior a el, puede autorizar anticipadamente y en forma amplia al arrendatario, para ceder la relación contractual a tercero. El consentimiento del arrendador es necesario, pues mediante la cesión se substituye al arrendatario y este es la verdadera parte activa del contrato, en el sentido de que carga con el mayor peso de obligaciones y la existencia del contrato que requiere del un dar un hacer y un no hacer, en tanto que la posición del arrendador, dentro del contrato, es hasta cierto punto pasiva (permitir el uso y goce de la cosa), una vez sea entregado la cosa. Por ello la transmisión de la relación contractual que haga el arrendatario, tiene efectos muy importantes y se hace necesario el consentimiento expreso del arrendador. En derecho mercantil esta prevista la cesión de la relación arrendaticia, sin necesidad de consentimiento expreso del arrendador, en el caso de transmisión de una empresa, pues los contratos de arrendamiento se consideran como un “elemento” de esa universalidad de derecho y se transmiten al adquirente de la empresa, como un accesorio de la cosa principal (la empresa) en ese sentido, en artículo 657 inciso cuatro del código de comercio señala que todo contrato sobre una empresa mercantil com prenderá, salvo pacto en contrato, “los contratos de arrendamiento”. La cesión de la relación contractual deriva de un contrato (gratuito u oneroso), en el que son partes el arrendatario-cedente y el cesionario y que requiere del consentimiento expreso del arrendador. Se transmiten al cesionario todos los derechos y las obligaciones que correspondían al arrendatario en el contrato cedido y éste, normalmente no sufre cambio alguno, aparte de la substitución del arrendatario. Como efecto normal de la cesión del arrendamiento, se establece una relación directa entre el arrendador y el cesionario-nuevo arrendatario y el arrendatario original cesa de ser parte del contrato. Sucesión del arrendador: es imposible la transmisión de los derechos del arrendador a un tercero, sino va acompañada de la transmisión de un derecho real (propiedad, usufructo, etc.) sobre la cosa, de modo que la sucesión de derechos del arrendador es accesoria a la transferencia de derechos reales en la cosa. Sucesión del arrendatario: de la muerte del arrendatario, surge para sus herederos el derecho de continuar con el arrendamiento, o de terminarlo art. 1930 inciso 7.cc. 51.5) Mejoras: (1915-1927) “Es todo gasto útil o reproductivo hecho en propiedad ajena por quien la posee con algún t ítulo.” (Cabanellas) “Lo hecho o gastado en un edificio, heredad o cosa, para conservarla, perfeccionarla o convertirla en más útil o agradable.” (Cabanellas) “El arrendatario tiene facultad de hacer en la cosa arrendada, sin alterar su forma, todas las mejoras de que quiera gozar durante el arrendamiento. Las mejoras son necesarias, cuando tienen por objeto impedir la destrucción o el deterioro de la cosa. Son útiles cuando, sin pertenecer a la clase de necesarias, aumentan el valor y renta de la cosa en que se ponen. Y son de recreo cuando, sin ser necesarias ni útiles, sirven para ornato, lucimiento o mayor comodidad. Artículo. 1915 y 1916.

51.6) La tácita reconducción: (1887) “Continuación o renovación del contrato de arrendamiento, rústico o urbano, por el hecho de permanecer el arrendatario en el uso y goce de la cosa arrendada luego de vencer el término pactado del arrendamiento. Allí donde la tácita reconducción se admite, y es en donde no se prohíbe, el segundo contrato se entiende contraído en términos idénticos al primero.” (Cabanellas). 51.7) Terminación del contrato de arrendamiento: Artículo 1928 - Por el cumplimiento del plazo fijado en el contrato, o por la ley, o por estar satisfecho el objeto para

el que la cosa fue arrendada. - Por convenio expreso;

- Por nulidad o rescisión del contrato; - Por pérdida o destrucción total de la cosa arrendada; y - Por expropiación o evicción de la cosa arrendada.

Artículo. 1930. Puede rescindiese el arrendamiento: - Si el arrendador o el arrendatario faltan al cumplimiento de sus respectivas obligaciones; - Si, tratándose de una finca rústica, el arrendatario abandona las plantaciones existentes al tiempo

de celebrar el contrato o no las cultiva con la debida diligencia;

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- Si entregada la cosa arrendada y debiendo el arrendatario garantizar el pago de la renta, se niega a

hacerlo o no lo hace en el término convenido;

- Por mayoría de edad del menor, rehabilitación del incapaz o vuelta del ausente, en los

arrendamientos que hubieren celebrado sus respectivos representantes con plazo mayor de tres años; - Por subarrendar contra prohibición expresa del arrendador;

- Por usar el arrendatario la cosa arrendada con fines contrarios a la moral o al orden público o a la

salubridad pública; y

- Por muerte del arrendatario, si sus herederos no desean continuar con el arrendamiento.

Modalidades del Arrendamiento Inmuebles rústicos y urbanos.

Nuestra legislación no regula separadamente los arrendamientos urbanos de los rústicos, ni los de inmuebles separadamente de los de muebles y sienta algunas normas generales aplicables a todos los arrendamientos. En el capítulo VI del título VII de la segunda parte del libro quinto, establece “disposiciones especiales relativas al alquiler de cas as y locales”, lo que parecería equivalente a lo que en otros países constituye el régimen especial aplicable a arrendamientos urbanos. Nuestro código civil contiene las normas de ese régimen: - Para que el arrendamiento de casas de habitación, habitaciones o locales comerciales o industriales, el inmueble debe llenar los requisitos de higiene y salubridad que establece el código respectivo y es obligación del arrendador obtener la “tarjeta de habitabilidad” extendida por autoridad competente para que pueda celebrarse el contrato (arto. 1931 cc.). Según Ernesto R. Viteri la obtención de la tarjeta de habitabilidad no es requisito de validez del contrato y, por lo tanto, su omisión tampoco afecta la efectividad del mismo. - Las obras que requiera la autoridad para que un local sea habitable e higiénico, son por cuenta del arrendador y la omisión en la realización de las mismas, le hace responsable ante el arrendatario por los daños y perjuicios que ella le pueda causar (arto. 1932 cc.). El incumplimiento por parte del arrendador en la realización de tales obras le hace responsable de conformidad con los artículos 1645 y 1932 cc. por los daños y perjuicios que por ese motivo sufra el arrendatario, sus empleados, familiares y, en general, cualesquiera persona o personas que se encuentren temporal o definitivamente en el inmueble. - Los gastos que ordenen las autoridades sanitarias sobre higiene salubridad y limpieza que no requieran modificaciones o mejoras al inmueble que corresponda pagar al arrendador, así como el consumo de energía eléctrica, cuota telefónica y excesos de consumo de agua, corren por cuenta del arrendatario, según los artículos 1933 y 1935 cc. - El pago de la renta salvo pacto en contrario, será por mes vencido (arto. 1936 cc.). - La devolución de la cosa debe hacerse a la terminación del arrendamiento, en el mismo estado en que el arrendatario la recibió, salvo los deterioros causados por el uso y goce legítimo (arto. 1937 cc.) y estando el inmueble totalmente desocupado, evidenciándose la devolución con la entrega simbólica de las llaves (arto. 1938 cc.). - Se establece una presunción legal de responsabilidad del arrendatario por los daños graves que sufra el inmueble, de la que éste puede exonerarse probando que los mismos no fueron causados por su culpa ni la de sus huéspedes, dependientes o subarrendatarios (arto. 1937 segundo párrafo cc.). - El artículo 1941 cc. Hace referencia a las disposiciones de una ley de inquilinato u otra normativa legal de emergencia que pueda regir lo relativo a la fijación de renta y demás condiciones no determinadas en le código civil. Muebles identificables.

El arrendamiento de bienes muebles identificables (automóviles, computadoras, maquinaria agrícola, etc.) es cada día más frecuente en nuestro medio por las ventajas y facilidades que ello representa. Sin embargo, la regulación del arrendamiento de bienes muebles en nuestro código civil y procesal civil y mercantil, es impropia, pues por ausencia de disposiciones especiales, lo sujeta a las mismas normas del arrendamiento de bienes inmuebles. El arrendamiento de bienes tiene características y modalidades propias, tanto las derivadas del bien en sí, como también por los derechos y obligaciones de las partes y, particularmente, en lo referente a la terminación del contrato y sus efectos. Esa omisión es Derecho Civil – temas 1 al 85- lamentable y debe corregirse, a fin de sentar un marco jurídico claro y justo para el arrendamiento de muebles. Bienes incorpóreos.

Los bienes incorpóreos pueden ser objeto de arrendamiento y así observamos que las patentes de invención y las marcas pueden ser objeto de licencia de uso, contrato por el cual el titular de la patente o de la marca, transfiere su uso y goce a un tercero, a cambio de un precio de nominado “regalía”. La licencia de uso, en el caso de patentes, puede ser obligatoria o forzosa, si éste no la explota industrialmente en Guatemala, dentro de determinado plazo. En igual forma, el autor puede transferir a un tercero, el uso y goce (la explotación) temporal de la obra objeto de un derecho de autor, mediante el pago de una remuneración, negocio jurídico que sería equivalente a un arrendamiento. Inscripción en el registro de la propiedad. 115


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Nuestro código civil establece que el arrendamiento solo debe inscribirse en el Registro de la Propiedad, si su plazo excede de tres años o si se ha pagado la renta anticipada por más de uno (arto. 1125 inc. 6 cc.), de conformidad con el artículo 1576 cc., es suficiente que el arrendamiento normal u ordinario de inmuebles conste por escrito y sólo se requiere su formalización en escritura pública si constituye un acto de disposición o administración extraordinaria.

52) CONTRATO DE COMODATO: 52.1) Definición: “Por el contrato de comodato una persona entregara otra gratuitamente, algún bien mueble no fungible o semoviente, para que se sirva de el por cierto tiempo y para cierto fin y después lo devuelva.” Art. 1957 Código

Civil. -454.

a conceder gratuitamente el uso de una cosa no fungible a otra persona, llamada comodatario, quien a su vez se obliga a “El comodato es un contrato mediante el cual una persona, llamada comodante, se obliga

restituir la cosa individualmente, es decir, la misma cosa prestada.”

El comodato es un contrato principal y real y necesariamente a título gratuito. Si mediara en el préstamo un precio, se convertiría en un arrendamiento de cosa. Si la cosa fuere fungible, si se transmitiera su propiedad a cambio de restituir otra igual, se trataría de un préstamo simple. De no cederse ni propiedad ni uso, la entrega sería a título de depósito. Es además contrato unilateral; pues las obligaciones corresponden salvo rara excepción, a una sola de las partes. Una de ellas es comodante (el propietario) y otra el comodatario (usuario); y la cosa que se entrega se denomina comodable. Naturaleza Jurídica: - Derecho Romano: Distinguieron el contrato de mutuo y el de comodato, pero, en el fondo de las mismas latía una misma razón esencia, ya que en los dos contratos una persona entrega a otra una cosa. - Concepción genérica o unitaria: De lo anterior surge una unidad por yuxtaposición, los tratadistas

formaron el concepto del préstamo, uniendo los dos aspectos contractuales estudiados.

- Teorías modernas: Los autores sostienen que es hora de volver a dotar a cada institución de los perfiles

propios y diferenciados. 52.2) Caracteres:

Consensual, gratuito, traslativo de uso, personalísimo. Traslativo de uso, principal, bilateral, gratuito esencialmente, consensual en oposición a real, consensual en oposición a formal, tracto sucesivo. Real: para que se perfeccione el comodatario debe recibir una cosa mueble no fungible o un semoviente y en tanto la entrega no se realiza, no existe contrato. Gratuidad: es la esencia del comodato, que el comodatario no asume ni puede asumir obligación o contraprestación alguna a favor del comodante, por el uso de la cosa. Transfiere el uso temporal: el comodato únicamente traslada el uso de la cosa al comodatario, para que se sirva de ella, para un fin determinado y por cierto tiempo. El comodante retiene el derecho de propiedad sobre la cosa y el comodatario solo obtiene la facultad de servirse de ella, por lo que no tiene el disfrute ni se beneficia con los frutos o productos que ella genere, lo cual es útil para diferencial el comodato del arrendamiento. Del comodato surge un derecho temporal y personal a favor del comodatario, de usar la cosa para un fin predeterminado (que no puede ser contrario a su naturaleza), y una obligación de devolver exactamente la misma cosa, al vencimiento del plazo o a la terminación del contrato. Es un contrato “intuito persona”. Las cualidades personales del comodatario son fundamentales para la celebración del contrato y el error en la persona provoca la anulabilidad del contrato, así como ocurre en todos los que tienen está característica (art. 1259 cc). Unilateral o bilateral imperfecto: puede considerarse unilateral porque “la obligación recae solamente sobre una de las partes contratantes”,(art. 1587 cc.) en efecto, el comodante cumplió su obligación y solo quedan obligaciones a cargo del comodatario. Otros autores consideran que puede considerarse bilateral imperfecto por el hecho de que el comodante deba respetar el plazo del contrato y abstenerse de obstaculizar el uso de la cosa por aparte del comodatario y su obligación de abonar al comodatario los gastos extraordinarios en que incurra para la conservación de la cosa, pues las prestaciones a cargo del comodatario no son inmediatas, sino diferidas y eventuales. Principal: normalmente el comodato es un contrato principal, pues subsiste independientemente de cualquier otro y tienen existencia propia. Sin embargo, el comodato puede ser también accesorio como por ejemplo el caso de un contrato de suministro de combustibles (principal) y uno de comodato de equipos (accesorio de este.) 52.3) Elementos: Personales: Comodante: La persona que subroga la cosa por ser usada. Comodatario es la persona que la recibe para tal fin exclusivo. 116


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Reales: La cosa, puede ser objeto del comodato los bienes muebles no fungibles o semovientes. Objeto: porque el contrato, salvo pacto en contrario, no incluye sino solo el derecho a servirse de la cosa, pero no faculta al comodatario a percibir los frutos o accesiones de ella. Formalidades: son aplicables al comodato las normas que contienen los artículos 1574 al 1578 del cc. En cuanto a la forma de los contratos, pues no existe disposición alguna que exija requisitos formales especiales para la celebración y validez del comodato. Es un contrato real, y por tanto necesita la entrega de la cosa para su perfeccionamiento Plazo y destino: en cuanto al plazo del contrato, este puede ser fijado expresamente por las partes o tácitamente cuando la cosa se ha prestado para un determinado servicio. El destino o uso que el comodatario dará a la cosa debe ser también convenido en el contrato, pero sino lo fuere, el comodatario únicamente podrá emplearla “en el uso señalado por su naturaleza.”

Requisitos: - La entrega de la cosa al comodatario. - La cesión de la misma, única y exclusivamente para su uso. - El convenio de devolución de la misma cosa.

52.4) Distinción de figuras jurídicas afines: Con el mutuo: - El mutuo El mutuo se refiere a cosas fungibles, y el comodato se refiere a cosas no fungibles. - En el mutuo se transfiere la propiedad y en el comodato no. - Por sus caracteres, el comodato es esencialmente gratuito, mientras el mutuo, es solo naturalmente

gratuito, es decir que las partes pueden establecer una retribución o interés para la entrega de la cantidad prestada.

- Por el objeto, el comodato recae sobre cosas específicas, aparecidas en la prestación como cuerpos

diferenciados mientas que el mutuo recae sobre bienes fungibles que aparecen en la voluntad contractual, en el sentido del género y la cantidad. - Por su finalidad, en el comodato solo se autoriza un simple uso determinado de la cosa, mientas que en

mutuo se transfiere la propiedad de la misma.

- Por sus efectos, el comodato produce la obligación de restituir la misma cosa que se entregó, y en cambio en el mutuo solo hay que devolver otro tanto de lamisca especie y calidad.

Con el Arrendamiento: - El arrendamiento es un contrato consensual, mientras que el comodato es un contrato real. - En el arrendamiento media un precio (renta); el comodato es gratuito.

52.5) Obligaciones del comodante y comodatario: Comodante: Obligaciones del comodante (1962 cc) • Entrega de la cosa • Avisar si la c osa

prestada tiene algún vicio oculto avisando en caso contrario de los daños o perjuicios que resulten de los vicios ocultos si, conociéndolos, no dio aviso al comodatario. • Permitir el uso de la cosa durante el tiempo convenido. • Pagar los gastos extra ordinarios

la cosa.

e indispensables que hubiere hecho el comodatario para la conservación de

• Asumir los riesgos de la cosa, si la cosa es destruida o dañada por actos no imputables al comodatario.

Derechos del comodante • El comodante tiene derecho a qu e el comodatario le devuelva la cosa objeto del contrato, a la terminación del

plazo del mismo.

• Si al comodatario le fuere imposible restituir la misma cosa recibida, el comodante tienen

derecho, a su elección, a que se le entregue otra de la misma especie y calidad, o el valor de que le corresponda de acuerdo con la tasación hecha en el momento de la entrega o al valor que tendría en el lugar y tiempo de la restitución.(art. 1960 y 1968 cc) • Reembolso de responsabilidades civiles: “el comodante que paga re las responsabilidades civiles provenientes

de daños y perjuicios causados por el uso de la cosa prestada, tiene derecho a repetir contra el comodatario por lo que hubiere sido obligado a pagar”. (art. 1963 cc) Comodatario: Derechos del comodatario 117


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• Derecho de uso: el fin natural de comodato es proporcionar al comodatario el uso gratuito de la cosa.

Obligaciones del comodatario • Cuidar la cosa prestada • Emplear la cosa en el uso señalado por su naturaleza o por el pacto; siendo responsable

deterioro proveniente del abuso aún por caso fortuito

de su pérdida o

• Hacer los gastos ordinarios que exija la cosa mientras dure el comodato. • Devolver la cosa en el término estipulado o después del uso determinado en el contrato,

que el proveniente del uso ordinario de ella.

sin más deterioro

52.6) Terminación del comodato:

El comodato es un contrato de tracto sucesivo; puesto que produce sus efectos a través del tiempo, existen algunas causas de terminación. Dichas causas son: a)

Vencimiento del plazo.

b)

Satisfacción del uso para el que se prestó.

c) Si no se ha fijado plazo ni uso, cuando lo desee el comodante. En este caso, la prueba de haber convenido plazo o uso incumbe al comodatario (*? Código Civil.) d)

Cumplimiento de la condición resolutoria, cuando expresamente se ha establecido esta modalidad.

e) Pérdida de la cosa, la cual puede presentarse; pereciendo o quedando fuera del comercio; desapareciendo de modo que no se tengan noticias de ella, o que, aunque se tenga alguna, la cosa o se puede recobrar. f)

Deterioro que haga imposible el uso para el que fue prestada.

g) La voluntad del comodante, ante de que termine el plazo o uso convenidos, sobreviviéndole necesidad urgente de la cosa, probando que hay peligro de que ésta perezca en poder del comodatario o cuando éste haya autorizado a un tercero a servirse de la cosa sin su consentimiento (¿ Código Civil). h)

Muerte del comodatario (¿Código Civil)

i)

Por expropiación de la cosa hecha por causa de utilidad pública (¿ Código Civil)

El código civil solo contempla dos casos de terminación del comodato: a) el agotamiento o sea cuando vence el plazo de contrato; y b) cuando ocurren situaciones extraordinarias e imprevistas que hacen urgente para el comodante recuperar la cosa o si la cosa corre el riesgo de perecer si continua en poder del comodatario y el juez lo autoriza. (art. 1963 y 1964 cc). CONTRATOS DE PRESTACION DE SERVICIOS (Depósito, De obra o empresa, Servicios Profesionales)

53) CONTRATO DE DEPÓSITO: 53.1) Definición: “Por el contrato de depósito una persona recibe de otra alguna cosa para su guarda y conservación, con la obligación

de devolverla cuando la pida el depositante, o la persona a cuyo favor se hizo o cuando lo ordene el juez .” Artículo. 1974 Código Civil. “Es un contrato mediante el cual una parte, el depositario, se obliga a custodiar una cosa, mueble o inmueble que otra parte el depositante, le confía, y a restituirla cuando éste se la pida.” “Se entiende por deposito el contrato real en que una de las partes hace entrega temporal de una cosa a la otra parte,

que la recibe con la obligación de custodiarla, conservarla y devolverla cuando le sea reclamada por aquel que la entregó o por otro con derecho para ello. El que entrega la cosa se denomina depositante (o depositador, si se quiere utilizar el vocablo académico, no técnico por cierto), y el que la recibe se llama depositario; el objeto del contrato tiene el nombre de cosa depositada y también el de deposito sencillamente.” Cabanellas.

El depósito se diferencia con precisión de otras relaciones jurídicas en que existe entrega de una cosa de una parte a otra, al no transmitir la propiedad, se distingue de la venta y del préstamo simple; al no permitir ni el uso ni el disfrute, se contrapone al arrendamiento, al comodato y al usufructo. Con la institución que guarda quizás más parentesco es con el mandato; ya que, aceptado, podría entenderse que el depósito integra un mandato de custodiar, conservar y restituir; pero como es de esencia de este último contrato hacer algo, y la función del depositario presenta más bien carácter pasivo, no se aviene con un contrato – el de mandato-, en que lo esencial es una gestión ante un encargo verbal o escrito; mientras el depósito gira alrededor de una cosa, ya existente, específica y que debe conservarse. (Cabanellas) Naturaleza Jurídica: Consiste en que el depósito voluntario o depósito tipo es de marcado carácter contractual; se caracteriza ante todo de su naturaleza real, pues no se puede custodiar una cosa que no se ha entregado.

53.2) Caracteres: 118


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Principal, bilateral, oneroso por naturaleza, gratuito, consensual en oposición a real, consensual en oposición a formal, de tracto sucesivo, intuitu personae, unilateral, es un contrato de confianza. Real: porque para que se perfeccione, es necesario que una persona haya recibido de otra una cosa para su custodia, guarda y restitución, lo que nos lleva a concluir que en nuestro medio el depósito es un contrato real que se perfecciona con la entrega de la cosa. (1588 c.c). Oneroso: el depositario tiene derecho a exigir remuneración por el depósito, salvo pacto en contrario (1977 c.c.). La onerosidad ordinaria del depósito es consecuencia de la “mercantilización” del derecho civil y del hecho de que cada vez son menos comunes los “depósitos civiles” y se utilizan con mayor frecuencia los “depósitos mercantiles” qu4e son fundamentalmente onerosos. Derecho Civil – temas 1 al 85Bilateral: dado que el depósito es normalmente onerosos y solo ocasionalmente gratuito, estamos en presencia de un contratos sustancialmente bilateral y excepcionalmente unilateral, pues del depósito oneroso derivan prestaciones a cargo de ambas partes (el depositario, cuidar de la cosa y restituirla y el depositante, pagarle su remuneración). En el caso del depósito gratuito y dado que el depositante habría ya cumplido con su prestación al perfeccionarse el contrato, el deposito únicamente genera obligaciones y prestaciones a cargo de depositario, por lo que deviene unilateral (1587 c.c.). Principal o accesorio : es principal porque existe por sí, independientemente de otra relación jurídica entre las partes, pero también es posible y usual que el contrato sea “accesorio” de otro contrato que tendría la calidad de principal, como por ejemplo en el contrato de prenda (principal) y los bienes pignorados sean depositados en el acreedor, en un tercero o en el mismo deudor (accesorio de aquel). Contrato de confianza (intuito persona): tradicionalmente, dada la gratuidad del depósito y la intransferibilidad de los derechos y obligaciones del depositario, se consideraba que era un contrato de confianza, pues era impensable que se entregara una cosa a un tercero, para su guarda, conservación y restitución, si no se tenía plena confianza en su honestidad y madurez. Ej. Almacenes generales de depósito y depósitos bancarios. 53.3) Modalidades: - Atendiendo a la legislación que regula el de depósito:

Judicial (por orden del juez) mercantil (realizan los comerciantes con objetos de comercio, consecuencia de operaciones mercantiles), civil el convencional) - Por la causa de su constitución:

Depósito extrajudicial o convencional, y depósito judicial o secuestro. - Por la mayor o menor intervención de la voluntad:

Voluntario (deposito normal) necesario (es aquel en el cual la libre voluntad de las partes está anulada o disminuida. 53.3.1) Regular o irregular: 1. Deposito regular: Se constituye mediante la entrega de cosas individualizadas y el depositario únicamente tiene la tenencia de las cosas, no puede usar ni disponer de ellas y está obligado a devolver exactamente las mismas cosas que recibió. 2. Deposito irregular: Se caracteriza porque se entregan al depositario dinero o cosas fungibles no individualizadas, cuya propiedad adquiere el depositario o receptor, quien asume la obligación de restituir otro tanto de la misma especie y calidad. No es la fungibilidad de las cosas lo que genera el depósito irregular, sino el hecho de que las mismas no han sido individualizadas, ya que si las cosas se identifican (aunque sean fungibles), estamos frente a un depósito regular. 53.3.2) Convencional: El verificado como contrato, y regido por el Código Civil, y en virtud del cual un aparte se obliga a guardar gratuitamente una cosa mueble o inmueble que la obra le confía, y a restituir la misma e idéntica cosa. Es el que se origina de la voluntad libre de las partes y en donde el depositante entrega voluntariamente la cosa al depositario. Es el verdadero contrato de depósito. 53.3.3) Judicial: Es el que se hace por orden del juez (Artículo. 568 Código Procesal Civil y Mercantil) Deposito judicial o secuestro es aquel que se crea en virtud de una resolución judicial y el depositario retiene, custodia y entrega la cosa, de acuerdo con las instrucciones que le da el juez.

El Código Civil en sus artículos 1997 y 1998 se refiere al depósito judicial o secuestro, como medio de asegurar las cosas litigiosas y establece que así como se constituye, termina por resolución judicial. El artículo 528 del CPCYM señala que “el secuestro se cumplirá mediante el desapoderamiento

de la cosa de las manos del deudor, para ser entregada en depósito a un particular o a una institución legalmente reconocida, con prohibición de servirse en ambos casos de la misma”. El depósito judicial puede recaer sobre todo tipo de cosas y aún sobre inmuebles, empresas, créditos y patrimonios. Si el secuestro recae sobre inmuebles o empresas, el depositario tiene la calidad de “interventor” y el juez debe fijar sus facultades, a fin de que tales bienes no sufran menoscabo con motivo de dicha medida y que la explotación continúe. (art. 528 y 529 CPCYM). 53.4) Elementos: 119


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Personales: Depositante: entrega la cosa; Depositario: recibe la cosa y la custodia. Reales: Puede ser objeto de este contrato los bienes muebles e inmuebles, cosas corporales e incorpóreas (créditos). Se requiere que la cosa no sea fungible, porque de lo contrario se trataría de un mutuo. Formales: La ley no exige ninguna formalidad especial para su celebración. 53.5) Obligaciones y derechos del depositante y depositario: Depositario: -

Guardar las cosas, absteniéndose de hacer uso de ellas.

-

No registrar las cosas que se le han depositado en cofre, fardo, paquete cerrado o sellado.

-

Dar aviso al depositante o a l juez de la perdida o deterioro de la cosa.

-

Indemnizar por los daos y perjuicios que Portu causa o culpa sufriera el depositante.

-

Si el deposito consiste en títulos, valores, tiene la obligación de cobrar intereses y ejecutar los actos necesarios para que los mismos conserven vigencia..

-

Restituir la cosa.

-

Retener la cosa mientras no se paguen o garanticen los gastos, daños y perjuicios sufridos.

-

Percibir retribución u honorarios.

-

Que se le exonere del depósito cuando ya no puede guardarlo con seguridad o sin perjuicio de si mismo.

-

Obligación de indemnizar daños y perjuicios que por su dolo o culpa sufriere el depositante (1978 inc. 4 c.c.)

-

Obligación de devolución o restitución (1974 c.c.) Depositante:

• Pago de remuneración del depositario. (1977 c.c.) • Reembolso de guarda y conservación de la cosa (1981 c.c.) • Indemnizar los daños y perjuicios que el depósito cause al depositario (1977c.c.) • Correr con el riesgo

de la cosa (1983 c.c.)

• Exonerar de depósito al depositario cuando éste ya no pueda guardarlo con seguridad o

(1996 c.c.)

sin perjuicio para el

53.6) Terminación del contrato: -

Vencimiento del plazo.

-

Cumplimiento de la condición resolutoria, cuando se hubiere convenido expresamente esta modalidad.

-

Pérdida de la cosa depositada.

-

Por confusión, es decir, cuando las calidades de depositante y depositario se reúnen en una misma persona.

-

Por denuncia unilateral.

54) CONTRATO DE OBRA O EMPRESA: 54.1) Definición: “Por el contrato de obra o empresa, el contratista se compromete a ejecutar y entregar la encarga otra persona, mediante un precio que ésta se obliga a pagar” Artículo. 2000 Código Civil. Riper señala que el contrato de locación de obra “consiste en ejecutar su servicio”.

obra que le

un trabajo para una persona, siniestra a

Mazeaud, el “contrato de empresa

es el contrato por el cual una persona, el contratista o locador, se obliga con otro, el dueño o cliente, a ejecutar contra una remuneración un trabajo independiente y sin representación”. Naturaleza Jurídica: - Derecho Romano: Lo situaron junto al contrato de arrendamiento de servicios propiamente dicho; aunque fue visto con particular estimación, pues, nunca se consideró impropio de un hombre libre. - Derecho Francés: entrevén la posibilidad de una autonomía, no quieren, sin embargo,

desprenderse en absoluto de la rúbrica madre y denominan a éste contrato como arrendamiento de industria. - Derecho Alemán: le concede a su autonomía y le denominan contrato de obra.

Diferencias con el contrato de trabajo:

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- El contratista no promete solo su trabajo, sino el resultado del mismo; mientras que en el de trabajo,

solo se promete el trabajo como tal, independientemente de su resultado.

- En el contrato de trabajo, la retribución ofrecida es proporcional al tiempo, en cambio en el de obra,

está en relación con la importancia de la misma.

- En el contrato de trabajo hay un vínculo de subordinación; mientras que en el de obra, ejecutan el trabajo

a que se comprometieron sin dirección extraña y por su cuenta y riesgo. 54.2) Caracteres:

Principal, bilateral, oneroso, consensual en oposición a real, consensual en oposición a formal, de tracto sucesivo, intuitu personae. Bilateral: pues genera obligaciones recíprocas para ambas partes: realizar la obra y pagar el precio(arto. 1587 cc.). Oneroso: pues en el mismo se estipulan gravámenes y provechos que afectan a las dos partes (arto. 1590 cc.). Conmutativo: pues generalmente las prestaciones que se deben las partes son determinadas o determinables desde que se celebra el contrato (arto. 1591 cc.). De tracto sucesivo : pues no es de ejecución instantánea, sino genera la obligación del contratista a realizar una obra y obtener un resultado que no puede cumplirse en un solo acto, sino requiere de un plazo. Principal: pues subsiste, por sí mismo y su existencia y validez no depende de otro (arto. 1589 cc.). Intuito personae: pues normalmente se celebra en consideración de la habilidad, técnica, conocimientos o aptitudes personales del contratista, lo que resulta en su intransferibilidad y en que el fallecimiento del empresario sea causal de terminación del contrato (arto. 2018 cc.). Consensual: pues nace únicamente del consentimiento de las partes, aunque produce resultados reales (arto. 1588 cc.) A diferencia de los contratos reales, en los que la entrega de la cosa, es requisito para que éstos puedan nacer a la vida jurídica, en el contrato de obra, la entrega de la cosa u obra constituye el cumplimiento del contrato por parte del contratista (arto.2000 cc.). 54.3) Elementos: Personales: Contratista o empresario: Es la persona que se compromete a realizar la obra. Dueño o propietario (comitente): es la persona en cuyo provecho se realiza la obra. Reales: Prestación del contratista o Realización de Obra: se entiende todo resultado a producirse por la actividad o por el trabajo, sea ese resultado material o inmaterial, científico o artístico. La prestación u objeto indirecto del contrato, desde el lado del contratista, es la obra y está puede ser mueble o inmueble, corpórea o incorpórea, material o intelectual, grande o ínfima. Para el cumplimiento de sus obligaciones, el contratista puede obligarse a suministrar únicamente sus habilidades y técnica o también los materiales o equipos necesarios. Diríamos que es normal que en el contrato de obra, el contratista aporte los materiales, aunque se permite pacto en contrario. Prestación del comitente o Pago del Precio: Puede consistir en una presentación de cualquier clase. Puede consistir en una remuneración única e invariable, precio alcanzado, o bien por una remuneración fijara por piezas o medidas.: el propietario tiene la obligación de pagar al cont ratista un “precio” por la obra que éste se ha obligado a producir (arto. 2001 cc.).El articulo 2013cc, señala que el precio debe ser pagado por el dueño “en la forma y plazos convenidos y, a falta de estipulación, al serle entregada la obra”. El precio normalmente debe ser calculado y pagado en dinero (moneda nacional), aunque nada hay que impida que se pague en especie, si ha si fue pactado por las partes. Elementos formales: en el capitulo relativo al contrato de obra el código civil no contienen norma alguna especial en cuanto a la forma del contrato, por lo que son aplicables las normas generales que al respecto establecen los artículos 1574 al 1578 cc.

* Remuneración: El precio de la obra debe pagarse por el propietario en la forma convenida, y a falta de pacto expreso al respecto, al recibir la obra a su satisfacción. El precio normalmente debe ser calculado y pagado en dinero (moneda nacional) aunque nada hay que impida que se pague en especie si así fue pactado por las partes. El precio debe ser determinado o determinable arto. 1538 cc. Y el en contrato de obra es común que el precio sea determinable y que se establezcan formulas y sistemas para determinarlo. Por ello, encontramos las siguientes modalidades de determinación del precio en el contrato de obra: -

precio alzado

-

precio por unidad de medida o de obra

-

precio por “administración”

Precio Alzado: Las partes establecen al momento de la celebración del contrato, un precio total, fijo e inalterable, conocido como precio alzado, en este caso, el contratista no puede pedir aumento del precio aunque 121


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ocurran aumentos en los salarios o en el de los materiales (arto. 2007 cc.). Precio por unidad de medida o de obra : El precio se determina por unidades técnicas (construcción de una carretera) o por unidad terminada (fabricación de zapatos a precio por par). Precio por administración: el contratista recibe como remuneración un porcentaje del consto de la obra. En tanto que no se le pague el precio, el contratista de una obra mueble tiene derecho de retención (arto. 2026 cc.) dicha norma también establece que su crédito (el del contratista) será cubierto preferentemente con el precio de dicha obra. 54.4) Obligaciones y derecho del empresario o contratista y el dueño de la obra: Contratista: - Entregar la obra en el plazo y condiciones que se determinan en el contrato, corriendo de su parte el riesgo hasta la entrega de la misma. - Hacer la obra de conformidad con las especificaciones del contrato. - Es responsable del trabajo ejecutado por las personas que ocupe en la obra. - Es responsable de las infracciones de las leyes y reglamentos administrativos y municipales, de los

daños y perjuicios que por la construcción se cause a terceros.

- Es responsable por la destrucción o deterioro debido a dolo o culpa, durante un término de 5 años. - Es responsable de os daños y perjuicios por el retardo en la entrega de la obra debidamente terminada. - Tiene derecho a recibir el precio de la obra. - Tiene derecho, como garantía del pago de la obra, a retener la cosa si quiere, mientras no se le pague.

Del dueño de la obra: - Tiene la obligación de recibir la obra. - Tiene la obligación de pagar el precio. - Derecho a desistir de la obra, pagando al contratista los gastos y trabajos. - Puede pagar al empresario la indemnización que le fije el juez.

Comitente o propietario

Es la persona que contrata los servicios de una persona llamada contratista, para la ejecución de una obra, por un precio determinado. Debe tener capacidad legal para contratar (arto. 8 cc.9). Las calidades personales del propietario pueden dar connotaciones y características especiales al contrato ya que si el comitente es el Estado o sus entidades, normalmente existe un interés público (puentes, carreteras, edificios públicos) y, en consecuencia, el contrato se rige por la Ley de Compras y Contrataciones y sale del ámbito del derecho civil, para regirse por las normas de Derecho Administrativo. Obligaciones del Propietario: - Colaboración en la hechura de la obra: si la obra debe realizarse en un bien inmueble, el propietario debe poner al contratista en posesión del mismo. - Valencia Zea señala que ciertos contratos de obra no pueden realizarse sin la cooperación del comitente, como cuando deben suministrarle materiales al artífice, dar la aprobación a los proyectos o planos de una construcción, etc. - Pago del precio: el pago del precio de la obra debe pagarse por el propietario, en la forma convenida y, a falta de pacto expreso al respecto, al recibir la obra a su satisfacción ( arto. 2013 cc.). - Obligación de recibir la cosa: esta no es más que la contrapartida de la obligación del contratista de entregar la obra, en el plazo convenido. Sin embargo, debe tenerse presente que el propietario no está obligado a recibir la obra si la misma no se ha realizado y terminado en los términos contratados y que en caso la verificación realizada por el propietario ponga en evidencia algún defecto o incumplimiento, debe hacer los reparos o reservas del caso. Contratista. La prestación u objeto indirecto del contrato, desde el lado del contratista, es la obra y ésta puede ser mueble o inmueble, corpórea o incorpórea, material o intelectual, grande o ínfima. Al tratar de las características del contrato de obra, hemos señalado que es intuito personae, en lo que se refiere al contratista, pues normalmente se celebra en consideración de la habilidad, técnica, conocimientos o aptitudes personales de éste, lo que puede resultar en su intransferibilidad por su parte y en que el fallecimiento del empresario sea causal de terminación del contrato (arto. 2018 cc.)

Obligaciones del Contratista. - Ejecutar la obra en la forma debida : el contratista está obligado a hacer la obra de entera conformidad con las especificaciones del contrato u , a falta de ellas, en la forma, condiciones y calidades acostumbradas en el lugar en que la obra se ejecute y que sean necesarias para el uso a que se destinan. El contratista está obligado, a demás a sujetarse a los principios de la técnica y al plano o diseño que haya aceptado el dueño (arto. 2005 cc.). - Responsabilidad y riesgos por la realización de la obra : el contratista tiene responsabilidad por el riesgo de la obra (arto. 2001 cc.) lo que implica que cualquier daño, pérdida o destrucción que sufra la obra o sus elementos, durante la construcción, que no se deba a culpa o dolo del propietario, corre por cuenta de aquel. Tiene también responsabilidad el contratista ante el propietario, por la destrucción o deterioro de la 122


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obra, debidos a dolo o culpa de su parte, y si el contratista, el ingeniero, el arquitecto y el constructor fueren personas distintas, su responsabilidad será solidaria (arto. 2015 cc.). - Obligación de entregar la cosa en el plazo convenido : como complemento de su obligación de ejecutar la obra en la forma debida, el contratista debe entregarla al propietario dentro del plazo convenido. No es suficiente que la obra esté terminada, par que el empresario haya cumplido con sus obligaciones ante el principal, pues tal cumplimiento no ocurre sino hasta que la obra terminada se entrega al propietario. Par que esta obligación pueda tener vigencia, es necesario que se haya fijado en el contrato un plazo para la terminación y entrega. La entrega debe realizarse en el lugar convenido y a falta de éste, en el lugar donde se haya realizado la obra o, si se trata de un bien mueble, en donde esté la obra o en la casa del contratista (arto. 1398 y 1809 cc.). La mora del dueño en recibir la cosa le traslada el riesgo (arto. 1429 y 2001 cc.) y abre para el contratista la posibilidad de consignarla si fuere mueble (arto. 1409 inc. 1). Diferencias con el contrato de trabajo

1) En el contrato de Trabajo es esencial la dependencia continuada del trabajador hacia el trabajador y el hecho de que el trabajador actúa también bajo la dirección del patrono (arto. 18 CdT.), en cambio en el contrato de obra, el contratista actúa con independencia y no sujeto a la dirección inmediata del dueño. 2) En el contrato de trabajo lo que interesa son los servicios del trabajador en tanto que en contrato de obra lo fundamental es el resultado. 3) En el contrato de trabajo, es el patrono quien normalmente provee los instrumentos o herramientas y los materiales, en tanto que en el contrato de obra ello corresponde normalmente al contratista. 4) El contratista corre con el riesgo de la cosa, en tanto que en el contrato de trabajo es el patrono al que corresponde ese riesgo. 5) El patrono responde ante terceros por los hechos de sus trabajadores (arto. 1663 cc.), en tanto que en el contrato de obra es el contratista el que responde por los daños que la ejecución de la obra pueda causar a terceros (arto. 2012 cc.). 6) En el contrato de trabajo, la remuneración del trabajador normalmente se ajusta en relación con el tiempo (salario por día, por semana, por quincena por mes, etc.) en tanto que en el contrato de obra se hace en consideración al resultado. Diferencia con contrato de servicios profesionales

Al respecto, Zamora y Valencia indica:” si el empresario no se obliga a prestar su trabajo personal en la realización de la obra, ni es propietario de los materiales empleados, ni toma a su riesgo la ejecución de la obra, sino que solo se obliga a realizar la dirección de la indicada obra, se estará ante un contrato de prestación de servicios profesionales, en caso contrario ante uno de obra a precio alzado”. La diferencia fundamental entre el contrato de obra y el de servicios profesionales radica en la cualidades del “contratista”, quien en el caso del contrato de obra normalmente es una persona que tiene habilidades, experiencia, conocimientos o aptitudes personales en la actividad que es objeto del contrato, en tanto que en el contrato de servicios profesionales, debe serlo una persona con “título facultativo o autorización legal”, (arto. 2036 cc.). Sin embargo nada impide que un profesional con titulo facultativo o autorización legal, pueda celebrar un contrato de obra, como comúnmente ocurre con los ingenieros y arquitectos al tomar a su cargo la ejecución de edificios, puentes, etc. En ese caso debemos determinar si el profesional ha garantizado un resultado o no. En el contrato de obra lo esencial es la obtención de un resultado de una obra concluida que el contratista debe entregar al propietario y, en el contrato de servicios profesionales lo que interesa no es un resultado, pues el profesional no puede éticamente garantizarlo. 54.5) Terminación del contrato:

El contrato de obra termina por los medios usuales de finalización de los contratos, como lo son el cumplimiento, la rescisión, la resolución, la nulidad, etc. y, además, por las siguientes causas especiales: 1. Separación o desistimiento del propietario: el artículo 2011 CC. establece que “el dueño pu ede separarse del contrato pagando al contratista el trabajo realizado, los materiales empleados y la indemnización que fije el juez”. El derecho de separación corresponde fundamentalmente al propietario.

2. Muerte del contratista: Esta causal de terminación por rescisión, ocurre únicamente en aquellos casos en que se ha encargado cierta obra a una persona por razón de sus cualidades personales (arto. 2019 cc.). Al rescindirse el contrato por ésta causa, el propietario debe abonar a los herederos del contratista en proporción del precio convenido, el valor de la parte de obra ejecutada y de los materiales preparados. 3. Imposibilidad del contratista: El último párrafo del artículo 2019 del código civil, estable como causal de terminación del contrato cuando el contratista no puede terminar la obra por causa independiente de su voluntad. Esta imposibilidad de cumplir nace en virtud de un acontecimiento imprevisible y posterior a la celebración del contrato. Dentro de las causas que imposibilitan la realización de la obra por parte del contratista tenemos: - La muerte del artista a quien se había encargado la ejecución de una obra. - La incapacidad física o mental del contratista, devenida con posterioridad a la contratación de la obra. - Caso fortuito o fuerza mayor que imposibilite la ejecución y terminación de la obra. 123


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- En general, toda situación no previsible, que ocurra después de la celebración del contrato y que imposibilite al contratista realizar y completar la ejecución de la obra. 4. Indeterminación de la obra : “cuando la obra fue ajustada sin designación del número de piezas o de la medida total el contrato puede resolverse por uno y otro contratante, concluidas que sean las partes designadas pagándose la parte concluida” (arto. 2024 cc.).

55) CONTRATO DE SERVICIOS PROFESIONALES: 55.1) Definición: Los profesionales que presten sus servicios y los que lo soliciten son libres para contratar sobre sus honorarios y condiciones de pago. Art. 2027 Código Civil “Contrato en virtud del cual un aparte, a la que se designa con el nombre de profesionista o profesor, se obliga a realizar un trabajo que requiere preparación técnica, artística y en ocasiones título profesional para llevarlo a cabo, a favor de otra persona, llamada cliente, a cambio de una remuneración que recibe el nombre de honorarios.” “Aquel por virtud del cual una de las partes se compromete respecto de la otra a realizar un servicio de

ella, una actividad o trabajo durante un tiempo determinado o sin fijación de plazo, a cambio de una remuneración proporcional al tiempo o a la cantidad de trabajo producido.” Castán Tobeñas. Naturaleza Jurídica:

- Si se prestan en situación de dependencia con una empresa se considera que existe un contrato de trabajo. - Si obran con independencia, existen don puntos de vista: o

Quienes consideran que debe subsumirse dentro del contrato de mandato.

Quienes lo consideran una modalidad del contrato de arrendamiento de servicios (es aquel en virtud del cual una de las partes se obliga a prestar a otra un servicio por precio cierto): o

Diferencias con otros contratos: Con el de trabajo: - En el contrato de trabajo existe una subordinación, mientras, que en el de servicio profesionales no. - En el contrato de trabajo existen continuidad y permanencia, mientras que en el de servicios

profesionales se fija un plazo, es temporal.

- El trabajador no necesita un título profesional para celebrar un contrato de trabajo, mientras, que si lo es

para el de servicios profesionales.

- En el contrato de trabajo existe un salario mientras que en el de servicios profesionales existen honorarios.

Con el de Mandato: - El mandato puede ser gratuito, mientras que en el contrato de servicios profesionales existen

siempre honorarios.

- El mandato debe inscribirse en el registro de poderes, mientras que el de servicios profesionales no necesita inscripción. - El mandato es un contrato de gestión y representación, mientras que el de servicios profesionales es un

contrato de servicio. Con el de obra:

- En el contrato de obra, el contratista recibe el precio al entregar la obra, y responde de los daños y

perjuicios que ocasione; los que prestan servicios profesionales tienen derecho a ser retribuidos, cualquiera que sea el éxito o resultado del negocio o asunto en el que hubieren intervenido, siempre que no mediare culpa o dolo - En cuanto al objeto, en el contrato de empresa se refiere a una obra, mientras, que en el de servicios

profesionales, se refiere a un asunto o negocio.

- En el contrato de obra existe un precio, en el de servicios profesionales, existen honorarios.

Responsabilidades profesionales:

El profesional (entiéndase médico, abogado, ingeniero, arquitecto, etc.) deberá prestar sus servicios con la debida diligencia y con arreglo a las prescripciones de la ciencia y arte de que se trate, siendo responsable de los daños que cause por su dolo, culpa o ignorancia inexcusable, o por la divulgación de los secretos de su cliente. 55.2) Caracteres: bilateral, oneroso, consensual, principal, personalísimo. Bilateral: Pues ambas partes se obligan recíprocamente (art. 1587 c.c.). Consensual: Basta el consentimiento de las partes para que el contrato se perfeccione. (art. 1588 c.c.). El cumplimiento de las prestaciones de las partes, no es condición de validez o existencia del contrato, sino el 124


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contrato nace y existe por el mero hecho de que cada parte asuma su obligación de vincularse y cumplir su prestación. Oneroso: Pues se estipula provechos y gravámenes recíprocos, en otras palabras, ambas partes obtienen provechos del cumplimiento del contrato (art. 1590 c.c.). Conmutativo: Porque normalmente las prestaciones de las partes son ciertas desde que se celebra el contrato, de modo que ellas pueden apreciar el beneficio o la pérdida derivada del mismo. (art. 1591 c.c.) Intuito personae: El profesional es elegido por el cliente por sus cualidades personales(especialización técnica, e3xperiencia, resultados obtenidos en casos similares, etc.), por lo cual no puede delegar su cargo y el contrato termina por muerte o incapacidad del profesional. De tracto sucesivo: “El contrato de p restación de servicios profesionales no agota la finalidad que persiguen las partes con su simple celebración, sino que es un medio para obtener los resultados que en definitiva pretenden las partes y las obligaciones que genera para el profesional deben cumplirse con posterioridad (lapso mas o menos largo) a la celebración del contrato ... “. Principal: la existencia y validez del contrato no depende de la existencia o validez de otro contrato (art. 1589). Tampoco no es un contrato “preparatorio”, pues las partes no pretenden, como consecuencia de su celebración, adquirir unilateral o bilateralmente la obligación de celebrar en cierto tiempo un determinado contrato, sino que se realicen cierto tipo de actos técnicos que le aprovecharan al cliente. 55.3) Elementos: Personales: Profesionista: es la persona que presta el servicio. Cliente o paciente: quien recibe el servicio. Reales: La actividad de trabajo que el profesionista desarrolla (servicio profesional). La retribución y honorarios que recibe de la misma (Honorario). Formales: El contrato de servicios profesionales es fundamentalmente consensual, opuesto a solemne o formal y se rige, en consecuencia, por las normas generales de contratación. (art. 1574 al 1578 c.c.). 55.4) Remuneración:

Los honorarios constituyen la remuneración a que el profesional tiene derecho por la prestación de servicio al cliente. Los honorarios normalmente se pactan en dinero, pero nada hay que impida que lo sean en especie, en tanto sean determinados o determinables. En Guatemala, las partes son en principio libres de pactar los honorarios y las condiciones de su pago. (art. 2027), aunque a falta de pacto se aplican las normas del arancel respectivo, si lo hubiere y, en su defecto, su fijación corresponde al juez, quien lo hará tomando en consideración la importancia y duración de los servicios y las circunstancias económicas del que debe pagarlos. (art. 2028). * Profesional: Es quien se obliga a prestar el servicio. El artículo 2036 del Código Civil nos confirma que para celebrar válidamente el contrato de servicios profesionales, se requiere por parte del obligado a prestarlos, “título facultativo o autorización legal”. El contrato de servicios profesionales celebrado con quien carece de título facultativo (grado universitario) o autorización legal, es ineficaz y el supuesto profesional no tendrá derecho a percibir honorarios, sin perjuicio de las responsabilidades penales derivadas del delito de “usurpación de calidad” (art. 336 del Código Penal) y de los daños y perjuicios que pudiera haber causado a su cliente. El profesional que asume la obligación de prestar sus servicios, debe ser una persona individual, pues no es lógica, ni prácticamente posible que una persona jurídica preste un servicio para el que se requiere el poseer un título, grado o diploma. Por esa misma razón, es inaceptable que los servicios profesionales puedan prestarse por medio de representante legal o mandatario, ya que la calidad necesaria para el efecto no es “delegable” y es de la esencia del contrato que los servicios sean prestados directamente por el propio profesional y bajo su personal responsabilidad, aunque ello no le impide contratar “personal auxiliar” (secretarios, procuradores, enfermeros, etc.), quienes pueden colaborar materialmente con el profesional en la prestación del servicio y de cuya actuación también responde el profesional. 55.5) Código de ética profesional:

El artículo 2 del Código de Ética Profesional del Colegio de Abogados y Notarios de Guatemala, establece que “guardar el secreto pro fesional, constituye un deber y un derecho para el abogado”, con lo que se da un contenido más claro y completo de los efectos del secreto profesional, refiriéndolo tanto a la obligación de guardarlo, como al derecho que tiene el abogado de no ser obligado a divulgarlo. El artículo 22 señala que el abogado no debe “supeditar su libertad ni su conciencia a los caprichos o pasiones de su cliente, ni permitirle a éste un acto ilícito o incorrecto. El artículo 25 establece y regula éticamente la obligación de lealtad del abogado hacia su cliente. El artículo 27 prohíbe al abogado renunciar al patrocinio de un cliente, “sino por causa justificada, sobreviniente, que afecte su honor, su dignidad o su conciencia o implique incumplimiento de las obligaciones morales o materiales del cliente hacia el abogado o haga necesaria la intervención exclusiva de profesionales especializados”.

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55.6) Obligaciones y derechos del cliente y profesionista: Cliente: - Pagar la retribución u honorarios correspondientes, así como los gastos que haya hecho el

profesional.

- Sino está conforme con el servicio, con los actos o conducta del profesional, puede rescindir el

contrato pagando el trabajo y los gastos efectuados. Del Profesional:

- Ser retribuido cualquiera que sea el resultado del negocio o asunto en el cual hubiere intervenido. - Cuando el profesional no pueda continuar prestando sus servicios, deberá avisar con anticipación a

la persona que lo contrató.

Otras: El Artículo. 2036 del Código Civil establece: “. Las personas que, sin tener título facultativo o autorización legal, prestaren servicios profesionales para los cuales la ley exige ese requisito, además de incurrir en las penas respectivas, no tendrán derecho a retribución y serán responsables de los daños y perjuicios que hubieren ocasionado. ” 55.7) Terminación del contrato de servicios profesionales:

Aparte de las causales normales de terminación de los contratos y de las obligaciones, nuestro código civil señala dos casos especiales: A. Renuncia del profesional. (art 2034 c.c.). B. Derecho de Revocar o Desistir . El artículo 2035 del código Civil reconoce al cliente el derecho de rescindir el contrato, si no está conforme el desarrollo de los servicios o con los actos o conducta del profesional. Nada dice el código sobre la necesidad de un preaviso o expresión de causa, de modo que el derecho del cliente es absoluto y totalmente discrecional, ejercitable en cualquier tiempo. La responsabilidad del cliente se limita al pago del trabajo y los pagos efectuados, agregando que si no hubiere acuerdo entre las partes para su determinación, su monto será fijado por un juez. Caso Especial: Muerte o Incapacidad del Profesional. Dada la característica de intuito personae que es inherente al contrato de servicios profesionales, cualquiera de esas dos situaciones, provoca necesariamente la terminación del contrato. Entre la “incapacidad”, nos referimos no solamente a la pérdida de capacidad civil del profesional, sino también al caso de suspensión en el ejercicio profesional o la pérdida de la calidad de “colegiado activo”, en caso de profesiones universitarias.

56) CONTRATO DE FIANZA: 56.1) Definición: “ Aquel

contrato por cuya virtud una persona (denominada fiador) se obliga frente al acreedor de una determinada obligación para garantizar el cumplimiento de la misma para el caso de que este no se reintegra del deudor principal. ” “Por

el contrato de fianza una persona se compromete a responder por las obligaciones de otra. El fiador puede estipular con el deudor una remuneración por el servido que le presta.” Artículo. 2100 Código Civil. Naturaleza Jurídica: Radica en su naturaleza subsidiaria, pues, la obligación del fiador garantiza que la obligación principal pueda ser exigible al fiador. Clasificación: - Por la causa a que debe su origen: o

Legal.

o

Judicial.

- Por la razón de la obligación garantizada: o

Simple o normal: garantiza una deuda principal.

o

Doble o sub fianza: garantiza una fianza anterior.

- Por su extensión:

Limitada: Aquella en la cual la obligación del fiador se limita a la principal, pero no a o las accesorias. o

Ilimitada: el fiador responde de la obligación principal y de las accesorias.

- Por el derecho que regula o

Civil.

o

Mercantil.

o

Administrativa. 126


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Modalidades de la fianza. Civil

Será fianza civil, aquella que no es emitida por una compañía afianzadora, sino por una persona individual o por una sociedad civil, en forma no lucrativa e impulsada por un deber de solidaridad, social o de colaboración con el deudor o acreedor. Mercantil

Será fianza mercantil aquella en que el fiador es una afianzadora autorizada de conformidad con la ley (art. 1024 código de comercio) o, en otras palabras, una entidad comercial que habitualmente, en forma profesional, en nombre propio y con fines de lucro se dedica a servir de fiadora. La fianza mercantil normalmente se represente por una “póliza” y es respaldada por una solicitud formulada por el deudor o el acreedor de la obligación principal. Convencional Es fianza convencional la que nace de un contrato y se rige exclusivamente por las normas del Código Civil. A diferencia de las fianzas judiciales o legales, antes de celebrar el contrato de fianza no existía obligación alguna de otorgar esa garantía y las partes son libres de celebrar o no el contrato. Según Manuel Osorio en su Diccionario de Ciencias jurídicas Políticas y Sociales “la fianza puede ser convencional pues como se dice en algún concepto legal, habrá contrato de fianza cuando una de las partes se hubiere obligado accesoriamente por un tercero, y el acreedor de ese tercero aceptase su obligación”. Judicial y legal

La fianza puede ser legal o judicial según que sea impuesta por la ley o por los jueces. Aunque estas fianzas se constituyen también por contrato, para cumplir con una exigencia legal o preexistente su régimen es normalmente el mismo que el de las fianzas convencionales, salvo disposiciones especiales. La constitución de éste tipo de fianzas es condición para que se den determinadas situaciones o medidas. Se caracterizan, también éstos tipos de fianzas, en que la aceptación de las mismas corresponde al juez, ya que en el momento de la constitución no hay un verdadero acreedor. Como ejemplo de fianzas legales tenemos las que se constituyan para los efectos de los siguientes artículos del código civil: i. La que deben prestar los parientes que solicitan la administración de bienes del ausente. (art. 57 c.c.) ii. Garantía de la obligación de alimentos, que debe prestar la persona que pretende contraer matrimonio y que tiene hijos de un matrimonio anterior. (art. 95 c.c.) iii. Garantía que debe prestarse para el cumplimiento de los puntos del convenio en el divorcio de común acuerdo. (art. 163 c.c.) iv. Garantía que debe prestar el que ejerce la patria potestad de un menor, cuando contrae un Nuevo matrimonio o es declarado en quiebra. (art. 270 c.c.) v. Garantía que debe prestar el obligado a dar alimentos que ha tenido que ser demandado. (art. 292 c.c.) vi. Garantía que debe prestar el tutor y el protutor (art. 325 c.c) vii. En lo referente a la fianza que debe prestar el usufructuario (art. 721 c.c.) viii. Garantía a prestarse por el titular de un derecho de uso (art. 749 c.c.) Ejemplos de fianzas judiciales: ix. Garantía que debe prestar la persona arraigada que desea ausentarse del lugar en el que se sigue el proceso. (art. 524 cpcym) x. Garantías a constituirse por quien solicita una providencia precautoria (art. 531 cpcym) xi. Contragarantía que presta el demandado para levantar las medidas precautorias (art. 532 y 533 cpcym) De obligación de dar, hacer o no hacer

Pueden ser garantizadas con fianza, toda clase de obligaciones, aunque sea su contenido (dar, de hacer o de no hacer), aunque lo normal es que la fianza garantice el pago de una suma de dinero. La obligación puede ser determinada o determinable, líquida o liquidable, inmediatamente exigible, a plazo o condicional. En éste sentido, Borda aclara que “si bien la fianza no pude tener por objeto una prestación diferente de la que forma la materia de la obligación principal, ...cuando la obligación principal consistiere en entregar cosas ciertas o en hechos del deudor, la obligación del fiador se limita a satisfacer los daños y perjuicios que deriven de la inejecución de la obligación”. A grega dicho autor que ello no quebranta el principio de identidad de la prestación, pues el fiador no está cumpliendo una prestación diferente de la convenid aoriginalmente por el deudor, sino que está cumpliendo con pagar los mismos daños y perjuicios que el deudor hubiere tenido que pagar en caso de incumplimiento, pues como el fiador no puede cumplir en especie, lo hace en la forma sustitutiva de pago de dinero. Pero si el fiador pudiere cumplir “en especie”, como lo sería el entregar determinada cantidad de bienes fungibles, el fiador tiene siempre el derecho de hacerlo. Ilimitada y limitada

Por su extensión la fianza puede ser limitada e ilimitada. Cuando se habla de la extensión de la fianza, debemos partir del principio establecido en el artículo 2102 del código civil, la cual establece: “el fiador sólo será responsable por aquello a lo que expresamente se hubiera comprometido. Puede obligarse a menos, pero no a más que el deudor principal, tanto en la cantidad, como en lo oneroso de las condiciones. Si se hubiere obligado a más, se tendrá por reducida su obligación en cuanto a su exceso”. De lo anterior debemos entender 127


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que toda fianza es limitada por el monto y características de la obligación principal y sus accesorios y que no es jurídicamente aceptable una fianza ilimitada, permanente o abierta, en que el fiador se obligue a responder de todas las obligaciones, presentes y futuras de determinada persona. Para los fines de nuestro estudio, entendemos como fianza ilimitada, la regulada por el artículo 2103 del código civil (cuando el fiador no limita claramente su responsabilidad) y, en ese caso, el fiador quedará obligado no sólo por la obligación principal, sino por el pago de intereses, indemnizaciones de daños y perjuicios en caso de mora y gastos judiciales; pero el fiador no responderá de otros daños y perjuicios y gastos judiciales, sino de los que se hubieren causado después de haber sido requerido para el pago. Es en ese sentido que se considera ilimitada la fianza. Consecuencias jurídicas: a. El fiador solo contrae una mera obligación sin que con ocasión de la fianza se produzca alguna de su

patrimonio, por lo que se diferencia substancialmente de los contratos que implican una garantía real.

b. El fiador se obliga frente al fiador de una determinada, entre ambos exclusivamente se perfecciona

el contrato de fianza, aún cuando en eficacia jurídica o proyecto sobre otras personas singularmente el deudor principal, c. El fiador se obliga a garantizar el cumplimiento de la obligación principal, no asegurado que el deudor cumplirá ni que el ampliaría en su lugar, sino tan solo que el acreedor quedara reintegrado de su crédito.

56.2) Características:

Accesorio 2107, consensual, generalmente gratuito y excepcionalmente oneroso. Consensual y solemne . El contrato nace del consentimiento de las parte, sin que se requiera la entre de cosa alguna: pero no basta que el fiador exprese su voluntad de asumir la obligación para que exista el contrato, sino que para su validez, se requiere que conste por escrito (art. 1577, 2100 y 2101 c.c.) Gratuito. El fiador puede estipular con el deudor una remuneración por el servicio que presta. (art. 2100 c.c.). La norma transcrita nos da entender que la fianza es normalmente gratuita aunque mediante convenio, se puede establecer una remuneración a favor del fiador, lo cual no convierte al contrato en oneroso, pues no encaja dentro de la definición de oneroso contenida en el artículo 1590 del código civil. Unilateral o bilateral . Santos Briz afirma que la fianza es en esencia un contrato unilateral, en cuanto crea una obligación únicamente para el fiador pero también puede ser bilateral si lleva consigo una contraprestación del acreedor. La unilateralidad del contrato de fianza es evidente si se tiene en cuenta que normalmente, de él nacen únicamente obligaciones a cargo del fiado, salvo que por parte del acreedor se asumieren ante el fiador obligaciones recíprocas. Accesorio. Su objeto es el cumplimiento de otra obligación. (art. 1589 c.c.). El contrato accesorio de fianza no puede existir sin un contrato principal preexistente. La accesoriedad del contrato de fianza es indiscutible y aceptada por toda la doctrina la que reconoce que sin una obligación principal, válida y preexistente entre el acreedor y el deudor principal, cuyo cumplimiento garantiza el fiador, no puede haber fianza. Subsidiario. Consiste en que solo puede hacerse efectiva cuando el deudor de la obligación principal ha incumplido y su acreedor no ha podido hacer efectiva la obligación con el patrimonio del deudor, sea porque éste fuere insuficiente, o porque el deudor principal era insolvente en cuyo caso el fiador responderá por la totalidad de la deuda. Abstracto. La fianza es un contrato abstracto y autónomo del existente entre el fiador y el deudor principal, pero dominado por un objetivo contractual conocible manifiestamente para el acreedor y que puede integrarse como contenido del negocio de fianza. Personal. Pues constituye una garantía de cumplimiento de obligación principal que otorga el fiador a favor del acreedor. 56.3) Elementos: Personales: Acreedor: Que es la persona a quien se le debe una prestación; Deudor Principal: es la persona con quien se ha determinado o contraído una deuda cierta y exigible en primero término. Fiador: Es la persona que se compromete a responder de las obligaciones de otro.

(En el contrato de fianza interviene acreedor, fiador y deudor principal; pero pueden intervenir solo el acreedor y el deudor ya que es propiamente entre ellos que se celebra este contrato. Esto ocurrirá cuando se presta la fianza a título gratuito.) Fiador.

Persona que fía a otra para la seguridad de aquello a que esta obligada. El fiador necesariamente debe tener la capacidad necesaria para obligarse, ya que nunca adquiere por ello derechos, solamente obligaciones. El fiador debe ser persona solvente, pues si deviniere insolvente, puede el acreedor exigir al deudor otro fiador abonado. (art. 2112 c.c.). Nuestro código civil es claro en el sentido de que los padres y los tutores no pueden otorgar fianza en representación de los pupilos. (art. 265 y 332 inc. 1). El mandatario necesita de facultad o cláusula especial para poder constituir fianzas a cargo de su mandante. 128


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(art 1692 c.c.). Con respecto a los cónyuges nada impide que uno de ellos afiance obligaciones del otro, pues como antes se ha señalado, se crea una nueva relación fiador-acreedor que no interfiere con las relaciones matrimoniales. Acreedor y deudor.

El código civil no define, ni requiere cualidades especiales en relación a las otras dos personas que pueden intervenir en el contrato, por lo que nos limitamos a exponer que el acreedor puede ser menor o incapaz y q ue sus representantes legales pueden aceptar la constitución de fianzas a favor de ellos sin necesidad de autorización judicial. Debe tenerse presente que aún sin haber sido parte el deudor en el contrato de fianza, tiene el fiador determinados derechos que puede hacer valer en contra del mismo deudor principal: la acción personal o de reembolso y la de subrogación, en caso de que el mismo fiador haya efectuado el pago de la deuda principal. Las responsabilidades y obligaciones del deudor hacia el fiador, no nacen de un contrato entre ellos, sino de la ley (art. 2114 c.c.). Reales: Es el objeto del contrato de fianza, que tiene por fin garantizar al acreedor la satisfacción de su crédito, cumpliendo el fiador en última instancia el contenido económico de la prestación a que se había obligado el deudor principal.

(Aceptada por el acreedor la persona del fiador, es preciso después determinar como elemento real, el objeto del contrato de fianza. Este tiene por fin garantizar al acreedor la satisfacción de su crédito, cumpliendo el fiador en última instancia y el contenido económico de la prestación a que se había obligado el deudor principal.) 1. Obligaciones que pueden ser garantizadas con fianza. - Es esencial para la existencia de la fianza, que la obligación a garantizarse sea válida (art. 2104 c.c.). Por ello como la fianza constituida para garantizar una obligación anulable, es válida y surte todos sus efectos, hasta el momento que se declara su nulidad ( art. 1309 c.c.); pero al declararse la nulidad de la obligación se extinguirá automáticamente la fianza. - Pueden ser garantizadas con fianza, toda clase de obligaciones, cualquiera que sea su contenido y fuente, aunque lo normal es que la fianza garantice el pago de una suma de dinero. La obligación puede ser determinada o determinable, líquida o liquidable, inmediatamente exigible, a plazo o condicional. 2. Amplitud de la Garantía. El contenido de la fianza no puede exceder de la obligación principal, incluyendo sus accesorios (intereses, daños y perjuicios, costas) y que el fiador puede obligarse a menos, pero nunca a más que el deudor principal, tanto en la cantidad, como en la onerosidad de las condiciones, aunque ello no impide que el fiador pueda constituir garantías reales en cuyo caso su responsabilidad queda limitada a éstas ( art. 2102 c.c.). Si el fiador se hubiere obligado a más que la obligación principal, o en forma más onerosa que ésta, por disposición legal se reducirá su obligación en cuanto al exceso. Formales: No requiere para su validez formalidad alguna. El contrato es expreso porque ninguna fianza se presume, la voluntad de fiar debe manifestarse verbalmente o por escrito. Es posible formalizar el contrato de fianza por cualquier medio escrito, incluyendo telegrama, telex, telefax, carta, escritura pública, etc., y la omisión de esa formalidad provoca la invalidez del contrato. La fianza debe ser expresa, lo que implica una manifestación clara y objetiva por parte del fiador. (art. 2101 c.c.). Requisitos: - Debe constar por escrito. - El fiador solo será responsable por aquello a que expresamente se hubiere comprometido; e fiador

puede limitar su responsabilidad.

56.4) Efectos: (2109) Entre acreedor y fiador a. Si el deudor no cumple con la obligación, el acreedor tiene facultad para exigir el cumplimiento al

fiador.

b. El fiador tiene los derechos que responden al nombre especial de beneficio de orden y exclusión y

donación. Los dos primeros se refieren a las relaciones del fiador con el acreedor, el de división comprende tanto las relaciones de los fiadores con el acreedor, como de los fiadores entre si. 56.5) Efectos: Entre el Deudor y el Fiador: Las relaciones antes del pago originan para este, el derecho de exigir que el deudor asegure el pago o lo releve de la fianza cuando, fuere demandado por el pago judicialmente. Por virtud del pago hecho al fiador también tiene el derecho de ser reembolsado y ejecutar al deudor. Para ello existen dos procedimientos: El de Subrogación y el del Juicio Ejecutivo, que puede elegir el fiador contra el deudor. 56.6) Efectos: Entre los Cofiadores:

Si fueren varios los fiadores, el que satisfaga la deuda tiene derecho para cobrarla de los demás cofiadores, rebajada la parte que a prorrata le corresponde. El fiador de una obligación que pagare la deuda de varios deudores solidarios entre sí, tiene derecho a repetir por el total contra todos o cada uno de ellos. (2115, 2116) 129


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56.7) Pacto de Excusión: El “beneficio de excusión” consiste en el privilegio que tiene el fiador a no ser compelido a pagar

la obligación, si antes no se ha agotado el patrimonio del deudor principal (art. 2106 y 2108 c.c.) y es la manifestación más clara la subsidiariedad de la fianza, pues el acreedor debe dirigirse en primer lugar contra el deudor y únicamente que no haya obtenido de él el cumplimiento de la obligación, puede tomar acción contra el fiador. El beneficio de excusión no es inherente a la fianza, pues el fiador puede renunciarlo expresamente. (art. 2107 inc. 1 c.c.) o tácitamente, omitiendo plantear la excepción “previa” correspondi ente (art. 2108 c.c.). Beneficio de Excusión: El acreedor no puede trabar ejecución en los bienes del fiador sin antes aplicar, todo el valor libre de los bienes del deudor al pago de la obligación, la cual quedara extinguida o reducida a la parte que no se haya cubierto. Beneficio de Orden: (2103) El acreedor no puede demandar al fiador sin haber demandado antes al deudor. 56.8) División y Subrogación: División.

Si hubiere dos o más fiadores simples (no obligados en forma solidaria), su responsabilidad y garantía por la obligación principal se entenderá dividida entre ellos en la misma forma como lo son las obligaciones simplemente mancomunadas (art. 1348 c.c.) y en caso el acreedor se dirigiere contra alguno de los codeudores, para exigirle el pago de la obligación, éste puede plantear la excepción de”división” y en esa forma, obligarle a reducir su reclamo a la parte a que a dicho codeudor le corresponde. Al igual que el beneficio de excusión el de división no funciona de pleno derecho y debe plantearse como excepción “previa”, en la misma forma que aquel. Subrogación. El artículo 1453 del Código Civil establece que “la subrogación tiene lugar cuando el acreedor

tercero que paga, todos los derechos, acciones y garantías de la obligación.

substituye en el

En el caso de la fianza la subrogación tiene lugar por ministerio de la ley de conformidad con el artículo 1455 inciso 2, pues el fiador tiene interés jurídico en el cumplimiento de la obligación. Por ello, no es necesario formalizar documentalmente la subrogación y el fiador se legitima por el solo hecho de haber pagado y adquiere todos los derechos, privilegios y garantías que establecía la obligación original, a favor del acreedor. Por otra parte si la obligación estaba garantizada por varios fiadores (cofiadores), el artículo 2115 del código civil dice que el fiador que satisfaga la deuda tiene derecho para cobrarla de los demás cofiadores, rebajada la parte que a prorrata le corresponde. Finalmente, el artículo 2116 del código civil trata del caso del fiador que paga una obligación a cargo de varios deudores obligados solidariamente, disponiendo que el fiador puede repetir por el total en contra de todos o cualquiera de ellos. 56.9) Terminación del contrato: 1. Pago. Si el deudor paga la obligación principal y ésta se extingue, termina la fianza. 2. Compensación. La compensación de deudas recíprocas del deudor y el acreedor, extingue la fianza, pues produce como efecto natural la terminación de la obligación principal. (art. 1475 c.c.) 3. Novación. La novación de la obligación principal provoca la terminación del contrato accesorio de fianza, salvo que el acreedor y el deudor convengan expresamente lo contrario y ello sea aceptado expresamente por el fiador. (art. 1479 c.c.)

4. Modificaciones de la obligación principal. Plazo: la prórroga del plazo de la obligación principal convenida entre el acreedor y el deudor, termina la responsabilidad del fiador, salvo que éste acceda expresamente al a prórroga (art. 1481 c.c.). Añadir o quitar especie, género o cantidad. Si el acreedor y el deudor convienen en modificar en esa forma la obligación principal, sin contar con el consentimiento del fiador la obligación de éste no cubre lo que se hubiere agregado, pero sí se beneficiaría en caso de reducción de la obligación. (art. 1483 c.c) Adición de cláusula de indemnización. Si el deudor y el acreedor convienen en agregar una cláusula de indemnización par el caso de incumplimiento y ésta es exigible en adición al cumplimiento de la obligación, la obligación del fiador queda limitada hasta la concurrencia de la obligación principal, pero si se hubiere pactado entre acreedor y deudor que únicamente la cláusula de indemnización fuere exigible, ello libera al fiador (art. 1484 c.c.). 5. Remisión. La remisión de la obligación principal hecha por el acreedor y aceptada por el deudor, extingue la obligación principal y por lo tanto la accesoria de fianza. (art. 148 y 1490 c.c.). La fianza termina también por remisión hecha por acreedor a favor del deudor. 6. Confusión de derechos. La obligación principal termina si en una misma persona, se reúne la calidad de acreedor y deudor y por ese motivo debiera también extinguirse la obligación accesoria de fianza. 7. Prescripción. De acuerdo con el artículo 1501 del código civil, la prescripción extintiva, negativa o liberatoria, extingue la obligación principal lo cual produce la prescripción de la obligación accesoria. 130


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8. Vencimiento del plazo. La fianza puede tener un plazo menor pero nunca mayor que la obligación principal y si en la fecha de vencimiento de la fianza, no hubiere ocurrido incumplimiento del deudor, ésta se extinguiría. CONTRATOS ALEATORIOS (Renta Vitalicia; Loterías y rifas, apuestas y juego)

Será aquel en que todas las partes, o alguna de ellas, pacta expresa o tácitamente la posibilidad de una ganancia o se garantizan contra la posibilidad de una perdida, según sea el resultado de un acontecimiento incierto.

57) CONTRATO DE RENTA VITALICIA: 57.1) Definición:

Por el contrato aleatorio de renta vitalicia, un apersona transmite el dominio de determinados bienes a otra que se obliga, en cambio, a pagar periódicamente una pensión durante la vida del rentista” Artículo. 2121 Código Civil. Contrato aleatorio, en virtud del cual un apersona, llamada deudor, se obliga a pagar periódicamente, a personas determinadas llamada acreedor, (también pensionista o beneficiario) una pensión que consiste en dinero o en bienes fungibles, durante la vida de esa, de otra o de otras personas determinadas, a cambio de la entrega, al deudor, de una cantidad de dinero o de una cosa mueble o raíz estimada, cuyo dominio se le transfiere desde luego. Contrato aleatorio en que una de las partes entrega a otra un capital o ciertos bienes con la obligación de pagar al cedente o a un tercero una pensión o renta durante su vida o la de aquel a cuyo beneficio se impone la suma o la cosa. (Cabanellas) Naturaleza Jurídica:

Su naturaleza jurídica consiste en ser un contrato aleatorio, unilateral de naturaleza propiamente personal, como que su elemento esencial es la incertidumbre en la mayor o menor duración de la vida del rentista y por lo tanto del tiempo que durará el pago de la pensión, lo que puede ser una ganancia o una pérdida para el obligado. 57.2) Caracteres: Principal, unilateral (a título gratuito), bilateral, oneroso, gratuito, formal, consensual en oposición a real, de tracto sucesivo, aleatorio, traslativo de dominio. Aleatorio. Ya que su aleatoriedad estriba, precisamente en tanto el obligado a pagar la renta, como quien transfiere los bienes, no conocen, ni pueden conocer al celebrar el contrato, por cuanto tiempo será pagadera la renta o, en otras palabras, el monto total de la prestación a que queda obligado el deudor de la renta. Gratuito u oneroso . Será gratuito cuando deriva de una donación pura y simple o de un legado de renta, en donde el donante o testador instituye la renta a favor del donatario o legatario, sin contraprestación por parte de éstos. Será oneroso, cuando hay contraprestaciones recíprocas (se transmite la propiedad de un bien a cambio o con la carga del pago de la pensión), como ocurriría en la renta vitalicia pura (art. 2121 c.c.) o en la donación de un bien con la carga al donatario de pagar la pensión vitalicia, sea al donante, o a un tercero. Traslativo de dominio . Pues es de su esencia la transmisión de la propiedad de un bien; pero esa condición de traslativo de dominio, no convierte el contrato en real, ya que la entrega física de la cosa transmitida, no es requisito de validez del contrato, como ocurre por ejemplo en el mutuo, depósito y comodato. Solemne. Es solemne en el sentido de que debe constar e escritura pública par que sea válido (art. 2122 c.c.). No es suficiente el consentimiento de las partes para dar nacimiento al contrato, sino se requiere como elemento convalidante el que se formalice en escritura pública. La omisión en el cumplimiento de esa solemnidad invalida el contrato (art. 1577 c.c.) y no existe la posibilidad legal de rectificarla mediante el procedimiento que señala el artículo 1576 del código civil (acción para compeler al otorgamiento de escritura pública en los contratos sujetos a inscripción registral). Tracto sucesivo. En el sentido de que el deudor está obligado a realizar prestaciones periódicas y concretas. Unilateral o bilateral. Según si es gratuito u oneroso. b. Objeto. 57.3) Elementos: Personales: Rentista: el que da el capital. Deudor: el que recibe el capital o se compromete a pagar la pensión. Disponente: la persona sobre cuya vida se constituye la pensión. Pensionista: El que cobra la pensión. ( I. El contratante de la renta; II. El deudor de la renta; III. El rentista; y IV. La persona sobre cuya cabeza se contrata la renta.) Reales: Capital: Que puede consistir en dinero, o en bienes muebles o inmuebles. Pensión: integra la prestación del deudor de la renta. Formales: Constituye un contrato solemne, por lo cual debe otorgarse en escritura pública. Requisitos: - Contenido: o

La especificación y valor de los bienes que se transmiten. 131


o

La pensión o renta que ha de pagársele.

o

El propósito de la renta.

o

La garantía que asegure su pago.

o

Las condiciones que crean convenientes las partes.

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- Registro: Si se trata de bienes inmuebles o muebles registrables debe inscribirse en el Registro de

la Propiedad.

- Garantía: El deudor de renta vitalicia debe prestar garantía.

* Rentista:

El rentista puede ser el mismo contratante de la renta (quien entrega el capital) o un tercero designado por éste en el contrato o varias personas conjuntamente, en cuyo caso se presumirá legalmente que la renta les corresponderá por partes iguales y la muerte de uno de los co rentistas no acrecerá la parte de los demás, salvo que en el contrato se disponga lo contrario (art. 2125 c.c.). El rentista puede ser una persona individual, nacida o concebida siempre que nazca en condiciones de viabilidad o una persona jurídica, pero en éste caso, la renta terminará con la vida del instituyente o de la persona individual designada por éste al otorgarse el contrato (art. 2123 c.c.). Si el rentista es persona diferente del contratante, hay que identificarlo en la escritura en que se formaliza el contrato de renta vitalicia. Deudor:

Es la persona que ha recibido el capital y que asume la obligación de pagar la renta. El deudor de la renta está asumiendo una obligación que excede los límites de una ordinaria administración, dado el riesgo de que la misma pudiera resultarle excesivamente onerosa, si el titular de la vida contemplada sobreviviere lo que sería una expectativa de vida normal. Somos de opinión que los que representan a menores o incapaces, no pueden, ni deben celebrar contrato oneroso de renta vitalicia sin contar con autorización judicial previa (art. 264 y 321 inc 1 c.c.). La muerte del deudor de la renta no afecta la existencia del contrato, ni los derechos del rentista (art. 2130 c.c.). 57.4) Obligaciones del deudor de la renta, del acreedor del rentista: Obligaciones y Derechos del Deudor: - Debe prestar garantía suficiente, pues, en caso de no hacerlo, el acreedor puede demandar la resolución del contrato y la restitución de los bienes si ya hubieren sido entregados. - Si muere el deudor, la obligación de pagar la renta pasa a sus herederos. - Si el deudor fuere responsable criminalmente de la muerte del rentista o de la persona sobre cuya vida se constituyó la renta, devolverá el capital al instituyente o a sus herederos, sin deducción de lo que hubiera pagado. - La muerte del rentista extingue la obligación.

Obligaciones y derechos del rentista: - El rentista puede ser una persona jurídica, en este caso, la renta deberá terminar con la vida del

instituyente o con la vida de la persona designada por el mismo, para no crear una vinculación perpetua.

- El tercero rentista a título gratuito, no puede enajenar ni gravar su derecho a la renta, sino ha sido facultado por el que la estableció. - La renta constituida a favor de varias personas exige que todas ellas sean determinadas y si alguna

muerte, su parte en la pensión no acrecerá la de las demás, si el instituyente no lo hubiere dispuesto. 57.5) Modalidades de la renta vitalicia:

Puede ser a título gratuito y a título oneroso: Renta Vitalicia Gratuita: Puede constituirse mediante la obligación que contraiga el instituyente de pagar una renta sin compensación ninguna, o disponiendo por testamento que su heredero o legatario queda obligado al pago de la renta a la persona o personas que el disponente designe. Renta Vitalicia Onerosa: Es n contrato cuyo elementos personales son por lo regular dos: el dueño del capital que se transmite y la persona que lo recibe y se obliga a pagar el precio en forma de pensión, ya sobre la vida del transmitente o sobre la vida de una o varias personas designadas por el mismo, caso en el cual se realiza un contrato a favor de tercero. 57.6) Extinción de contrato:

Causas de Terminación de contrato: a)

La muerte del pensionista. 132


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b) La muerte de la persona sobre cuya vida se constituyó, cuando no se hubiere constituido sobre la vida del pensionista. c)

La muerte de la última persona, cuando se haya constituido sobre la vida de varias.

d)

Por las demás causas generales de terminación de los contratos.

ARTICULO 2124. El contrato es nulo si la persona sobre cuya vida se constituye ha muerto antes de su otorgamiento o dentro del plazo que el contrato señale y que no podrá bajar de tres meses. Muerte del Rentista: el fallecimiento del rentista provoca la terminación del contrato y extingue las obligaciones del deudor de la renta (art. 2130 c.c.). •

Rescisión por incumplimiento del deudor : puede demandarse la rescisión del contrato y, en consecuencia, la restitución de lo que respectivamente hubieren recibido las partes, en caso de que el deudor incumpla su obligación de constituir o ampliar la garantía del cumplimiento de sus obligaciones, a favor del contratante o del rentista (art. 2128 al 2130 c.c.) •

Caso especial de nulidad: si el rentista falleciere antes de que se formalice el contrato, ello es una causal especial de nulidad, de acuerdo con el artículo 2124 del código civil. •

• Muerte del rentista antes que el testador o donante : en las rentas vitalicias constituidas a título gratuito, por testamento o donación simple, es posible pactar que la renta principie a pagarse a partir de la muerte del instituyente. Ahora bien, si el rentista designado fallece antes que el testador o donatario, la renta no llega a adquirir validez y formará parte de la masa hereditaria (art.2133 c.c.). • Ingratitud: la muerte del rentista o de la persona sobre cuya vida se constituyo la renta, por un acto criminal imputable al deudor de la renta, provoca la rescisión del contrato y la obligación del deudor de devolver el capital al contratante o a sus herederos, con la sanción adicional de no poder deducir el valor de las rentas que hubiere pagado (art. 2136 c.c.)

Renuncia: si el rentista renuncia a la renta, se extingue la obligación del deudor a pagarla y ello no afecta la validez del contrato, ni la transferencia de los bienes. Únicamente cesa en forma definitiva, por una liberalidad del rentista hacia el deudor, la obligación del deudor a pagarle la renta (art. 2134 c.c.).

58) CONTRATO DE JUEGO, PAUESTA, LOTERIA Y RIFAS: 58.1) Definición: “Son aquellos contratos

por cuya virtud dos o más personas convienen recíprocamente en realizar una prestación, las que pierden a las que ganan. ” PUIG PEÑA. Juego: es aquel por el cual, con fines de distracción o ganancia, las dos partes se prometen una prestación bajo condiciones opuestas. Apuesta: Es aquel contrato, por el cual, con el fin de robustecer una afirmación, las partes se prometen recíprocamente ciertas prestaciones para el caso de ser o no ser verdad aquella afirmación. Naturaleza Jurídica: son contratos típicamente aleatorios, pues, las partes hacen depender sus efectos, en su integridad, de una circunstancia favorecedora, son consensuales y bilaterales. Elementos Personales: Las personas que se sirven del medio de la suerte. Elemento real: Los derechos y gravámenes que dependen de la suerte. Elementos formales: No se exige ningún requisito esencial, salvo de los siguientes: - La participación o interés en una lotería o rifa, solo se acreditará con el billete o documento legalmente expedido. - Si el billete fuera nominativo, la transferencia se operará por el endoso igualmente nominativo. - En el sorteo deberá intervenir la autoridad competente. - Debe haberse vendido el 80% de los billetes emitidos por lo menos, para verificar el sorteo. - El billete o documento de participación legalmente expedido es título ejecutivo.

Efectos: - El empresario o persona responsable, está obligada a pagar el premio del billete a la presentación de

éste.

- No hay acción para reclamar lo que se gane en apuesta o juegos. - Las deudas de juego o apuestas no pueden compensarse ni ser convertidas por novación en obligaciones civilmente eficaces.

Caracteres: Principales, aleatorios, bilaterales, oneroso, consensuales. 58.2) Distinción entre el juego y la apuesta: La diferencia más generalizada entre el juego y la apuesta es que, en el primero, las partes participan e influyen en el resultado final, en cambio, en la apuesta, el resultado no depende de la actividad de las partes. 133


59)

CONTRATO DE TRANSACCIÓN:

59.1)

Definición:

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“La

transacción es un contrato por el cual las partes, mediante concesiones recíprocas, deciden de común acuerdo algún punto dudoso o litigioso, evitan el pleito que podría promoverse o terminan el que está principiado.” Artículo. 2151. Lacruz Verdejo define loa transacción como el contrato de superación de una controversia, cuya característica estriba en ser medios dirigidos a eliminar una incertidumbre jurídica, sin intervención de los órganos jurisdiccionales ordinarios. En la transacción las partes resuelven convencionalmente y por sí mismas las diferencias que les afectan. Naturaleza Jurídica: -

Primero se le consideró como un contrato de particular esencia traslativa.

-

Luego los jurisconsultos franceses insistieron en dotar el contrato solo de efectos declarativos.

- Pero la moderna doctrina distingue entre la transacción pura y la compleja. o

Pura o particional, los efectos son puramente declarativos.

Transacción compleja, se estima que produce efectos traslativos en orden a los objetos extraños al litigio; siendo solo declarativa, por lo que se refiere a los reconocimiento y renuncias de pretensiones. o

59.2) Caracteres: Consensual, bilateral o plurilateral, accesorio (tiene como procedente una relación jurídica incierta). Oneroso de naturaleza, declarativa (se declaran y reconocen derechos) y traslativa (atribución de derechos de una parte a otra.) Consensual pues se perfecciona por el mero consentimiento de las partes. Oneroso, porque es de su esencia que se estipulen provechos y gravámenes recíprocos entre las partes. Bilateral, la transacción es consecuencia del hecho de que ambas partes asumen obligaciones recíprocas. Principal, pues su existencia no depende de otro y, por el contrario, subsiste por sí solo. Traslativo de dominio , la transacción únicamente será traslativa de dominio en el caso de que una de las partes de a la otra, una cosa que no sea objeto de la disputa (arto. 2157 c.c), pues en ese caso, aquella estará transmitiendo a título oneroso el dominio de esa cosa a la otra y asumiendo frente a ella todas las obligaciones inherentes a ese tipo de contrato (saneamiento, obligación de entrega), etc. 59.3)

Elementos:

Personales: Son los sujetos de la controversia que se trata de terminar o prevenir. para que pueda celebrarse transacción, se requiere de dos partes que tienen derechos o intereses en conflicto. Cada una de esas partes puede estar formada por uno o más individuos o personas jurídicas (litisconsorcio). Para poder celebrar transacción se requiere que todas las personas que participan en el contrato “tengan capacidad para disponer de lo que sea objeto de transacción”. (art 2152 inc. 1)

Reales; pueden ser objeto de transacción todos los derechos controvertidos o dudosos, siempre que sean susceptibles de disposición o renuncia.

Sánchez Medal, descubre tres elementos reales o requisitos de fondo en la transacción: I. Una relación jurídica incierta; II. La base firme de la transacción; y, III. Las concesiones recíprocas. Para que pueda celebrarse válidamente transacción es necesario que preexista una relación jurídica entre las partes, de la que pueda derivarse o se haya planteado ya un ligio y cuyo resultado sea incierto (arto. 2152 inc. 2). Formales: Debe constar por escrito, sea en escritura pública o en documento privado legalizado notario; o bien, mediante acta judicial o petición escrita dirigida al juez, cuya firmas estén autenticadas por notario. La transacción no es un contrato solemne. El código civil en su artículo 2169 requiere que se redacte por escrito, pero no vemos esa exigencia legal como un requisito de validez de la transacción, sino como un elemento formal probatorio. De esa manera, la transacción extrajudicial puede formalizarse en escritura pública o en documento privado con firmas legalizadas por notario y la transacción judicial se puede documentar en acta judicial o mediante petición escrita dirigida al juez, con firmas legalizadas por notario (arto. 97 cpcym.) Esenciales (según Ruggiero):

Una relación incierta, es decir un derecho litigioso o estimado tal aunque realmente no lo es, ya que hasta el simple temor del litigio, o cuando éste hubiere comenzado, el mero temor de que el juez lo falle desfavorablemente. -

Intención de los contrayentes de sustituir la relación dudosa o incierta por otra cierta, incontestable. - Una reciproca concesión de las partes de modo que cada una de éstas dando, prometiendo o reteniendo 134


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algo sufran un sacrificio. Este último elemento es el que imprime a la transacción el carácter bilateral y el que la distingue de la renuncia, de la donación o de otros negocios que implican también abandono de una pretensión jurídica. 59.4)

Efectos Jurídicos:

El efecto normal y natural de la transacción es, como bien lo indica Lacruz Verdejo generar un vínculo obligatorio que constriñe a las partes que lo celebran al cumplimiento de lo expresamente pactado. Por ello, la transacción tiene un efecto preclusivo y uno ejecutivo. La transacción, por su efecto preclusivo, es un contrato de interpretación estricta, de modo que solo que da comprendido dentro del contenido y efectos del contrato, lo que las partes hayan expresado (arto. 2153 cc.). El efecto ejecutivo de la transacción consiste en que, al igual que ocurre en todo contrato, las partes quedan obligadas a la realización efectiva de las prestaciones en que consistan las recíprocas concesiones y, en caso de incumplimiento, pueden exigir judicialmente su ejecución o plantear la resolución del contrato, en virtud del pacto comisorio o condición resolutoria implícita (arto. 1535, 1536, 1582 cc.). 59.5)

Modalidades de la transacción: se clasifican en:

-

Judicial y Extrajudicial.

-

Pura y compleja.

-

Total y parcial.

Judicial: Es aquella que recae en un asunto puesto ya en litigio y pendiente de la resolución de los tribunales. Extrajudicial: Es aquella que recae en un asunto que no ha sido puesto en litigio ante un tribunal. Pura: También llamada particional, es aquella en la cual las partes operan sobre y con lamisca material del litigio o controversia. Compleja: También llamada impropia, es aquella en que se verifica la adjudicación del propio derecho a cambio de una prestación extraña al litigio. Total y parcial: La transacción será total cuando resuelva todos los asuntos o puntos controvertidos; y parcial, cuando se refiera únicamente a alguno o algunos de ellos. El artículo 2153 cc. Confirma la posibilidad de una transacción parcial, cuyo efecto es limitado a los puntos o cuestiones específicamente señaladas. El efecto de la transacción parcial es limitado, pues no elimina todas las cuestiones pendientes entre las partes y, en consecuencia, estas pueden provocar un litigio o, si ya se hubiere planteado el litigio, el pleito quedaría reducido a los temas no transigidos. 59.6)

Diferencias y similitudes entre transacción y compromiso o acuerdo de arbitraje:

Con el contrato de compromiso, deciden someter sus controversias al juicio de uno o más árbitros; mientras que en el de transacción las partes llegan a un acuerdo directo. -

En el contrato de transacción, las partes se hacen concesiones recíprocas; mientras que en el contrato de compromiso no. - En la transacción se elimina el litigio, mientras que en el de compromiso, simplemente se substituye la

jurisdicción ordinaria por la arbitral. 59.7)

Efectos de la transacción:

En cuanto al valor de la transacción entre las partes existen dos teorías:

-

a) La que equipara a la sentencia firme concediéndole los efectos de cosa juzgada y ejecutividad. (No la sigue el código, porque, la excepción técnica oponible en este caso es la transacción, contemplada en el Artículo. 116 num. 9 Código Procesal Civil y Mercantil.) b) La que considera simplemente como un nuevo contrato, sin mas fuerza ni medios de cumplimiento que los de un contrato cualquiera (nuestro código). En cuanto a la evicción, vicios y gravámenes, solo hay lugar a la evicción cuando una de las partes da a la otra, alguna cosa que no era objeto de la disputa; los vicios o gravámenes ignorados por el que recibió la cosa, también son cuenta o responsabilidad del que la dio. -

Es nula la transacción en cuanto al objeto, el artículo 2158, contiene los casos en que la transacción es prohibida, refiriéndose a derechos sobre los cuales no se puede disponer libremente por no ser materia de negociación, los cuales no pueden renunciarse ni enajenarse, como lo son las cuestiones de estado civil ,responsabilidad penal, alimentos presentes y herencia de persona viva. -

Evicción, vicios, gravámenes: Solo hay lugar a la evicción cuando en una de las partes da a la otra alguna cosa que no era objeto de la disputa; los vicios y gravámenes ignorados por el que recibió la cosa, también son de cuenta y responsabilidad del que dio. 59.8)

Nulidad de la Transacción:

ARTICULO 2166. Son causas especiales de nulidad en las transacciones: 135


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1. Si celebrada por causa o con vista de un título nulo, no se hizo en ella mérito de tal nulidad; 2. Si se celebró en asunto en el que ya había recaído sentencia definitiva y las partes, o una de ellas, lo ignoraban; y 3. Si se celebró en virtud de documentos que después se declaran falsos. ARTICULO 2167. El error de cálculo en las transacciones debe enmendarse y no es causa de nulidad. (rescisión; falta de pago – ejecución y aseguramiento-; muerte del que disfruta la renta; inembargabilidad de la renta; constituida sobre la vida del mismo pensionista; constituida sobre la vida de un tercero; requisito para que el pensionista pueda demandar el pago de su pensión; consecuencias de que el deudor haya causado la muerte de la persona sobre cuya vida se había constituido la renta.) Nuestro código civil contiene normas especiales sobre capacidad para transigir: 1. Menores, incapaces y ausentes: sus representantes legales requieren de autorización judicial para poder transigir sobre bienes de sus pupilos (art 2159 y 332 inc. 4 cc.). 2. Cónyuges: el artículo 2160 del código civil señala que para que uno de los cónyuges pueda transigir sobre bienes comunes, requiere el consentimiento del otro. 3. Administradores de bienes nacionales: las personas que tienen a su cargo la administración de bienes del Estado o de las entidades que forman parte del mismo, no pueden transigir en relación a ellas, sin autorización o aprobación del organismo ejecutivo (arto. 2161 cc.). dicha autorización o aprobación debe constar en acuerdo gubernativo. 4. Mandatarios: el mandatario requiere de facultad especial para poder celebrar transacción, (art 1693 cc.). La ley del organismo judicial en su artículo 190 inc. i) exige que le mandatario judicial tenga facultad especial para poder celebrar transacciones y convenios en relación al litigio. En virtud de esa norma, el mandatario puede celebrar contrato extrajudicial de transacción, únicamente si esta especialmente facultado y, para transar judicialmente se requiere que esa facultad se haya otorgado especialmente al mandatario judicial. 5. Personas jurídicas: En cuanto a su capacidad para transigir, el código civil trata en forma diferente a las asociaciones, de las sociedades o personas jurídicas de carácter lucrativo. En cuanto a las personas jurídicas no lucrativas, dice el artículo 2162 que su capacidad para celebrar transacción se regirá por la ley de su creación, el instrumento de su constitución o sus estatutos y que a falta de disposición expresa, requerirán de autorización judicial para poder transigir. Por otra parte, el artículo 2165 no cuestiona la capacidad de las sociedades para poder transigir, pero requiere que sus representantes tengan autorización expresa para poder hacerlo. En el caso de las sociedades mercantiles, el artículo 47 del código de comercio atribuye a los administradores o gerentes por el hecho mismo de su nombramiento, todas las facultades para representar judicialmente a la sociedad, y les faculta para celebrar los contratos que sean del giro ordinario de la sociedad, según su naturaleza y objeto, de los que de él se deriven y de los que con el se relacionen. El inciso tercero del artículo 173 del código de comercio, regula un caso especial de transacción relativo a la responsabilidad del administrador ante la sociedad y sus accionistas y requiere para la validez dela misma la aprobación por la asamblea general. 6. Liquidador de personas jurídicas: el liquidador de una sociedad civil, no puede celebrar transacción sin contar con autorización judicial (arto. 1785 cc.); pero el de una sociedad mercantil, está investido de todas las facultades especiales por lo que sí esta facultado para transigir, sin necesidad de autorización judicial o de los socios (arto. 247 inc. 1 c de c.). 7. Mancomunidad. En el caso de obligaciones o derechos mancomunados, el artículo 2155 del código civil indica que la transacción celebrada únicamente por alguno o algunos de ellos, no favorece, ni afecta a los demás, a menos que la acepten. Si la obligación es mancomunadamente simple la deuda se considera dividida en tantas partes como acreedores o deudores haya por lo cual cada parte constituye una deuda o un crédito separado ( arto. 1348 cc.) en la mancomunidad solidaria, el arto. 1365 cc. señala que si uno de los acreedores solidarios celebra transacción con el deudor común, ello solo afecta la parte del acreedor que la celebró y, en consecuencia, los derechos de los demás acreedores no son afectados por la transacción (arto. 1352 cc.). Prohibiciones.

Nuestro código civil en el artículo 2158 prohíbe transigir sobre: 1. El estado civil de las personas. 2. La validez o nulidad del matrimonio o del divorcio. 3. Responsabilidad penal en los delitos que dan lugar a procedimiento de oficio. 4. Sobre el derecho a ser alimentado. 5. Sobre lo que se deja por disposición de última voluntad, mientras viva el testador o donante. 6. Sobre los bienes que el tutor administró ni aún después de que le pupilo haya cumplido la mayoría de edad si no han sido aprobadas las cuentas de la tutela. 136


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7. Imposibilidad de celebrar transacción sobre la cosa objeto del depósito (arto. 2164 cc.). 59.9)

Extinción de la Transacción:

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CONTRATO DE COMPROMISO Y ACUERDO DE ARBITRAJE:

60.1) Definición de compromiso: “Es aquel en virtud del cual las personas entre las que haya surgido una controversia, o aquellas que admiten la posibilidad de que existe en el futuro, convienen en someter la decisión de la misma ajuicio arbitral.” Rafael de Pina. “Contrato en virtud del cual las partes se someten ajuicio de árbitros o amigales conponedores para la

resolución de un litigio o de una cuestión dudosa. (Cabanellas)

No se deben confundir el arbitraje y la amigable composición – dice Rafael de Pina- mediante el arbitraje se ejerce una función evidentemente jurisdiccional, pues la función del árbitro es idéntica a la del juez profesional, consistiendo ambas en la aplicación del derecho por la vía del proceso; en la amigable composición, las personas a quienes se encomienda no aplican derecho y, por tanto, no ejercen jurisdicción, procediendo conforme a su leal saber y entender, según la fórmula tradicional, es decir, formulando una resolución de la diferencia, en conciencia, que normalmente se supera del sentido en que el juez profesional la hubiera resuelto, en el caso de que no hubiese quedado sustraída a su conocimiento.” El artículo 54 de la Ley de Arbitraje establece la fusión de los conceptos de "cláusula compromisoria” y “compromiso” y dice: “Por virtud de lo dispuesto en la presente ley, se reconoce el acuerdo de arbitraje como la forma

obligarse recíprocamente a resolver conflictos mediante la utilización del arbitraje.

para

A partir de la fecha en que cobre vigencia la presente ley, todas las referencias que pudieren encontrarse en diversas disposiciones legales, tanto a la “cláusula compromisoria” o al “compromiso”, deberá entenderse que se refieren al acuerdo de arbitraje reconocido y definido en la presente ley.”

El artículo 4 de la Ley de Arbitraje define “Acuerdo de Arbitraje”, o simplemente “Acuerdo”, como “aquél por virtud del cual las partes deciden someter a arbitraje todas o ciertas controversias que hayan surgido o puedan surgir entre ellas respecto de una determinada relación jurídica, contractual o no contractual”. 60.2) Caracteres: Bilateral, oneroso, conmutativo, consensual en oposición a real, accesorio. Bilateral, pues ambas partes quedan obligadas recíprocamente a acatar el laudo que dicte el tribunal arbitral. Consensual, porque nace del consentimiento de las partes. Principal, ya que subsiste por sí solo y contiene todos los elementos necesarios para su cumplimiento y ejecución ( arto. 1589 cc.) Elementos: Elementos personales. Las partes que intervienen en el contrato de compromiso son los comprometientes. De los que se requiere tengan plena capacidad de ejercicio. Elemento material. El objeto del contrato de compromiso es integrar y constituir un tribunal especial que conozca del litigio que existe entre las partes y emita un fallo que éstas están obligadas a acatar. En cuanto a la materia que será sometida a arbitraje, ha de ser de la libre disposición de las partes y ha de existir respecto de ella una efectiva controversia, que debe ser concreta y determinada. De conformidad con el artículo 3 de la Ley de Arbitraje podrán ser objeto de compromiso:

1. La presente ley se aplicará en todos aquellos casos en que la controversia verse sobre materias en que las partes tengan libre disposición conforme a derecho. 2. También se aplicará la presente ley a todos aquellos otros casos en que, por disposición de otras leyes, se permita el procedimiento arbitral, siempre que el acuerdo arbitral sea válido conforme esta ley. 3. No podrán ser objeto de arbitraje: a) Las cuestiones sobre las que haya recaído resolución judicial firme, salvo los aspectos derivados de su ejecución. b) Las materias inseparablemente unidas a otras sobre las que las partes no tengan libre disposición. c). Cuando la ley prohíba expresamente o señale un procedimiento especial para determinados casos. 4. Quedan excluidos del ámbito de aplicación de la presente ley los arbitrajes laborales. Elemento formal. El artículo 10 de la Ley de Arbitraje establece:

1. El acuerdo de arbitraje deberá constar por escrito y podrá adoptar la fórmula de un “compromiso” o de una “cláusula compromisoria”, sin que dicha distinción tenga consecuencia alguna con respecto a los efectos jurídicos del acuerdo de arbitraje. Se entenderá que el acuerdo consta por escrito cuando esté consignado en un documento firmado por las 137


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partes o en un intercambio de cartas, telex, telegramas, telefax, u otros medios de telecomunicación que dejen constancia del acuerdo, o en un intercambio de escritos de demanda y contestación en los que la existencia de un acuerdo sea afirmada por una parte sin ser negada por la otra. La referencia hecha en un contrato a un documento que contiene una cláusula arbitral constituye acuerdo de arbitraje siempre que el contrato conste por escrito y la referencia implique que esa cláusula forma parte del contrato. 2. El acuerdo arbitral podrá constar tanto en una cláusula incluida en un contrato, o en la forma de un acuerdo independiente. 3. Si el acuerdo, de arbitraje ha sido incorporado a contratos mediante formularios o mediante pólizas, dichos contratos deberán incorporar en caracteres destacados, claros y precisos, la siguiente advertencia: “ESTE CONTRATO INCLUYE UN ACUERDO DE ARBITRAJE”.

Compromisoria y escritura de compromiso:

Para Ruiz Serramalera def ine la cláusula compromisoria como “convenio por el cual las partes acuerdan preparar el arbitraje, comprometiéndose previamente, bien en un pacto principal, bien en una estipulación accesoria a instituirlo en su día”.

La diferencia entre la cláusula compromisoria y el contrato de compromiso estriba, para barbero, en que aquella tiene por objeto una litis eventual y futura en tanto que el objeto del contrato de compromiso es una litis ya surgida y dicho autor agrega que la cláusula compromisoria es un compromiso genérico, en el sentido de que faltando una litis surgida y actual, puede tener por objeto cualquier litis que esté por surgir de determinado contrato, en tanto que el compromiso es un compromiso específico de someter a árbitros una litis que ha surgido El artículo 54 de la Ley de Arbitraje establece la fusión de los conceptos de "cláusula compromisoria” y “compromiso” y dice: “Por virtud de lo dispuesto en la presente ley, se reconoce el acuerdo de arbitraje como la

forma para obligarse recíprocamente a resolver conflictos mediante la utilización del arbitraje. A partir de la fecha en que cobre vigencia la presente ley, todas las referencias que pudieren encontrarse en diversas

disposiciones legales, tanto a la “cláusula compromisoria” o al “compromiso”, deberá entenderse que se refieren al acuerdo de arbitraje reconocido y definido en la presente ley.”

Formalización judicial.

La formalización judicial del compromiso se rige por un procedimiento especial y expedito, que tiene por objeto lograr la designación de los árbitros, definir el objeto o litigio objeto del arbitraje y los procedimientos a seguir por los árbitros. Esto se encuentra regulado en el capítulo III (arts. Del 13 al 20) de la Ley de Arbitraje. Árbitros de derecho y equidad.

Si los interesados convinieren en que la controversia se sustancie y resuelva con sujeción a la ley, los árbitros son juris o de derecho. En el arbitraje de equidad “ex aequo et bono” también llamado amigable composición, los árbitros no se encuentran obligados a decidir en base a las normas de derecho, sino que pueden hacerlo “en

conciencia o según su leal saber y entender. El tribunal arbitral compuesto de amigables componedores decidirá conforme a la equidad sólo si las partes han autorizado expresamente a hacerlo así. (arto. 37 de la Ley de Arbitraje). Efectos.

-Del contrato de compromiso nace, para las partes, la obligación positiva de respetar y cumplir la decisión que los árbitros hayan emitido, llevando a cabo todos los actos que el laudo le haya señalado y otra negativa, de no plantear litigio sobre la misma cuestión, ante los tribunales ordinarios. -El acuerdo arbitral obliga a las partes a respetar lo estipulado. -Impedirá a los Jueces y tribunales conocer de las acciones originadas por controversias sometidas al proceso arbitral, siempre que la parte interesada lo invoque mediante la excepción de incompetencia. -Cuando el demandado omita interponer la excepción de incompetencia se entenderá que renuncia al arbitraje y se tiene por prorrogada la competencia de los tribunales. 60.3) Concepto de Acuerdo de Arbitraje:

Según el Artículo 4 de a ley de Arbitraje, Decreto,67-95, se entiende por Acuerdo de Arbitraje: A los efectos de la presente ley: 1) “Acuerdo de Arbitraje”, o simplemente “Acuerdo”, es aquél por virtud del cual las partes deciden someter a

arbitraje todas o ciertas controversias que hayan surgido o puedan surgir entre ellas respecto de una determinada relación jurídica, contractual o no contractual. 2) “Arbitraje” significa cual quier

procedimiento arbitral, con independencia de que sea o no una institución arbitral permanente ante la que se lleve a cabo. 3) “Institución Arbitral Permanente” o simplemente “Institución”, significa cualquier entidad o institución

legalmente reconocida, a la cual las partes pueden libremente encargar, de conformidad con sus reglamentos o normas pertinentes, la administración del arbitraje y la designación de los árbitros. 4) “Tribunal Arbitral” significa tanto un solo árbitro como una pluralidad de

árbitros.

5) “Tribunal” significa un órgano del sistema judicial de este país, ya sea unipersonal o colegiado. 138


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60.4) Características del acuerdo de arbitraje:

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Derecho Civil guatemalteco

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