CONTENIDO =ntroducci!n................. =ntroducci!n.......................... .................. .................. .................. ................. ................. .................. .................. ........................................$ ...............................$ La escuela hist!rica del derecho...................... derecho............................... .................. ................. ................. .................. ..............................5 .....................5 So7re el ori8en del nom7re.................... nom7re............................. ................. ................. .................. .................. .................. ................. ...................5 ...........5 Escuela ist!rica del Derecho..................... Derecho.............................. .................. ................. ................. .................. .................. ................................... ntecedentes hist!ricos del derecho................... derecho............................ .................. ................. ................. .................. .................. ..................6 .........6 Corriente filos!fica de Friedrich :arl von Savi8ny.................................. Savi8ny..........................................................$# ........................$# Creaci!n intelectual......................................................................................................$# istoricismo >urídico@................ >urídico@......................... .................. .................. .................. ................. ................. .................. ...............................$" ......................$" 3udolf Aon Aon =herin8.................. =herin8.......................... ................. .................. .................. .................. ................. ................. .....................................$............................$La ?ro7lemática del istoricismo.................. istoricismo........................... .................. .................. .................. ................. ................. ...................$, ..........$, :arl 3aymund ?o**er................... ?o**er............................ .................. .................. .................. ................. ................. ......................................$' .............................$' 0etodo de la historia...................................................................................................."# ?ro7lemas de las fuentes.................. fuentes........................... .................. .................. ................. ................. .................. ..........................."" .................."" =nfalsa7ilidad de las teorías hist!ricas.................... hist!ricas............................. .................. ........................................"" ..............................."" El carácter /nicoB / nicoB irre*eti7le del hecho hist!rico................................................ hist!rico....................................................."" ....."" La sociedad a7ierta y sus enemi8os................... enemi8os............................ .................. .................. ................. .........................."5 .................."5 Corriente filos!fica del >urista alemán F3=ED3=C :3L Aon Aon Savi8ny........................." ctualidad del *ensamiento................. *ensamiento......................... ................. .................. .................. .................. ................. ................. ...................."1 ..........."1 nálisis y Crítica del *ensamiento de Savi8ny............. Savi8ny...................... .................. .................. .................. .................. ..............."6 ......"6 Savi8ny ante la tendencia alemana de codificar el derecho civil................................"6 Savi8ny ha7la de como en alemania se definia el derecho *ositivo...........................", Savi8ny se refiere a los tres elementos del Derecho lemán....................... lemán....................................."& .............."&
Savi8ny ha7la de la falta de l!8ica................... l!8ica............................ .................. .................. .........................................5# ................................5# Savi8ny critica a los o*eradores de >usticia................. >usticia.......................... .................. .................. ................. .....................5$ .............5$ Escuela hist!rica del Derecho y su relaci!n con la Juris*r Juris*rudencia........ udencia................................5" ........................5" Su contraste con la Ley................ Ley......................... .................. .................. .................. ................. ...........................................55 ...................................55 3elaci!n de la Escuela ist!rica del Derecho con las fuentes de Derecho...................5Fuentes materiales del Derecho@................... Derecho@............................ .................. ................. ................. .................. ...........................5..................5Fuentes formales del Derecho@.................... Derecho@............................. .................. ................. ................. .................. .................. ....................5...........5Divisi!n ist!rica del Derecho..................... Derecho.............................. ................. ................. .................. .................. .............................5....................5Clasificaci!n de Las Fuentes de Derecho.................... Derecho............................. .................. ......................................51 .............................51 Fuentes =ndirectas........................................................................................................56 2tras Fuentes del Derecho................... Derecho............................ .................. .................. .................. .................. ................. ..........................56 ..................56 Fuentes ?rinci*ales o Jurídicas................... Jurídicas............................ .................. ................. ..........................................56 ..................................56 Fuentes ccesorias o No Jurídicas.................... Jurídicas............................. .................. ................. ................. ............................56 ...................56 Fuentes EscritasB 2rales o Fi8uradas.................... Fi8uradas............................. .................. ................. ................. ........................56 ...............56 Consideraci!n
INTRODUCCIÓN La Escuela Clásica del DerechoB Liceo formado en el Si8lo )=)B recordando a la siem*re *rominente y 7ien recordada Grecia con los Sofistas. Cuna del ra+onamiento y de la 7/susto *ara estoB conocerB conocerB es ste tra7a>o. tra7a>o. es *or ello as y líneasB daremos un recorrido hist!rico *or las definicione definicioness varias orB del *or a la *re8unta de C!mo *odemos relacionar los temas antes e*uestosB tales como la naturale+aB el misticismo o el universoB con el Derecho es *recisamente lo os de los detractoresB una corriente necesaria de entender ya
1
*uesB un tra7a>o oB >usto como mencionamos al inicio de sta *á8ina. De antemanoB 8racias *or el tiem*o e inters.
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LA ESCUELA HISTÓRICA DEL DERECHO ?ara definir so7re etivo consiste en descu7rir leyes o tendencias
SOBRE EL ORIGEN DEL NOMBRE Este nom7re se lo da *or *rimera ve+ :. Ierner en $''$ al Filosofía de la historia de Aico hay
$ :arl ?o**er " 3anHe 3
•
istoricismo a7soluto@ Este ti*o de historicismoB toma a la historia y al hom7re como al8o universalB e indica etivo o final a DiosB dentro de la cual
•
>ustifica este indicando
ESCUELA HISTÓRICA DEL DERECHO Esta escuela se comien+a a dar con los sofistas en la anti8ua GreciaB así como la de Giam7attista Aico fil!sofo y a7o8ado de la historiaB na*olitanoK en la edad moderna. Sin em7ar8oB esta lo8ra su mayor au8e el lemania con *ersona>es como Friedrich :arl von Savi8nyB Geor8 Friedrich ?uchta y Gustav von u8o. ?rimero se va a llevar a ca7o la teoría de 59enedetto CroceB la cual es eminentemente historicistaB el cual este a*lica el conocimiento y dentro de la cual e*lica ue8an son los intereses. sí mismo da una crítica al Estado urídicas y *olíticas. ?or otra *arteB -Leo*old von 3anHe contiene un li7ro im*ortante *ara la historia el cual es istoria de los *ue7los 3omanos y GermánicosM y al cual se le considera el *rimer 5 9enedetto Croce - Leo*old von 3anHe 4
li7ro de historia historicista. 3anHe a diferencia de CroceB indica em*loB estos 8randes historiadores se dividen en idea como *or e>em*lo la 3eli8i!n. Sin em7ar8oB es menester indicar unto a estosB este se 7asa en la evoluci!n
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ANTECEDENTES HISTÓRICOS DEL DERECHO ?or escuela hist!rica del derecho de una forma se entiende es*ecial de filosofía del derecho o de una forma el romanticismo al *ue7lo or forma de a*licaci!n de la le8islaci!n al funcionamiento de la 6
se8uridad >urídica sino como el me>or medio de com*render lo urídicamente urídica esto eto mismo de la investi8aci!n o sea el o7>eto *rinci*al del es*íritu *o*ular. cK Se re/sa a ace*tar o reci7ir una crítica o7>etiva del derecho *ositivo a *rimera vista de la idea de una forma de la >usticia. S!lo *uede relacionar si un derecho tcnicamente da a refle>ar efectivamente la voluntad del es*írituP en caso de veracidad ese derecho es >usto *orurídica no es un cuer*o en el es*acio sino una norma urídica de hom7res no *uede fundarse en el atri7uto de la am*liaci!n en tres dimensionesB sino eto. Esto *asa con la invocaci!n de las *ersonas individualesB 7
*ero no con la de la *o7laci!n es sí. Este es el todo de los hom7res >urídicamente /nicamente de una forma
La forma de un alma *o*ularB como ser eistente y *ermanente no es s!lo mítico sino contradictorio. ?ues si el alma *o*ular ha de causar el derecho en la e*eriencia hist!rica no eistiría una norma escritaB a su ve+ ha de ser efecto de otra causa yB *or lo tantoB como due;o de una cosa natural
*recisamente no urídica sin !rdenes distintos es una uni!n de varios *asos o teorías urídica corres*onde la forma en urídica
Estos lineamientos l!8ica s!lo tiene forma de ver la *ráctica en los diversos !rdenes >urídicos ya urídicas del individuo humano han de res*etar su ran8o de fin en sí. (e!ricamente no se >ustifica
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CORRIENTE ILOSÓICA DE RIEDRICH !ARL "ON SA"IGN#
CREACIÓN INTELECTUAL *artir del si8lo )A= sur8i! la contradicci!n entre el racionalismo y el deísmo *or lo a urídico así mismo la Escuela ist!rica del DerechoB lo
Aon Savi8ny tom! referencia de las ense;an+as de Gustav u8o a
atri7uye la creaci!n de la e*resi!n racionalista filosofía del DerechoMB se ins*ir! tam7in del *ositivismo social contem*oráneo y de la vi8encia de las leyes romanas com*iladas *or el em*erador 9i+antino Justiniano =P *or lo urídico urídico dieron sustento *ara el desarrollo del historicismo y etnocentrismo >urídicosB siendo estos ada*tados a las diferentes comunidades >urídicas nacionales urídica e hist!rica iniciaron el estudio de la istoria del Derecho *ara una me>or com*rensi!n y a*licaci!n de las leyes en cada *aís. La Escuela ist!rica dio su inicio en el si8lo )=) 1 Aon Savi8ny 10
en lemaniaB considerando a Carlos Federico Aon Savi8ny como el *rinci*al fundador de esta escuelaB de7ido a sus a*ortaciones elementales untamente con Eichorn y Goschen en $'$1. De esta fueron ele8idos tres artículos de7ido a su im*ortancia y a*ortaci!n de su contenido. En el *rimero se evidencia la nueva *erce*ci!n de la Escuela ist!ricaP *erci7iendo a la historia como el /nico camino *ara el conocimiento del verdadero Derecho y como *roducto de la historia de la naci!n. En el se8undo Savi8ny dis*uta la crítica científica y las manifestaciones a favor de los c!di8os creados en cada momentoB ya oB Savi8ny como ya se mencion! etivo era encontrar el verdadero sentido de la *osesi!nB en donde el ilustre autor y catedrático universitario esta7lece la idea de la *osesi!n como la intenci!n de conservar una cosaB tomando en cuenta e es De la vocaci!n de nuestro tiem*o *ara la le8islaci!n y la ciencia del derechoM. Creada en $'$-B en donde discute las ideas de eidel7er8 y nton (hi7aut en 7/s
esta área varían con el tiem*oB ra+!n *or la cual no se *uede dar un si8nificado es*ecifico a los trminos utili+ados. demás de las o7ras ya mencionadas destacan@ istoria del Derecho 3omano en la edad mediaMB
HISTORICISMO $UR%DICO: Los as*ectos esenciales del historicismo los des8losaremos en tres siendo estos@ el historicismo filos!fico re*resentado *or Friederich e8el como la com*rensi!n de la sociedad y sus cam7ios socialesP historicismo *olítico
Louis De 9onald y Juan
Donoso CortsP y el historicismo >urídico conocido tam7in como Escuela ist!rica del DerechoB el cual es o7>eto de nuestra investi8aci!nB se encar8a de estudiar lo ocurrido hist!ricamente en las diversas naciones utili+ando como fuente *rinci*al la costum7re. 0ientras urídica iniciaran con su estudio formal. ?ara Aon Savi8ny la *ie+a fundamental en el estudio del derecho romano es la investi8aci!n hist!rica ya eB costum7resB tradicionesB derechos entre otrosB teniendo cada *ue7lo su *ro*ia *ersonalidad y manera de ser identificado frente a otros *or esta ra+!n es
distinto *ues su desenvolvimiento y a*licaci!n varía de acuerdo a las condiciones de cada uno de ellos. Esta corriente considera as es necesario la *roducci!n de un derecho ri8uroso y definido en contraste con el com/nB es entonces cuando entra en acci!n el tra7a>o de los estudiosos del derecho *ara crear y com7inar de manera efica+ el com*ortamiento del individuo con el ordenamiento >urídico adecuado *ara esta7lecer los límites de estos en sociedad sin *erder su esencia distintiva uris*rudenciaB
6 AolHs8eist 13
RUDOL "ON IHERING
Jurista alemán o los *rece*tos de la Escuela ?andectistaB los cuales son el historicismoB idealismo y el Derecho ?rivado a*licado *or los romanosB de7ido a urídica moderna en los cam*os del Derecho ?enalB Derecho Civil y Derecho Constitucional. •
El realismo filos!fico es a
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•
El Naturalismo ?ositivista Da a conocer la realidad de forma *arcialB hacienda a ver de esta forma a la verdad como una tcnica *or medio de la cual se *uede
•
lle8ar a conocer. ?or /ltimoB el DarinismoB desde un *unto de vista social *uede ser a*licado como una teoría de *ro8reso social
Las influencias de estas nuevas corrientes son notorias en su o7ra La lucha *or el DerechoMB la cual se *resenta como su o7ra más so7resalienteB dividida en cuatro 8randes ca*ítulos@ $. =nters en la lucha del Derecho@ Se da en el momento en asB *rdidasB la defensa a la *ersona y el sentimiento usticia a clara la diferenciaB de a
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%
El derecho *rivado@ Cum*lirá con su o7>etivo en el momento en
%
El derecho */7lico@ 3ecae la res*onsa7ilidad so7re todos los funcionarios del Estado encar8ados de reali+ar los de7eres
Defender un derecho violentado tam7in es una o7li8aci!n etos
Aon =8herin8 desarrolla
normaB de la forma más materialistaB sin tomar en cuenta el sentimiento le8al so7re el acto udica no solo a una *ersona sino a toda la sociedad alemanaP y
, 3udolf Aon =8herin8 $'-"K 16
LA &ROBLEM'TICA DEL HISTORICISMO La *ro7lemática *rinci*al del historicismo se da al conocer la 8ran cantidad de contenido
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!ARL RA#MUND &O&&ER El Doctor en filosofía :arl ?o**erB nacido en ustria en $&#"B en una cuna >udía e del mtodo científico desarrollo un criterio con el cual se *ro7aría la valide+ científica de las cosas denominada fali7ilidad. Con una ho>a de vida etraordinaria ando así huellas en la filosofía con o7ras a y am*lia en las etosB la ciencia y la evoluci!n humana nunca son los mismosB así como las herramientas y entornos en los
a*tas *ara la descri*ci!n del fen!meno em*lo como hoy en día la sociedad 8uatemalteca *adece de auris*rudencia e>ercida so7re la rama del derecho del cual se trateB *ara ?o**er esto no sería *osi7leB su*on8amos em*lo *odemos ver claramente como la idea filos!fica del Doctor es a*licada a los fen!menos de orden científico y social. 19
3aymond en su o7ra Critica al istoricismoM tam7in *retende destruir la forma en la cual la historia trata de e*licar casos socialesB a*licando mtodos de ciencias naturalesB como el mtodo científico de Descartes el cual ya no es un mtodo com*letamente efica+ *ara *oder entender el hecho o7servado. Estos mtodos se8/n ?o**erB aunantes no son i8uales ya a de ser *ura al de*ender del criterio de la *ersona em*lo@ si hoy en día fuera ace*tado el derecho mayaB no tendría la misma reacci!n social or le8islaci!nB tomando todas las ciencias eistentes y descartando las
METODO DE LA HISTORIA El mtodo de la historia tiene dos tareas im*ortantes@ desenredar los hilos de la causalidad y descri7ir la manera accidental como se te>en esos hilosB dando la im*ortancia al hecho o acontecimiento como tal y la manera en c!mo se llevará a ca7oB el resultado
• • • • •
=m*osi7ilidad de formular leyes universales y o7>etivas en la historia ?ro7lema de las fuentes =nfalsa7ilidad de las teorías hist!ricas El carácter /nico e irre*eti7le La sociedad a7ierta y sus enemi8os
=m*osi7ilidad de formular leyes universales y o7>etivas en la historia El historicismo se 7a>as en la creaci!n de leyes universales e de lo
?ro7lemas de las fuentes ?ara darle vida a una inter*retaci!n hace falta donde fundamentarlaB muchas se 7asan en los escritos de mucho tiem*o de anti8Qedad o solamente fueron encontrados ' ?o**er :arl. La miseria del historicismo 21
escritos *or lo a7a *lasmado tiem*o antesB solamente lo hacía so7re *ersona>es ustada a todas las fuentes se tendrá *or cierta. ?ero al tra7a>arse con los datos a7anB y a
La sociedad a7ierta y sus enemi8os Fil!sofos e*onían *osturas so7re la eistencia de leyes *or las cuales se *odían hasta *redecir los hechos de7ido al sistema de re*eticionesB causas o efectos. 22
Ouienes ase8uran conocer so7re estoB act/an en el em*irismo e im*oniendo *untos de vista le>os de ser acertados. Si 7ien es cierto
& ?o**er :arl. La sociedad a7ierta y sus enemi8os 23
CORRIENTE ILOSÓICA DEL $URISTA ALEM'N RIEDRICH !ARL "ON SA"IGN# En la escuela hist!rica del derecho del si8lo )=) eisti! una fi8ura *erteneciente a la corriente filos!fica del *ositivismo >urídico uristasB ni *or los es*ecialistas en derecho sino erciendo el derecho. Los li7rosB los documentosB las ense;an+as forman una 7ase fundamental *ara el conocimiento te!rico y todo lo
Este >urista ha7la del derecho su7>etivo y del derecho o7>etivoB *or lo
su7>etivo es un *oder inse*ara7le a la *ersona y el derecho o7>etivo ha7la del derecho urista Savi8ny " CUL ES EL 23=GEN DEL SUJE(2 OUE LE D=2 L 3EL=DD DEL DE3C2 ?2S=(=A2 El >urista res*ondeB este su>eto es el *ue7loM nos da a entender erce mayor fuer+a al estado. El >urista se nie8a a la restructuraci!n del derecho ya urídicas a este tam7in se le conoce como derecho *ositivo ya
de esta 8enera el derecho *ositivo.
$# Friedrich :arl Aon Savi8ny" Friedrich :arl Aon Savi8ny 24
ACTUALIDAD DEL &ENSAMIENTO La historia nos sirve *ara recordar c!mo fueron las cosasB como fueron evolucionando con el tiem*oB como ha ido influenciando en la actualidad y esto nos sirve de 7ase *ara la actualidad. El historicismo es todo lo ecutaron las cosas y en 7ase a estoB en la actualidad nos sirve *ara *erfeccionarlas. En la actualidad ya no es relevante la historia ya
AN'LISIS # CR%TICA DEL &ENSAMIENTO DE SA"IGN# SA"IGN# ANTE LA TENDENCIA ALEMANA DE CODIICAR EL DERECHO CI"IL Savi8ni en con>unto con otros *ensadores de su *oca act/an en contra de la corriente esta7lecida *or Na*ole!nB o*onindose a una le8islaci!n francesaB ya
Este ?rofesor lemánB se o*onía a los cam7ios devenidos de los le8isladores de manera artificialB Savi8ny creía en la costum7re de cada *ue7lo y las leyes ada*tadas a ellos se8/n sus condiciones humanasB en la convivencia como sociedadB intercam7io de *ensamientosB dando un conce*to central llamado convivencia *o*ularM. Esta7lecer un C2D=G2 ante a las fuer+as hist!ricasB y so7re todo a las ideas de los >uristas. Es im*ortante citar al *ensador Savi8nyB usto atri7uir a meros e infatuados sofistas seme>antes tendencias y as*iraciones soloB ha7ía entre sus mantenedoras no *ocas ece*ciones honrosasB unto con otros *ensadoresB defendiendo sus ar8umentos y fundamentosB lo8ro im*edir y estanca *or más de cincuenta a;os la codificaci!n y estructuraci!n de cualurídica. La tendencia alemana tenía como *ro*!sito crear C2D=G2S y esta7lecerlos en el cam*o >urídicoB sin em7ar8oB Savi8ny *ensa7a uristas i7an a de*enderB limitándose a una sim*le a*licaci!n de la leyB de forma literal. Los c!di8os se8/n este *ensador de7ían ada*tarse a todos los *ue7losB en todos los tiem*osB dando a los Juristas más am*litud en la a*licaci!n de la ley. Defender el *ensamiento del *ue7lo era tal ve+ uno de los ideales más im*ortantes de Savi8niB solicitando a los 8o7iernos im*edir la codificaci!n del derecho civil en esta tendencia. La tendencia alemana de codificar el derecho civil fue frenadaB *ero no eliminadaB el c!di8o civil sur8i!B de7emos resalar ores en el mundoB dando una 26
codificaci!n ordenada de la a*licaci!n del derecho civilB esta7leciendo *rocesos adecuados y con eta*as esta7lecidas *ara cada caso. Savi8nyB aunurídica un tema distintoB nuevos descu7rimientosB nuevas teoríasB las leyes no *odíanB ni *ueden estancarse sin o de los >uristas difícilB lar8oB y con menos credi7ilidadB al no tener un c!di8o con leyes codificadas *ara defender sus ar8umentos dando se8uridad del *roceso
SA"IGN# HABLA DE COMO EN ALEMANIA SE DEINIA EL DERECHO &OSITI"O La mayoría de >uristas alemanes el universo llamado derechoB en su estado normalB !seo el Derecho naturalB era el resultado de la ley en la fase de $$a*licaci!nB siendo de las facultades con las urídica unto de normas válidasB evitando cual
La disci*lina alemana estudia7a de al8una forma el *ositivismo unido a la teoría 8eneral del derecho. Le da i8ual lo >usto o in>usto de la a*licaci!n de una normaB he aurista sim*lemente se limita a acatar lo dis*uesto en las normas. ?odemos anali+ar la evoluci!n le8islativa urídico validoB en donde la *o7laci!n da7a ori8en al derecho *ositivo a travs de un com*ortamiento determinadoB accionando las leyes im*uestas *or el estado. $"
Savi8ni siem*re en desacuerdoB considera7a la ina*lica7ilidad y lo desactuali+ado
uris*rudenciaB cuyo o7>eto era encontrar la raí+ de la doctrina en el *asadoB actuali+ándolo día con díaB *ara un me>or funcionamiento en la le8islaci!n. La a*licaci!n del derecho en una sociedad es el resultado de un com*ortamientoB tam7in el resultado de la leyB cuando esta no se cum*le o cuando el ser humano desacata las normas esta7lecidasB el derecho *ositivo sur8e en cada acto o hecho donde el ser humano movili+a o hace usto. síB se entiende el derecho *ositivo como un derecho transmitido *or el Estado hacia la *o7laci!nB dándole carácter sociol!8ico y li7reB se concentra como un 8ru*o de leyes
$" La Escuela hist!rica del en lemania durante el si8lo )=)
Derecho es
una
corriente
doctrinal
sur8ida
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cuyo cum*limiento 7usca un fin determinadoB emanando valores y *rinci*ios 7ásicos *ara
SA"IGN# SE REIERE A LOS TRES ELEMENTOS DEL DERECHO ALEM'N Savi8ny es el fundador de la escuela hist!rica del derechoB y hace referencia a tres elementos del derecho alemán los cuales soncomo *rimer elemento se8/n Savi8ny la relaci!n del derecho natural con el derecho *ositivoB y con ello sur8e una necesidad de reali+ar un estudio científicoB *ero lue8o de hacer investi8aciones *osteriores se *uede ver una se*araci!n del derecho natural y *uesto a eso se considera de im*ortancia sistemática y científica. Savi8ny en las lecciones o en 0an7ur8o fue 7astante claro en de>ar ver su ne8aci!n al valor *ro7ativo. Considera7a Savi8ny al derecho *ositivo unto a este elemento se encuentra íntimamente li8ado un 29
elemento tcnicoB con estas 7ases si8ue en el cam*o de la metodolo8ía hasta
SA"IGN# HABLA DE LA ALTA DE LÓGICA ?ara Savi8ny la l!8ica del derecho fue como una estructura del sa7er >urídico hacindolo como una tcnica o 7ien como una actividadB dichas e*resiones fueron dadas *or los fil!sofos clásicosB
?ara la creaci!n de las normas era im*ortante ima8inar un con>unto de sistemas y *oder unirlo mentalmente y de7ía *oseer una conei!n interna con la cual solo de esa manera *odía cum*lirse los o7>etivos de las ciencias >urídicas.
SA"IGN# CRITICA A LOS O&ERADORES DE $USTICIA ?artiendo eto urídicos alemanes *oror maneraB manifest! dicha ne8ativa diciendo em*lo el c!di8o reali+ado *or FranciaB urídica. Savi8ny esta7lecía
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ESCUELA HISTÓRICA DEL DERECHO # SU RELACIÓN CON LA $URIS&RUDENCIA La Juris*rudencia o doctrina le8al es una fuente del derecho la cual encontramos re8ulada en e l a rt íc ul o " de la Ley del 2r8anismo Judicial donde *odemos inter*retar uris*rudenciaB la *erfecciona en el sentido uris*rudencia se vuelve una fuente creadora de norma de carácter o7li8atoria unto de fallos >udicialesB *ara
ConstitucionalidadB
sienta doctrina le8al
*or los tri7unales al ha7er tres fallos constantes de la misma Corte...KM. Lo uris*rudencia en Guatemala *or ha7er sido una colonia es*a;ola sur8e de Es*a;a y está a su ve+ s u r 8 e del derecho romano donde se le conocía como la ciencia del sa7er del
derechoM
donde eistían >uris*rudentesB conocidos tam7in como
>urisconsultosB los cuales eran hom7res cuyo estudio del derecho era su uris*rudencia con la escuela hist!rica del derecho ?uesto uris*rudencia. C!mo es usticia como la de constitucionalidad lle8aron a ser tan im*ortantes *ara los >ueces en la inter*retaci!n de las normas y como em*e+aron a tener un au8e *ara lle8ar a ser *arte de nuestra normativa y le8islaci!n
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SU CONTRASTE CON LA LE# Como está e*uesto anteriormente la escuela hist!rica del derecho o el historicismo conci7e al derecho y a toda la realidad como un sur8imiento de la historiaB todo sur8e a travs de ellaB *or lo tantoB la Ley no es una ece*ci!n a esto. Las leyes y normas de cada *aís son diferentes *orem*loB en Guatemala eisten leyes y normas em*lo antes las mu>eres no tenían vo+ ni voto y fue hasta des*us de la revoluci!n de octu7re en el $&-- er alfa7eto de votarP así tam7in *odemos decir em*lo más cercano es la Ley de *rotecci!n contra los animales a a una *o7laci!n diferente a la de la *oca *asadaB donde ya no solo vale la vida de un ser humano sino la de un animal tam7in.
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RELACIÓN DE LA ESCUELA HISTÓRICA DEL DERECHO CON LAS UENTES DE DERECHO La Escuela ist!rica del DerechoB afirma urídicaB se8/n su ori8enB y urídicas. De lo anterior se des8losan las nociones de fuentes del derecho material y fuentes del derecho formal
UENTES MATERIALES DEL DERECHO: Sur8en a raí+ de los *ro7lemas
UENTES ORMALES DEL DERECHO: Son aurídicasB y estas en sí encierran normas de a*licaci!n leyB costum7reK.
DI"ISIÓN HISTÓRICA DEL DERECHO Son los elementos or idea so7re como fue el *roceso de creaci!n del DerechoB a travs de distintas *ocas. Eisten dos elementos de la divisi!n hist!rica del Derecho y estos son@ $5Jor8e 9asadre Grohmann 34
Elementos Directos@ Nos *ermiten informaci!n de una manera inmediataB tal es el caso de las normas escritasB costum7res >urídicasB costum7reB etc. •
Elementos =ndirectos@ Estos son accesorios de los elementos directosB ya
CLASIICACIÓN DE LAS UENTES DE DERECHO En un *rinci*io las fuentes hist!rico%>urídicas hacían eclusivamente referencia a la ley.$Fuentes Directas Como se esta7leci! anteriormenteB estos son c!di8os y demás tetos urídicos creados *or el le8isladorB en el cual esta7lece derechos y *rohi7icionesB en las usticia. Ley Natural@ Es un conce*to cuyo fundamento es la naturale+a humanaB en el cual nos descri7e o de la constituci!nB la cual emana de un *oder le8islativoB la cualB si no está creadaB solo es un *royecto de ley. La Costum7re@ Sur8e de lo com/nB esto
$- :arla yestaranB Las fuentes del derecho 35
resumen es una *ráctica 8enerali+ada y re*etitivaB ace*tada como derecho *or lo cual es im*erativaB ya etos.
UENTES INDIRECTAS El o7>etivo de su creaci!n es secundar a las fuentes directasB esto a travs de tetos tanto te!ricos como *rácticosB los cuales ayudaran al me>or entendimiento y desarrollo del Derecho. (ratan de mostrarnos el Derecho en am*liaci!n. La eurística@ com*rende 7/s
OTRAS UENTES DEL DERECHO Fuentes ?rinci*ales o Jurídicas (odo rastro urídicosB es decirB en ciencias
encontrarse en leyendasB cancionesB narrativasB etc. Las cuales son transmitidas ver7almente y etos.
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CONSIDERACIÓN /UE TIENE LA ESCUELA HISTÓRICA RES&ECTO A LA TEOR%A # LA &R'CTICA nte todoB ca7e mencionar usto en sus inicios y con ellaB una nueva de anear el romanticismo y staB la Escuela ist!ricaB ya er creado y residente en la tierraB se cree arK o ne8ativa *er>udicándolo o da;ándoloK en su trayecto *or el destino en sta vida. esta creencia o forma de *ensamiento res*ecto a los es*íritus fue dada *or los románticos a toda la comunidad. Si ha7lamos de su analo8ía *odemos concluir
(odo esto inici! a ra+!n de una discusi!n entre (hi7aut y Savi8ny alrededor de $'1acerca de la utilidad y venta>a de crear un C!di8o Civil en lemania.
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(hi7autB *or otra
*arteB se decanta7a y solía insistir so7re todas aurídicoB sino como aurídicoB de modo urídico y a ra+!n de ello se concluy! entonces eto o la finalidad del mismoP Ouiere decir entonces etiva del derecho a*lica7le derecho *ositivoK a ra+!n de los lineamientos y *rocedimientos *rinci*ales de la >usticia. E*lica7an entonces a la convicci!n del es*íritu socialB el clamor *o*ularP En caso de ser afirmativo tal derecho es >usto ya
sí mismoB vale la *ena ahora e*licar en esencia eto con alma *ro*ia y tan8i7leB es decir cor*!reo.
$,
GierHe afirm! en su momentoB
comunidades humanasB stas son unidades cor*!reo % anímicas y *or ende reales. Sin em7ar8o y desde una *ostura científica y o7>etivaB esta *ers*ectiva es fácilmente refuta7leB carece de 7ases l!8icas y *or ende es insosteni7le desde cualurídico no es un cuer*o %como tal y de manera individual e inde*endiente% urídica no *uede ni de7e fundarse 7a>o sta atri7uci!n de ser es*iritual % cor*!reo % anímico c!mo si de una *ersona real se tratara. ?or ello *odemos entender ustifica7le a niveles científicos y doctrinales *oreto en el tema. a raí+ de estoB *asamos a ha7lar acerca de la re*resentaci!n *ro*iamente dicha de la individualidad humana a 8ran escalaB en trminos 8enerales ?arte de la sociedadB de una comunidadKP ?eroB no *or ello con la manifestaci!n del *ue7lo. a urídica la leyK de un modo es*ecifico y en su totalidadB sin unto conlleve im*lícita y necesariamente la atri7uci!n condicional de
$, GierHe 40
Entendido estoB ha7laremos ahora de la %es*iritualidad% el alma *o*ularB la esencia eistencial e inde*endiente del todoB del *ue7lo como un ser unto de *ersonasK y si fuera asíB el *ue7loB de7ería re*resentase a sí mismo en la *ráctica formal con *ersonalidad individual y no solamente *or las características de or dotado
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CONCLUSIONES •
La escuela hist!rico >urídica alemana del si8lo )) ha contri7uido de un modo si8nificativo en la am*liaci!n del o7>eto de estudio al incor*orar en las investi8aciones hist!rico >urídicas temas es*ecíficos del Derecho */7lico. Desde esta *ers*ectiva la escuela hist!rica >urídica alemana es *arte de la revoluci!n científica del si8lo )=).
•
sí como eisti! una Escuela ist!rica alemana del Derecho en el si8lo )=) Savi8nyB ?uchtaB
del mismo modo *odemos se;alar la eistencia de una
Escuela hist!rica alemana del Derecho *ara el si8lo )). Una de las características de la Escuela alemana del Derecho del si8lo )) es la con>unci!n temática de Derecho */7lico y Derecho *rivado como una unidad hist!rica
•
Se ha afirmado or y así *oder ha7lar de
•
?ara ?o**er en la *ro7lemática actual de la ciencia ca7e distin8uir dos características fundamentales@ la *rimera es considerar la ciencia como conocimiento *ro8resivo y la se8unda consideraci!n de la ciencia como 42
conocimiento *rovisional. ?o**er intenta el carácter *rovisional del conocimiento científico con su carácter *ro8resivo.
•
La >uris*rudencia defiende uristas de7en ser los intr*retes de esta conciencia *o*ular. Oue 8racias a este Tes*íritu del *ue7loT se redescu7re en el Derecho 3omano y el en el Derecho Germánico las verdaderas fuentes ins*iradoras de la Ciencia del Derecho. ?ara la Escuela ist!rica la Ciencia del Derecho es eminentemente hist!rica.
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