Pliego de posiciones e interrogatorio para testigos: pautas de confección Por Javier Por Javier Antonio Antonio Cornejo "En un proceso judicial, los letrados no confeccionan únicamente escritos, sino que también deben realizar diversas piezas procesales, como ser oficios, pliegos de posiciones, interrogatorios de testigos, convenios, cédulas, mandamientos, testimonios, etc. Es por ello que en este trabajo analizaremos las pautas de confección del pliego de posiciones y del interrogatorio para testigos. A dicho fin, expondremos las generalidades de cada pieza, y luego presentaremos modelos que serán brevemente explicados. Nos centraremos en las normas del Código Procesal Civil y Comercial de la Nación (CPCCN), destacando la aplicación de la Ley 22.172, y algunas particularidades de su confección según la legislación bonaerense (CPCCBA)."
Pliego de posiciones e interrogatorio para testigos: pautas de confección Por Javier Antonio
Cornejo (*)
En un proceso judicial, los letrados no confeccionan únicamente escritos, sino que también debe de ben n rea realilizar zar di dive vers rsas as pi piez ezas as pr proc oces esal ales es,, com como o se serr of ofic icio ios, s, pl plie iegos gos de po posi sici cione ones, s, interrogatorios de testigos, convenios, cédulas, mandamientos, testimonios, etc. Es por ello que en este trabajo analizaremos las pautas de confección del pliego de posiciones y del interrogatorio para testigos. A dicho fin, expondremos las generalidades de cada pieza, y luego presentaremos modelos que serán brevemente explicados. Nos centraremos en las normas del Código Procesal Civil y Comercial de la Nación (CPCCN), destacando la aplicación de la Ley 22.172, y algunas particularidades de su confección según la legislación bonaerense (CPCCBA). I- Pliego de Posiciones
Mediante la absolución de posiciones se produce la prueba confesional. En ella intervienen el absolvente –sujeto que declara, es decir quien debe efectuar la confesión- y el ponente – quien ofrece este medio de prueba-. El pliego de posiciones posiciones es un documento, que contiene las afirmaciones que realiza el ponente, a fin de que el absolvente se expida sobre ellas. Sobre la formación de las posiciones, establece el artículo 411 del CPCCN –y en similar sentido, el artículo 409 del CPCCBA-: " Las posiciones serán claras y concretas; no contendrán más de un hecho; serán redactadas redactadas en form forma a afir afirmativ mativa a y debe deberán rán versar sobre puntos puntos controvertidos controver tidos que se refieren a la actuación personal personal del absolvente absolvente.. Cada posición importara, importara, para el ponente, ponente, el reconocimiento del hecho hecho a que se refiere. El juez podrá modificar de oficio y sin recurso alguno, el orden y los términos de las posiciones propuestas por las partes, sin alterar su sentido. Podrá, asimismo, eliminar las que fuesen manifiestamente inútiles. "
Se desprende de la norma citada, que cada posición debe ser:
Clara y concreta. No han de ser insidiosas o susceptibles de ser interpretadas en distintos sentidos[1] sentidos[1],, para que puedan ser entendidas sin dificultad, evitando que el absolvente pudiere incurrir en error o aducirlos posteriormente[2] posteriormente [2].. Relativa a un solo hecho; Redactada en forma asertiva; Relativa a un hecho controvertido –sobre el que no medie conformidad entre las partesy conducente; Referente a la actuación personal del absolvente. La doctrina y jurisprudencia las
admiten cuando sean sobre hechos de conocimiento de quien absuelve, aunque no sean de su actuación personal[3]. Existen diferencias interpretativas sobre el requisito de las posiciones, de que sean "redactadas en forma afirmativa". Sostenemos la postura que considera ese requisito como referido a su encabezamiento, es decir a la fórmula que la inicia: "Jure, como es cierto", no existiendo inconveniente en darle sentido negativo al resto de la proposición[4]. Por ejemplo, según este criterio, sería válido "Jure, como es cierto, que la casa no es blanca", e inválido "Jure, que no es cierto, que la casa es amarilla" Con relación a la oportunidad para presentar el pliego, establece el art. 410 del CPCCN –y en similar sentido el 408 del CPCCBA-: " La parte que pusiese las posiciones podrá reservarlas hasta la audiencia en que deba tener lugar la declaración, limitándose a pedir la citación del absolvente. El pliego deberá ser entregado en secretaría MEDIA (1/2) hora antes de la fijada para la audiencia, en sobre cerrado al que se le pondrá cargo. Si la parte que pidió las posiciones no compareciere sin justa causa a la audiencia, ni hubiese dejado pliego, y compareciese el citado, perderá el derecho de exigirlas ."
Como puede apreciarse, dicho pliego debe ser entregado en la Secretaria del Juzgado media hora antes del horario fijado para la audiencia, en sobre cerrado, al que se le pondrá cargo. De todas formas, puede presentarse en la misma audiencia, e incluso realizarse las posiciones a viva voz en dicho acto, sin haberlas colocado en un pliego. Sin embargo, si el ponente que no dejó el pliego media hora antes incompareciere a la audiencia sin justa causa, y asistiere el absolvente, perderá el derecho a realizar las posiciones[5]. Asimismo, para que opere la confesión ficta en caso de incomparecencia del absolvente, será necesario que el ponente hubiere presentado oportunamente el pliego de posiciones. Establece el artículo 407 del CPCCN –similar al artículo 405 CPCCBA- la declaración por oficio cuando deba absolver posiciones la Nación , una provincia, una municipalidad o una repartición nacional, provincial o municipal, o sus entes autárquicos sujetos a un régimen general o especial, u otros organismos descentralizados del Estado nacional, provincial o municipal, o empresas o sociedades del estado o sociedades con participación estatal o sociedades con participación estatal mayoritaria nacional, provincial o municipal, entes interestatales de carácter nacional o internacional, así como entidades bancarias oficiales, nacionales o internacionales, así como entidades bancarias oficiales, nacionales, provinciales o municipales. En tal supuesto, no se citará a una audiencia, sino que se librará un oficio al absolvente, en el que se transcribirán las posiciones, bajo apercibimiento de confesión ficta si no es contestado por escrito dentro del plazo que se fije al efecto. A los fines de presentar el pliego –que como dijimos, se acompaña en sobre cerrado-, el ponente debe confeccionar un escrito "Adjunta pliego de posiciones", de las siguientes características: ADJUNTA PLIEGO DE POSICIONES Señor Juez: María Evelia Rodríguez, en representación de mi hijo menor Juan García, con el patrocinio letrado del Dr. Javier Antonio Cornejo, manteniendo el domicilio constituido en la calle Uruguay 485 de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, en relación a los autos caratulados "Rodríguez María Evelia c/ García Ramiro s/ Alimentos" (Expte 1.548/2009), a V.S. digo: Adjunto pliego de posiciones en sobre cerrado, a los fines que absuelva la parte demadada[6]. Firma de letrado Firma de parte El escrito puede estar firmado sólo por la parte, ya que no se encuentra contemplado dentro de los escritos que requieren patrocinio letrado obligatorio previstos en el artículo 56 del CPCCN y BA. Asimismo, en atención a lo previsto por el artículo 56 de la Ley bonaerense Nº 5.177 de Ejercicio y Reglamentación de la Profesión de Abogado y Procurador (modif. por Ley Nº 13.419), en el ámbito de la Provincia de Buenos Aires, el escrito podría ser suscripto sólo por el letrado, ya que se lo faculta a presentar con su sola firma los escritos de mero trámite.
Desde ya que según quién lo suscriba, habrá que cambiar el encabezado del escrito. A continuación, presentaremos un modelo de pliego de posiciones, el cual analizaremos: PLIEGO DE POSICIONES A TENOR DEL CUAL ABSOLVERÁ POSICIONES LA PARTE DEMANDADA EN LOS AUTOS CARATULADOS "RODRÍGUEZ MARÍA EVELIA c/ GARCÍA RAMIRO s/ ALIMENTOS" Para que jure, como es cierto, que: 1. La Sra. Rodríguez es la única que se ocupa de los gastos del menor. 2.Ud. sólo aporta pequeñas sumas de dinero. 3.Su hijo va al Colegio Privado San Felipe 4.La cuota mensual del colegio al que asiste su hijo es de $ 500. 5.La matrícula anual del colegio al que asiste su hijo es de $ 400. 6.Su hijo va en micro escolar al colegio. 7.El gasto mensual del micro escolar es de $ 150. 8.Usted es arquitecto. 9.Ud. trabaja en forma independiente. 10. Percibe por su trabajo un ingreso mensual de $ 6.000. Firma de letrado Firma de parte En el título del pliego, hay que colocar quién es el sujeto que debe absolver posiciones; por lo tanto, si fueran varios demandados, habría que colocar el nombre de la persona para la cual se confeccionó el documento. Debe prestarse especial atención al momento de la redacción del pliego, ya que cada posición importará para el ponente el reconocimiento del hecho contenido en la misma. En el modelo se realizan algunas posiciones (vgr. "su hijo va al Colegio Privado San Felipe"), cuyos hechos podrían probarse por otros medios, como por ejemplo por la prueba informativa. Sin embargo, el ponente puede haber decidido formular dichas afirmaciones, teniendo en cuenta el valor probatorio de la confesión expresa (art 423 CPCCN y 421 de CPCCBA), o porque omitió ofrecer prueba informativa al respecto. El pliego de posiciones debe estar suscripto por la parte –en el caso que actuare por derecho propio- o por su representante; dicha firma es condición esencial para la existencia del acto, por lo que su omisión acarrea la inexistencia del acto procesal, careciendo el pliego de eficacia [7]. Asimismo, conforme lo prevé el artículo 56 del CPCCN y BA, el pliego debe estar firmado por el letrado. A diferencia de lo que sucede con la falta de firma de la parte, la ausencia de suscripción del pliego por parte del letrado puede ser subsanada conforme lo indica el artículo 57 del CPCCN: "Se tendrá por no presentado y se devolverá al firmante, sin más trámite ni recurso, todo escrito que debiendo llevar firma de letrado no la tuviese, se dentro del segundo día de notificada por ministerio de la ley la providencia que exige el cumplimiento de ese requisito no fuese suplida la omisión. Ello tendrá suscribiendo un abogado el mismo escrito ante el Secretario o Oficial Primero, quien certificará en el expediente esta circunstancia, o por la ratificación que por separado se hiciere con firma de letrado." En similar sentido se encuentra
regulada la cuestión en el artículo 57 del CPCCBA, pero con un plazo de 24 horas para salvar el error. Si bien debe efectuarse un solo ejemplar del pliego, es recomendable que el profesional se quede con una copia del mismo, así puede seguir mientras se desarrolle la audiencia confesional el curso de las posiciones. I- Interrogatorio para testigos
El interrogatorio para testigos es la pieza procesal en la cual las partes formulan las preguntas que aquellos deben responder en la audiencia que se fije a dicho efecto. El interrogatorio puede presentarse desde el ofrecimiento de la prueba, y hasta el momento
mismo de la audiencia; incluso pueden formularse las preguntas a viva voz, sin haberse presentado dicho documento. Sin perjuicio de ello, hay que tener presente que tanto el artículo 437 del CPCCN, como el 435 del CPCCBA, establecen como supuesto de caducidad de la prueba testimonial el hecho de que la parte que ofreció al testigo no concurriere a la audiencia por sí o apoderado, y no hubiese dejado interrogatorio. En atención a ello, será un buen recaudo a tener en cuenta en la labor profesional, dejar el interrogatorio con antelación a la audiencia; de esta manera de surgir algún imprevisto que imposibilite a la parte o a su apoderado concurrir a la audiencia, no quedaría configurada la causal de caducidad antes mencionada. Se destaca que en el supuesto que el testigo ofrecido deba declarar fuera del lugar del juicio – por domiciliarse a más de setenta (70) kilómetros del lugar del asiento del tribunal, o cuando el traslado sea dificultoso o imposible, conforme artículo 10 de la Ley 22.172-, deberá acompañarse el interrogatorio indefectiblemente en el escrito de ofrecimiento de la prueba, ya que de lo contrario no se admitirá la misma. Sobre la forma de las preguntas, establece el artículo 443 del CPCCN –y de manera similar el artículo 441 del CPCCBA-: "Las preguntas no contendrán más de un hecho; serán claras y concretas; no se formularan las que están concebidas en términos afirmativos, sugieran la respuesta o sean ofensivas o vejatorias. No podrán contener referencias de carácter técnico, salvo si fueren dirigidas a personas especializadas ."
Tal como se desprende de la norma citada, cada pregunta debe ser: Relativa a un solo hecho; Clara y concreta; Redactada en forma interrogativa o indagatoria; Asimismo, cada pregunta no podrá: Sugerir la respuesta; Estar redactada en términos afirmativos; Ser ofensiva o vejatoria; Contener referencias de carácter técnico (salvo que fueren dirigidas a personas especializadas). Al clasificar los tipos de preguntas, una de las distinciones que se realiza es entre preguntas abiertas y cerradas. Las primeras están diseñadas para abrir un tema y explorar el conocimiento del destinatario de la pregunta. Suelen empezar por ¿cómo?, ¿qué?, ¿dónde?, ¿cuándo?, ¿cuál? o ¿quién?, y no se pueden contestar con un simple "sí" o "no". Las segundas, en cambio, están encuadradas de tal manera que sólo admiten un "sí" o un "no" por respuesta. En atención a lo establecido en los artículos citados precedentemente, las preguntas que se les formulen a los testigos deben ser abiertas.
Establece el artículo 441 del CPCCN –y en similar sentido el artículo 439 del CPCCBA- que en el acto de la audiencia testimonial, y en forma previa a realizarse el interrogatorio propiamente dicho, se les formulará a los testigos siempre un interrogatorio preliminar –comúnmente denominado "generales de la ley"- , en el cual serán preguntados sobre: 1) nombre, edad, estado, profesión y domicilio; 2) si es pariente por consanguinidad o afinidad de alguna de las partes, y en qué grado; 3) si tiene interés directo o indirecto en el pleito; 4) si es amigo íntimo o enemigo; 5) si es dependiente, acreedor o deudor de alguno de los litigantes, o si tiene algún otro género de relación con ellos. Por lo tanto, no es necesario que el interrogatorio que confecciona la parte contenga referencia a este cuestionario preliminar, ya que el mismo se realiza por aplicación de los mencionados artículos, y con independencia del pedido de la parte. El artículo 455 del CPCCN y del CPCCBA establece que declararán por escrito los funcionarios que determine la Corte Suprema , o Suprema Corte en su caso; la acordada del 20/12/1967 de la Corte Suprema de Justicia de la Nación , entre otros, menciona al presidente y vicepresidente de la Nación , ministros y secretarios del Poder Ejecutivo, gobernadores y vicegobernadores de las provincias, legisladores nacionales y provinciales, magistrados de la Justicia nacional y provincial, intendentes municipales, etc. El CPCCN contempla la audiencia testimonial privada (fuera del juzgado, por lo general en el Estudio del abogado, sin la presencia del juez ni del secretario), en dos supuestos: información
sumaria para obtener mediadas precautorias (art. 197), y en el beneficio de litigar sin gastos (art. 79, ap. 2º). A los fines de presentar el interrogatorio, la parte debe confeccionar un escrito "Adjunta interrogatorio", de las siguientes características: ADJUNTA INTERROGATORIO PARA LA AUDIENCIA TESTIMONIAL Señor Juez: María Evelia Rodríguez, en representación de mi hijo menor Juan García, con el patrocinio letrado del Dr. Javier Antonio Cornejo, manteniendo el domicilio constituido en la calle Uruguay 485 de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, en relación a los autos caratulados "Rodríguez María Evelia c/ García Ramiro s/ Alimentos" (Expte 1.548/2009), a V.S. digo: Adjunto interrogatorio, a los fines que presten declaración los testigos ofrecidos por esta parte en el escrito de demanda[8]. Firma de letrado Firma de parte El escrito puede estar firmado sólo por la parte, ya que no se encuentra contemplado dentro de los escritos que requieren patrocinio letrado obligatorio previstos en el artículo 56 del CPCCN y BA. Asimismo, en atención a lo previsto por el artículo 56 de la Ley bonaerense Nº 5.177 de Ejercicio y Reglamentación de la Profesión de Abogado y Procurador (modif. por Ley Nº 13.419), en el ámbito de la Provincia de Buenos Aires, el escrito podría ser suscripto sólo por el letrado, ya que se lo faculta a presentar con su sola firma los escritos de mero trámite. Desde ya que según quién lo suscriba, habrá que cambiar el encabezado del escrito. A continuación, presentaremos un modelo de interrogatorio, el cual analizaremos: INTERROGATORIO A TENOR DEL CUAL DEBERÁ PRESTAR DECLARACIÓN EL TESTIGO ALBERTO LUIS RENDON, EN LOS AUTOS CARATULADOS "RODRÍGUEZ MARÍA EVELIA c/ GARCÍA RAMIRO s/ ALIMENTOS" Para que diga el testigo si sabe y cómo le consta: 1. ¿Cuáles son los gastos del menor Juan García? 2. ¿Cuál es la actividad laboral del Sr. Ramiro García? 3. ¿Quién afronta los gastos del menor Juan García? 4. ¿Dónde vive el Sr. Ramiro García? 5. ¿Cuál es la actividad laboral de la Sra. Rodríguez ? Firma de letrado Firma de parte De prestar declaración más de un testigo, en el título del interrogatorio se debe colocar quién es el sujeto destinatario de las preguntas. El interrogatorio debe estar suscripto por la parte –en el caso que actuare por derecho propio- o por su representante; dicha firma es condición esencial para la existencia del acto, por lo que su omisión acarrea la inexistencia del acto procesal, careciendo el pliego de eficacia [9]. Asimismo, conforme lo prevé el artículo 56 del CPCCN y BA, el interrogatorio debe estar firmado por el letrado. A diferencia de lo que sucede con la falta de firma de la parte, la ausencia de suscripción del interrogatorio por parte del letrado puede ser subsanada conforme lo indica el artículo 57 del CPCCN: " Se tendrá por no presentado y se devolverá al firmante, sin más trámite ni recurso, todo escrito que debiendo llevar firma de letrado no la tuviese, se dentro del segundo día de notificada por ministerio de la ley la providencia que exige el cumplimiento de ese requisito no fuese suplida la omisión. Ello tendrá suscribiendo un abogado el mismo escrito ante el Secretario o Oficial Primero, quien certificará en el expediente esta circunstancia, o por la ratificación que por separado se hiciere con firma de letrado." En similar
sentido se encuentra regulada la cuestión en el artículo 57 del CPCCBA, pero con un plazo de 24 horas para salvar el error. Si bien debe efectuarse un solo ejemplar del interrogatorio, es recomendable que el profesional se quede con una copia del mismo, así puede seguir el curso de las preguntas, mientras se desarrolla la audiencia testimonial.
(*) El Dr. Javier Antonio Cornejo es abogado (UBA), Mediador y Profesor en Ciencias Jurídicas para la Enseñanza Media y Superior (UBA). Docente en la materia "Práctica Profesional" en la UBA y en la UCALP. Docente en la materia "Derecho Procesal Civil y Comercial" en la UADE, en la Universidad Maimónides, en la UCALP y en el IUPFA. Docente de la Escuelade Posgrado del Colegio Público de Abogados de la Capital Federal (CPACF) en cursos de Formación Profesional. Es Director Académico de la Diplomatura "Régimen Registral del Automotor" que se dicta en la Escuela de Posgrado del CPACF y en la Universidad John F. Kennedy (UK).)Dicta cursos sobre el Régimen Jurídico del Automotor en Universidades e Instituciones públicas y privadas. Autor de diversas publicaciones jurídicas, entre ellas el libro "Cuestiones Registrales del Régimen Jurídico del Automotor" (Ed CARCOS) y co autor del "Manual de Trámites Registrales ante el Registro de la Propiedad del Automotor" ( Cornejo – Morone- Murga, Ed. ACARA).
[email protected] [1] Cám. Apel. Civ y Com. Concepción del Uruguay, 03/08/95, elDial - AF1552. [2] Cám Apel Civ y Com. Trelew, Sala B, 17/05/2000, elDial - BC1169. [3] "El art. 413 del Cód Procesal reafirma la posibilidad de que las posiciones se refieran a hecho de terceros, al expresar en su párr. 1º: "Si las posiciones se refieren a hechos personales", de lo que se infiere que no siempre se trata de tales hechos, a pesar de la categórica redacción del art (ARAZI, La prueba en el proceso civil. Teoría y práctica, p. 210). [4] "Como las posiciones se toman bajo juramento … y se dice que se redactan en "forma afirmativa" (art 411 Cód Procesal), muchas personas creen que la oración contenida en la posición no puede ser negativa. Esta confusión proviene de que las posiciones tienen dos partes, una es la posición misma redactada de modo afirmativo ("Para que jure que es cierto") y otra la oración sobre el hecho que se requiere que puede ser afirmativo o negativo según el caso ("Que la casa es blanca" – "Que la casa no es blanca"). En el primer caso se tiende a fijar la blancura de la casa, en el segundo se tiende a demostrar la no blancura de la casa, con independencia de cualquier otro color que tenga. Por supuesto, la segunda oración no serviría para demostrar que la casa es negra" (FALCON, Cómo se ofrece y se produce la prueba, ps. 77 y 78). [5] Artículo 417 del CPCCN –y en sentido similar el artículo 415 del CPCCBA- " Si el citado no compareciere a declarar dentro de la media hora de la fijada para la audiencia, o si habiendo comparecido rehusare responder o respondiere de manera evasiva, el juez, al sentenciar, lo tendrá por confeso sobre los hechos personales, teniendo en cuenta las circunstancias de la causa y las demás pruebas producidas…"
[6] Si fueran varios demandados, habría que colocar el nombre de la persona para la cual se confeccionó el pliego. [7] Artículo 1012 Código Civil de la Nación: "La firma de las partes es una condición esencial para la existencia de todo acto bajo forma privada. Ella no puede ser reemplazada por signos ni por las iniciales de los nombres o apellidos"
[8] Es posible que se presenten diferentes interrogatorios para cada testigo propuesto, si la parte quisiera formular preguntas distintas a cada uno de ellos. [9] Artículo 1012 Código Civil de la Nación : " La firma de las partes es una condición esencial para la existencia de todo acto bajo forma privada. Ella no puede ser reemplazada por signos ni por las iniciales de los nombres o apellidos"
